第四-五讲 合伙企业法.ppt

1、合伙企业法,一 概述,（一）合伙企业的概念：两个或两个以上的合伙人依照合伙企业法订立合伙协议，在中国境内设立，共同投资，合伙经营，共享收益，至少有一个合伙人对企业债务承担无限责任的营利性组织。 普通合伙企业 由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。 有限合伙企业 由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,二、普通合伙企业 1、概念是指依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。 特征： （1）合伙人：2个以上

2、合伙人。 （2）以合伙协议为基础。 （3）资本由各合伙人共同出资组成。内部关系是合伙关系，承担无限连带责任。,2、设立条件 有两个以上合伙人 有书面的合伙协议。 各合伙人实际缴付出资。 有合伙企业名称。 有经营场所和从事合伙经营的必要条件,程序：,合伙协议,申 请,20日内决定,登记，颁发营业执照,审 查,3 普通合伙企业的财产,（1）构成：合伙人的出资+合伙企业的收益 （2）性质：合伙人共同共有 （3）合伙企业财产的转让：合伙企业的合伙人向他人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额的行为。 限制性规定：对外转让须经其他合伙人一致同意；内部转让，应当通知其他合伙人；同等条件下，其他合伙人有优先

3、受让的权利。 注意：合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人同意。,4、合伙企业的事务管理,合伙企业重大事项必须经全体合伙人同意 （1）处分合伙企业的不动产； （2）改变合伙企业名称； （3）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； （4）改变企业经营范围、主要经营场地； （5）以合伙企业名义为他人提供担保； （6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员； （7）合伙协议协定的有关事项。,合伙人在执行合伙事务中的权利和义务,合伙人平等享有合伙事务执行权。（合伙企业不论出资多少，公司制是按出资比例） 执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业。 不参加执行事务的合伙人的监督权

4、。 合伙人查阅账簿权。 合伙人提出异议权和撤销委托执行事务权。 合伙事务执行人向其他合伙人报告企业经营状况和财务状况。 合伙人不得自营或与他人经营与本合伙企业相竞争的业务。 不得同本合伙企业进行交易（除合伙协议另有约定或经全体合伙企业同意外）。 不得从事损害本企业利益的活动。,根据合伙企业法的规定，下列关于普通合伙企业合伙事务执行的表述中，正确的有（）（2008年） A.合伙人为法人的，由其委派的代表执行合伙企业的事务 B.合伙人可以同他人合作经营与本合伙企业相竞争的事务 C.合伙人不得自营与本合伙企业相竞争的业务 D.经全体合伙人一致同意合伙人可同本合伙企业进行交易,5、利润分配和亏损分担,

5、有协议，按照协议。 没协议，协商解决 协商不成，按出资比例 不能确定比例，平均分配。 合伙人的约定不能对抗合伙企业的债权人。 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任。这是合伙损益分配的公平原则。,【例题】2004年3月，刘、关、张三人分别出资2万元、2万元、1万元设立甲合伙企业，并约定按出资比例分配和分担损益。8月，甲合伙企业为乙企业的借款提供担保；12月因乙企业无偿债能力，甲合伙企业承担保证责任，为乙企业支付1万元。12月底，刘提出退伙要求，关、张同意，经结算，甲合伙企业净资产3万元。根据合伙企业法的规定，应退还刘的财产数额是（）。 A.2万元 B.1.2万元

6、 C.1万元 D.0.8万元,甲、乙、丙设立一合伙企业，约定损益的分配和分担比例为4：3：3。该企业欠丁5万元，无力清偿。债权人丁的下列做法中，正确的有（）。(2006年) A.要求甲、乙、丙分别清偿2万元、 1.5万元、1.5万元 B.要求甲、乙、丙分别清偿2万元、2万元、1万元 C.要求甲、乙分别清偿2万元、3万元 D.要求甲清偿5万元,6.合伙企业与第三人关系,（1）、执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业，在授权范围内作出法律行为。 （2）、合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。 （3）、合伙事务执行人超越权限给企业带来损失，应

7、承担责任。,合伙企业的债务清偿,合伙企业以自己的名义对外负担的债务。 清偿： （1）首先以合伙企业的财产清偿。 （2）不足部分，由合伙人承担无限连带责任。 （3）合伙人之间的分担比例对合伙企业的债权人没有约束力。合伙人超出其应承担份额，有权向其他人追偿。,江西法院网讯 2008年7月22日，石城县人民法院公开审理了一起买卖合同纠纷案。 被告刘某与黄某于2005年4月29日合伙开办了先锋汽修厂，在经营期间，向原告张某赊购汽车配件。2006年6月29日，经结算，刘某以先锋汽修厂名义向张某具立欠条一份，欠款金额为4760元，并约定于下月还款，但到期并未偿还。2007年2月27日，刘某退出合伙，由黄某

8、一人经营该厂，并与黄某协议约定合伙债务由黄某承担。后张某向刘某某追索欠款时，刘某称该笔债务已说好由黄某归还，应向黄某追索，而黄某则称欠条是刘某所具，应由刘某归还，张某无奈向石城县人民法院提起诉讼，要求两被告归还欠款。,合伙人的债务清偿与合伙企业的关系,（1）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以该债权抵消其对合伙企业的债务；也不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。 （2）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。其他合伙人有优先购买权。,甲为乙合伙企业

9、的合伙人之一。甲欠丙人民币20万元，无力用个人财产清偿，丙在不满足于用甲从乙合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下，可以（ ） A 代位行使甲在乙合伙企业的权利 B 依法请求人民法院强制执行甲在乙合伙企业的财产份额用于清偿 C自行接管甲在乙合伙企业的财产份额 D 直接变卖甲在乙合伙企业的财产份额用于清偿,7、入伙与退伙,（1）入伙在合伙企业成立之后解散之前，新的主体加入到其中并取得合伙人身份的法律行为。 （2）退伙在合伙企业存续期间，合伙人退出该企业，不再具有合伙人身份的情况。 分为：自愿退伙（协议退伙、通知退伙） 、法定退伙与除名退伙。 退伙后的财产处分（P 80）,三、特殊的普通合伙企业,以

10、专门知识和技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。 一个或数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人则仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。,第一类是指一个以上的合伙人在执业活动中有主观故意或重大过失，即一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 第二类指合伙人对合伙企业债务的产生没有执业中的故意或重大过失，即合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，由全体合伙人承担无限连带责任。 第三类是指合伙企业

11、的其他债务，即合伙企业债务并非发生在执业中，譬如会计事务所租用办公设施产生的债务，也应由全体合伙人承担无限连带责任。,四、有限合伙企业,1、设立条件 （P 81） 2、事务执行：有限合伙人不得执行合伙事务 3、有限合伙人的权利、义务 4、有限合伙人的入伙与退伙,五、合伙企业解散与清算,1、解散的情形 2、清算 财产清偿顺序： 清算费用；职工工资和劳动保险费用；所欠税款；企业的债务。 剩余财产：按合伙企业的损益分配规定进行。 合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。,根据合伙企业法的规定，下列各项中，属于合伙企业应当解散的情形有（）。（2008年） A.合伙人因

12、决策失误合伙企业造成重大损失 B.合伙企业被依法吊销营业执照 C.合伙企业的合伙人已有2个月低于法定人数 D.合伙协议约定的合伙目的无法实现,2002年元月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于2002年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。2002年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。2002年9月，丁入伙。丁人伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。2003年5月，乙、丙、丁决定解散合

13、伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。2003年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己人伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。,问题： (1) 甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？理由何在？ (2) 合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？ (3)在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿

14、责任？,例题,1、甲合伙企业的合伙人A向乙借款1万元，到期后一直未还，此时乙与甲合伙人签订一份金额1万元的合同，为此，乙可以以A所欠其1万元的债权与该合同发生的1万元债务相抵。（ ） 2、李某过去是某合伙企业的合伙人，但是已于1999年2月退伙。2001年4月，王某向该合伙企业追讨1999年1月的一笔货款，要求李某承担连带偿债责任。李某称退伙时经全体合伙人同意，不再对合伙企业的任何债务负责，有退伙协议为凭。李某应该承担连带偿债责任。（ ）,3、甲、乙签订书面合伙协议约定：甲以10万元出资，乙以劳务出资；乙执行合伙事务；合伙企业利润由甲乙平均分配，亏损由乙承担。该合伙协议的约定符合合伙企业法的规

15、定。（ ） 4、某个人独资企业由个人财产出资设立。该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，符合个人独资企业法规定的是（ ） A 不再清偿 B 以王某的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿。 C 以王某的家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿。 D 债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王某不再承担清偿。,5、甲、乙、丙为某合伙企业的合伙人。该合伙企业向丁借款15万元，甲、乙、丙之间约定，如果到期合伙企业无力偿还该借款，甲、乙、丙各自负责偿还5万元。借款到期时，该合伙企业没有财产向丁清偿。下列关于该债务清偿的表述中，正确的是 （ ）

16、A丁有权直接向甲要求偿还15万元 B 只有在甲乙确实无力清偿的情况下，丁才有权要求丙偿还15万元 C 乙仅负有向丁偿还5万元的义务 D 丁可以根据各合伙人的实际财产情况，要求甲偿还10万元，乙偿还3万元，丙偿还2万元,6、张先生在谈论个人独资企业法的有关规定时讲到以下内容，其中正确的有()。 A、设立个人独资企业时，投资人可以个人财产出资，也可以家庭其他成员的财产作为个人出资 B、个人独资企业可以设立分支机构 C、个人独资企业解散时，可由投资人自行清算，也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 D、个人独资企业解散清偿债务时，所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿,作业：1、张某拟设立

17、个人独资企业。2007年3月2日，张某将设立申请书等申请设立登记文件提交到拟定设立的个人独资企业所在地工商行政管理机关，设立申请书的有关内容如下：张某以其房产、劳务和现金3万元出资；企业名称为A贸易有限公司。3月10日，该工商行政管理机关发给张某“企业登记驳回通知书”。3月15日，张某将修改后的登记文件交到该工商行政管理机关。3月25日，张某领取了该工商行政管理机关于3月20日签发的个人独资企业营业执照。该个人独资企业（以下简称A企业）成立后，张某委托王某管理A企业事务，并书面约定，凡金额在5000元以上的业务均须取得张某同意后执行。B企业明知张某与王某的约定，仍与代表A企业的王某签订了标的额

18、为2万元的买卖合同。张某知道后以王某超出授权范围为由主张合同无效，但B企业以个人独资企业的投资人对受托人职权的限制不得对抗第三人为由主张合同有效。,要求：根据上述情况和个人独资企业法律制度的有关规定，回答下列问题： （1）张某3月2日提交的设立申请书中有哪些内容不符合法律规定？ （2）A企业的成立日期是哪天？简要说明理由。 （3）B企业主张合同有效的理由是否成立？简要说明理由。 2、简述普通合伙企业与个人合伙企业的异同？,案例,张某，王某，刘某拟设立一普通合伙企业并拟定合伙协议，部分内容如下：（1）张某的出资为现金5万元和劳务作价10万元（2）王某的出资为现金6万元，于合伙企业成立后半年内缴付（3）刘某的出资为作价10万元的房屋，不办理财产权转移手续，且刘某保留对该房屋的处分权。 问：以上三人设立的普通合伙企业是否合法？,合伙企业财产案例,甲乙丙为某普通合伙企业的合伙人。在征得乙、丙的同意下，甲将其在合伙企业中的财产份额转让给丁，双方签订协议并办理了相关手续，后来甲对戊负债，无力用个人财产清偿，戊决定向人民法院请求强制执行甲在合伙企业的财产份额用于清偿。 问