第十二章 法规.ppt

1、建 设 法 规 刘雷涛 土木工程学院 Email:,建设工程合同法律制度 第一节 概述 一、建设工程合同 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，包括工程勘察合同、设计合同、施工合同。 合同的主体发包人和承包人 合同的客体建设工程,委托监理合同法律关系的客体是（ ）。 A监理工程 B监理服务 C监理规划 D监理投标方案 答案：B 解析：合同法律关系客体包括物、行为和智力成果。法律意义上的行为是指人的有意识的活动。在合同法律关系中，行为多表现为完成一定的工作。监理合同中监理服务是监理单位应完成的工作，属于法律关系的客体。,二、建设工程合同的特征 1.合同主体的严格性 2.合同客体

2、的特殊性 3.合同履行的长期性 4.合同订立的行政性 5.合同形式的为要式合同,三、建设工程合同的种类 一）按工作性质划分 1.勘察合同 2.设计合同 3.施工合同,二）按承发包内容划分 1.交钥匙承包合同 即业主将工程设计、施工、采购、管理全部委托给一个总承包商，包括设计采购施工（EPC）、设计建造（DB）等类型。 2.设计或施工总承包合同 即承包商承担工程的全部设计或全部施工任务的合同。,三、按计价方式划分 1.固定价格 2.可调价格 3.成本加酬金合同,四、建设工程合同的其他规定 （一）带资、垫资施工合同 带资、垫资施工合同指建设工程的承发包双方在签订施工合同时明确约定，建设单位不预付工

3、程款，由施工单位自带（垫）资金进行施工，待工程实施到某一阶段或程度时，再支付工程价款。,带资、垫资施工的主要表现形式有： 1）承发包双方在合同文本中明确约定承包人自带部分资金，把垫资承包作为承包人的一项合同义务看待； 2）合同文本中无垫资施工条款，以签订补充协议的方式规定垫资施工； 3）合同文本中未明确约定承包人的垫资义务，但在合同实际履行中双方达成默契，发包人延期支付工程款，由承包人垫资施工。,相关规定： 1.任何建设单位否不得以要求施工单位带资承包作为招标条件，更不得强行要求施工单位将此项内容写入工程承包合同，施工单位不得以带资承包作为竞争手段承揽工程。 2.当事人对垫资和垫资利息有约定，

4、承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予以支持，但是约定的利息计算标准不得高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率。当事人对垫资利息没有约定的，按工程欠款处理，不支持支付利息请求。,（二）转包行为 指承包人将其承包的建设工程转让给第三人，使该第三人实际成为该建设工程新的承包人的行为。我国相关法律法规严厉禁止建设工程的转包行为。 主要表现形式： 1）承包单位将其承包的工程全部转包； 2）承包单位将全部工程肢解后以分包的名义转包，包括将工程的主体部分或群体工程中半数以上的单位工程转包给其他单位施工。,转包与分包区别： 转包行为表现为原承包人将其工程全部转手给他人，自己并不实际履行合同约定的义务；分

5、包行为中，承包人只是将其承包工程的部分工作内容依法分包给其他承包人，而且承包人仍然要按承包合同约定的全部义务向发包人负责。 转包合同无效，其发包方应向建设单位承担违约责任，支付违约金，并继续履行合同，造成建设单位经济损失的，转包合同的发包方和承包方向建设单位承担连带责任，发包方还要承担行政处罚责任。,（三）挂靠行为 指在工程建设活动中，承包人以其他承包单位的名义承揽建设工程任务的行为。 挂靠的形式：联营、分包、内部承包等 挂靠人以承揽到任务后，通常自行完成，在财务上基本不与挂靠企业发生关系，只向挂靠单位缴纳一定的管理费。被挂靠单位以其名义代为签订合同及办理各项手续，不对项目实施企业层面的管理。

6、,关于挂靠的相关规定： 1.被挂靠的施工企业与建设单位所签订的建筑安装工程承包合同为无效合同，并收缴当事人的非法所得； 2.被挂靠企业与使用其名义承揽工程的单位或个人对建设单位承担连带赔偿责任。,（四）承包人建设工程价款的优先受偿权 合同法规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请法院将该工程依法拍卖，建设工程价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 承包人的建设工程价款优先受偿权优先于银行抵押权和其他债权。,建设工程价款优先受偿权的相关规定： 1.优先受偿权是一种法定优先权，无需当事人双方约定

7、，由法律直接规定产生，是法律中唯一的对特定行业的法定担保权。 2.建设工程承包人行使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起。该优先权的行使期限为最后期限，对行使该权利的起始日期没有限定，承包人可以分居实际或约定竣工日期前行使该权利。,3.建筑工程价款包括建设工程应当支付的工作人员报酬、材料价款等实际支出费用，不包括承包人因发包人违约造成的损失，对于违约损失和预期利润按一般债权处理，不进入优先受偿范围。 4.优先受偿权的行使，需要承包人向发包人发出催告通知，并经过一个合理的期限（一般不低于3个月），预期发包人仍未支付，方可行使该权利。 5.对于商品房开发建设工程，

8、消费者交付购买商品房的全部或大部分款项的，不适用承包商优先权。 6.根据工程性质不宜折价或拍卖的，不适用优先权。,第二节 建设工程合同的主要内容 一、勘察、设计合同主要内容： 1）建设工程名称、规模、投资额、建设地点； 2）发包方提供资料的内容、技术要求及期限等； 3）取费标准、依据和支付方式； 4）双方责任； 5）违约责任； 6）争议解决方法； 7）合同生效与终止； 8）其他。,二、建设工程施工合同主要内容 施工合同内容一般包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和保修期限、双方相互协作等条

9、款。 现行的建设工程施工合同（示范文本）包括 1.协议书 2.通用条款 3.专用条款,三、建设工程合同争议的解决方式 1.和解 2.调解 3.仲裁 4.诉讼,第三节 建设工程合同的订立和履行 一、订立原则 1.合法 2.公平 3.自愿 4.诚实信用 5.鼓励交易,二、合同订立的程序 建设工程合同的签订要经过要约邀请、要约、承诺三个步骤。 1.要约邀请 是指当事人一方邀请不特定的另一方向自己提出要约的意思表示。例如，发布招标公告或发送投标邀请函都属于要约邀请。 受要约人是特定，要约人是不特定。,2.要约 是当事人一方向另一方提出合同条件，希望与另一方订立合同的意思。提出要约的一方是要约人，另一方

10、是受要约人。 作为要约的投标文件对承包方存在约束力，承包方在投标文件生效后无权修改或撤回投标文件，一旦中标必须与发包方签订合同，否则承担相应的缔约过失责任。,要约的撤回与撤销： 要约的撤回是指要约生效前，要约人使其不发生法律效力的意思表示。要约的撤销，是指要约人使其要约丧失法律效力的意思表示。 撤回要约的表示必须在要约发生法律效力以前作出，撤回要约的条件是撤回要约的通知在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。受要约人应当及时向要约人发出通知，告知其撤回的通知已经迟到，要约已经生效。如果受要约人怠于通知时，要约人撤回要约的通知视为未迟到，仍发生撤回要约的效力。 要约撤销的通知在受要约人发出承

11、诺通知之前到达受要约人。,3.承诺 是指受要约人同意要约的意思表示，是受要约人愿意按照要约的内容与要约人订立合同的允诺。承诺必须在要约规定的有效期间内向要约人提出。一般，承诺生效的时间就是要约人收到承诺的时刻。受要约人作出承诺后，受法律保护，不得任意变更或解除。 建设工程招投标，确定中标人，发出中标通知书的行为即为承诺。在确定中标人前，招标人与投标人不得就投标价格或方案等实质性内容进行谈判。招标人应当自中标通知书发出之日起30日内与中标人签订合同。,三、建设工程合同的缔约过失责任 是指合同订立过程中，一方当事人因过错而导致合同不成立或另一方利益损失所应承担的民事责任。不属于合同中的违约责任。

12、缔约过失责任的构成要件： 1）发生在合同订立过程中 2）当事人一方主观上有过错 3）造成当事人另一方受到实际损失 4）过错行为与实际损失之间存在因果关系,承担缔约过失责任的情况： 1）假借订立合同，采用欺诈等手段诱使对方与之谈判，造成对方损失的； 2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况； 3）违背诚实信用原则的； 4）泄露或不正当使用对方商业秘密的。,四、建设工程合同的履行规则 1）质量要求不明确的，按国家、行业标准执行； 2）价款或报酬不明确的，按订立合同是履行地的市场价格履行，依法应当执行政府或政府指导价的，按规定执行； 3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履

13、行；交付不动产的，在不动产所在地； 4）履行期限不明确的，履行前给对方必要准备时间； 5）履行方式不明确的，按有利于实现合同目的的方式； 6）履行费用的负担不明确的，有履行义务一方负担。,五、抗辩权 抗辩权又称异议权，是指对抗请求权或否认他人主张的权利，其作用是使对方的权利受到阻碍或者消灭。 1）同时履行抗辩权 2）后履行抗辩权 3）不安抗辩权,1）同时履行抗辩权 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。这种情形就是常说的“一手交钱一手交货”。 例如：甲建筑公司与乙水泥厂签订一份买卖水泥的

14、合同，约定提货时付款。甲建筑公司提货时称公司出纳员突发急病，支票一时拿不出来，要求先提货，过两天再把货款送来，乙水泥厂拒绝了甲公司的要求。乙水泥厂行使的这种权利在法律上称为同时履行抗辩权。,2）后履行抗辩权 当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求；先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 例如：甲建筑公司与乙建材公司订立的买卖合同约定：“甲公司向乙公司购买建材价值90万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款60万元，余款于10月15日在乙公司交付全部建材后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款6

15、0万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付建材。根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是后履行抗辩权，即可以拒不交付建材。,3）不安抗辩权 应当先履行义务的当事人，有确切证据证明后履行一方有未来不履行或者无力履行合同的情形时，可以中止履行。必须有确切的证据，否则应认定为违约并承担责任。 先履行一方可以中止履行的情形有： 对方经营状况严重恶化； 对方转移财产、抽逃资金以逃避债务； 对方丧失商业信誉； 对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。,不安抗辩权行使后，有3种后果产生： (1)中止履行。先履行义务人暂时停止履行自己承担的合同义务，但必须及时通知对方当事人。 (2)恢复履行。先履

16、行义务人通知对方中止履行后，如果对方提供了适当的担保或在合理期限内恢复了履行能力，则先履行义务人应当恢复履行。 (3)解除合同。如果对方既无法在合理期限内恢复履行能力，又不能提供适当的担保，中止履行的一方可以解除合同。,例如：甲与乙订立挖掘机买卖合同，规定甲应于8月1日交货，乙应于同年8月7日付款。7月底，甲发现乙经营状况恶化，没有支付货款的能力，并有确切证据，遂要求乙提供担保，但乙不同意，于是甲于8月1日未按约定交货。依据合同法的有关规定，甲实行了不安抗辩权。,第四节 建设工程合同的效力 一、建设工程合同效力表现 对内效力 对外效力,二、有效建设工程合同 由当事人双方依法订立，受国家法律的保

17、护，具有法律约束力的合同，自双方当事人签字或盖章时成立并生效。 生效的条件： 1.主体合格 2.内容合法 3.意思表示真实 4.符合法定或约定的形式,三、无效建设工程合同 （一）合同无效的情形： 1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； 2）恶意串通，损害国家、集体或他人利益； 3）以合法形式掩盖非法目的； 4）损害社会公共利益； 5）违反法律、行政法规的强制性规定。,（二）确认合同无效的规则 合同无效包括整体无效和部分无效两部分，部分无效不影响其他部分效力，其他部分仍有效。 1.整体无效合同 合同订立的程序和目的违法，违反社会公共利益和国家利益。 2.部分无效合同 免责条款无效情形：

18、1）造成对方人身伤害的；2）因故意或重大过失在场对方财产损失的；3）提供格式条款一方免除其责任，加重对方责任、排除对方主要权利的。,四、合同的变更、撤销、解除与终止 （一）合同变更或撤销的情形 1.存在重大误解 构成符合重大误解的条件：合同当事人自己的误解；与合同订立存在因果关系；可能造成的预期损失必须是重大的 2.显失公平的； 3.一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，是对方违背真实意思订立合同。,（二）建设工程合同的变更 主要通过补充协议或工程签证的方式加以确认。工程签证就是工程承发包双方在履约过程中对支付费用、顺延工期、赔偿损失等事情通过协商达成一致的书面文件，与原合同同等法律效力，并构成工程合同文件的组成部分。,（三）建设工程合同的解除 解除的条件 1）协商解除； 2）约定解除； 3）不可抗力； 4）可解除合同。 因不可抗力是合同无法实