依法行政的理念与行政执法.ppt

1、依法行政的理念与行政执法,【案1】A市卫生局出具 A卫批字（2009）第1号设置医疗机构批准书，批准设置某“中医专科门诊部”（周氏正骨）。针对该机构类别和机构通用名，B 省尚未根据卫生部关于医疗机构审批管理的若干规定制定设置标准，也未向上级备案。受当时“医疗机构管理电子注册系统”附带了“中医专科门诊部”选项的影响，执法人员误将“中医专科门诊部”批准给申请人（有些省份有此医疗机构名称），违反了卫生部关于医疗机构审批管理的若干规定第（八）项规定和医疗机构管理条例实施细则第四十二条第（七）项规定，造成日常监管和机构校验无标准可依。A市卫生局于是依据行政许可法第六十九条和卫生行政许可管理办法第五十七条

2、第（五）项规定，决定撤销上述 A卫批字（2009）第1号设置医疗机构批准书。,【问题】 1、撤销行政许可是否给中医专科门诊部带来损失？如有损失，应由谁赔偿（或补偿）？ 2、该中医专科门诊部提供的周氏正骨服务属于县级非物质文化遗产保护名录的保护范围，按照非物质文化遗产保护法的规定，国家应当保护和鼓励此种非物质文化遗产的传承；如将该中医专科门诊部更名为医疗机构类别中的“中医门诊部”，显然又达不到中医门诊部的设置标准，如果其继续从事相关活动，按照医疗机构管理条例的规定，就属于非法行医，应当属于查处或取缔的对象。此时，卫生部门应当取缔该中医专科门诊部，还是应当认定它存在的合法性？ 3、卫生部关于医疗机

3、构审批管理的若干规定授权省级卫生部门制定设置标准是否合法？,第一节 依法行政的理念,一、依法行政的基本含义 （一）行政所依之法 在中国，依法行政所依的“法”指的是什么？宪法是不是这里的“法”？规章以下的“规范性文件”是不是这里的“法”？,在繁华街区禁乞的争论,限制室外可见的室内广告的争论,一般认为，依法行政中的“法”应具有普遍性、预期性、公开性、明确性、稳定性等特点，形式上应限定在法律、行政法规、地方性法规（以及自治条例和单行条例）上，在法律要素上不仅应包括法律规则，还应包括法律原则以及法律目的、精神。但是，有时行政所依之“法”不是那么明确的，因而需要解释（如非法营运行为的解释）。,【案2】某

4、企业的卫生许可证(省级卫生行政部门审批的许可)有效期限为2011年9月21日至2015年9月20日。该企业于9月7日向A市卫生计生委提交了申请延续许可证的相关材料，A市卫生计生委受理并通过了初审。9月24日企业向B省卫生计生委行政许可政务服务中心提交了申请延续的相关材料，中心受理其申请材料并向其出具了受理通知书，10月18日该申请人提交的材料经有关专业科室审核后，发现其材料不符合许可延续要求，拟作出不予延续行政许可的决定，理由是：1、未按规定期限(行政许可有效期届满三十日前)申请延续；2、环境检验报告项目不符合消毒产品生产企业卫生规范要求。,【问题】 1、此时作出不予延续行政许可的决定，是否合

5、法？ 2、如果准予延续，时间已经在行政许可有效期届满之后，似乎也不符合许可法和相关规定要求，可否直接作出颁发新证的许可，而不是延续许可？,【案3】被许可人在职业卫生安全许可有效期届满的那一天提出延续许可的申请，卫生局在许可证期限届满后的第十天作出准予延续许可的决定。第三人认为卫生局的决定违法。双方发生争议。 行政许可法第五十条 第一款：被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满三十日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但是，法律、法规、规章另有规定的，依照其规定。 第二款：行政机关应当根据被许可人的申请，在该行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定；逾期未作

6、决定的，视为准予延续。 行政许可法第七十条：许可证期间届满未延续的，应当依法办理注销手续。,对第50条进行目的解释,归谬论证：本案如果可以援引第二款将带来的严重后果,不遵守第一款，就无权援引第二款来保护自己,本案属于许可证期限届满未延续的情形 ,许可证期限届满后就失效,根据第70条的规定，本案许可证属于依法注销的对象,解释“许可证的延续”是指对尚在生效的行政许可的有效期向后延期,对已失效的行政许可不存在延续的问题，准予延续已失效的行政许可缺乏法律依据,决定违法,行政许可机关未在许可证期限届满前作出准予延续的决定,【案4】某餐饮企业不服食药局以其加工的鸡翅农药残留超标而罚款200万元案如何解释违

7、法行为的构成要件？ 某市食药局在某餐饮公司餐厅检查中发现，由生产厂家某某益客食品有限公司供应的翅中鸡肉原料（批号：2012070601）有两项硝基呋喃类项目超标，认为餐饮公司的行为违反了食品安全法第28条的规定（禁止生产经营“兽药残留超过食品安全标准限量的动物性食品”），根据食品安全法第八十五条的规定，没收所采购的动物原料和违法所得，并予罚款200万元。但该餐饮公司出具了生产厂家出具的出厂检验合格证明以及法定的动物卫生检疫部门出具的检疫合格证明，认为自己不存在违法行为，不应给予处罚，应当处罚的是动物原料的生产厂家，因而将市食药局起诉到法院。,双方的争议：食药局认为长期以来的惯例都是要处罚餐饮公

8、司，餐饮公司接受处罚后，可就损失向生产厂家索赔。如果不处罚，食药局可能被追究渎职的责任。餐饮公司认为，上海、成都等地已经有将案卷移送生产厂家所在地的质量技术监督部门而不处罚餐饮公司的先例，处罚餐饮公司对于改变目前严峻的食品安全形势没有任何帮助。 【问题】 1、能否将食品安全法第二十八条第（二）项禁止生产经营“兽药残留超过食品安全标准限量的动物性食品”的行为扩大解释为包括餐饮业经营者采购和加工已经经动物卫生监督机构检疫合格的肉类的行为在内？ 2、此项禁止的行为是否要以行为人的主观过错为构成要件？,（二）行政与法的关系 行政离不开法，它必须要有法律来规范和控制，以法来约束行政权的随意性。 一方面，

9、法律支配行政、约束行政；另一方面，法律又配合行政、促进行政（如提供必要的人力和物力）。 【说明】法律制约行政只是权力制约的一部分，法律本身还必须在行政系统内部合理分配权力并保障对权力的有效制约以中国的文物、环境保护为例 （三）依法行政的实施与保障 （）合理的纵向分权，确保地方政府的合理财政需求得到满足。 （）公务员的人权有保障，行政系统内的人身依附关系被取消。 （3）独立的行政审判与行政检察。,二、依法行政的基本要求 （一）形式上的要求 主体法定；行政活动上有法律依据；不越权；程序合法；内容合法。以放开二胎生育为例，如何保障平等生育权？如何解释“提倡一对夫妇生育两个子女”？ （二）实质上的要求

10、 目的合法、正当；动机正当；相关考虑；符合常情；公开；诚信；符合公正的基本要求。 （三）责任上的要求 1、职权与职责相统一 2、行为主体与责任主体相一致 3、所承担责任的轻重与违法的严重程度相对应。 【问题】保障行政职责履行的手段，除了职权之外，还有哪些？食药监部门为什么管不好食品和药品？人员和物质保障,三、依法行政的目标 有限政府 透明（阳光）政府 诚信政府 民主政府 责任政府 行为规范的政府 精简、效能政府 廉洁政府 租税政府,法治政府 依法行政,服务型政府,第二节 行政执法应遵循的行政法基本原则 一、不得越权原则行政机关对其它国家机关权力行使的尊重 二、公益原则与政府监护人理论 三、平等

11、对待的原则 四、诚实信用与信赖利益保护原则 五、正当程序原则 六、比例原则与利益权衡原则 七、尊重与保障基本人权的原则 八、其它原则 （一）目的正当性原则 （二）明确性原则 （三）重大情势变更原则 （四）不当联结禁止原则,一、职权法定与不得越权原则谨守法定权力边界，尊重其它国家机关权力的行使 既然法律对国家权力进行了分配，那么，为确保权力行使的正常秩序，每个国家机关（包括行政机关在内）就应当尊重其它国家机关权力的行使，不得越权干涉，否则相应的行为无效。行政行为的拘束力（尤其是构成要件效力）与法院判决的既判力都源于此。,【例1】陈某欲在XX小区50号开设餐饮。为获得环境保护部门、规划部门、卫生部

12、门等部门颁发的前置许可，他在装修、购置餐饮设施以及招聘人员等方面相继花费了几十万元。在获得这些前置许可后，陈某乃向某县工商局提出从事餐饮经营个体工商户登记申请，申请材料齐全。在审查申请的过程中，该县工商局发现先行行政许可违法，而XX小区50号附近45户居民又提出了听证申请，因此，在根据行政许可法第47条规定举行听证之后，该县工商局向陈某下达了该年唯一的一份不予登记决定书。 问：县工商局的做法是否合适？正确的做法是什么？,【例2】行政处罚时效是否超过案起算点的确定 2010年8月5日，陆某因患病精神分裂症、糖尿病到某市广济医院就医，医院采用了碳酸锂治疗，并在其出院后开了碳酸锂1-2-2/D药物，

13、但主治医生顾某并没有按照药品使用说明书的要求定期对陆某进行血锂浓度测定。2010年9月29日，陆某治逾出院，出院时带药碳酸锂1-2-2/D以及其他降糖药等。2010年10月3日，陆某出现手抖、步态不稳等症状，于10月8日去市立医院北区门诊，查头部CT无异常，后于10月8日至某市广济医院就诊，鉴于患者存在躯体疾病，建议家属送患者去综合医院就医，但家属直至10月9日上午，在患者出现神志不清、四肢抽搐时，才急送市立医院北区ICU，查血锂浓度后诊断为碳酸锂中毒、多脏器功能不全、脑梗塞、高钾血症、心律失常、精神分裂症、糖尿病。患者家属认为某市广济医院存在医疗过错，造成患者重大人身损害，因此产生医疗纠纷。

14、,2012年6月，患者向人民法院提起民事诉讼。法院受理后，于2013年12月6日委托专业鉴定机构鉴定，鉴定结果是患者陆某遗留四肢瘫痪和中度肝功能损害，并认定医方的过错行为与患者的损害之间有因果关系，其原因力为同等因素。2014年4月18日，法院判决某市广济医院就患者的损害承担50%的赔偿责任。2014年6月12日，某市卫生局执法人员进行现场调查，发现以上事实，认定主治医生顾某未遵守卫生技术操作规范，造成严重后果。2014年8月，某市卫生局对顾某下达行政处罚事先告知书，以顾某违反执业医师法第二十二条第一款第一项的规定，拟对顾某作出暂停六个月执业活动的行政处罚。 问：某市卫生局拟作出的行政处罚是否

15、超过行政处罚法规定的2年处罚时效？,中华人民共和国执业医师法第三十七条 医师在执业活动中，违反本法规定，有下列行为之一的，由县级以上人民政府卫生行政部门给予警告或者责令暂停六个月以上一年以下执业活动；情节严重的，吊销其执业证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任： （一）违反卫生行政规章制度或者技术操作规范，造成严重后果的； 行政处罚法第二十九条违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。,【例3】2015年6月3日，某县卫生局执法人员监督检查发现，某县中医院聘用无医师资格的人员吴某在

16、本院从事推拿诊疗，未取得医师资格。县中医院2010年将其聘到本院从事推拿诊疗，双方签订合同，聘期自2010年1月1日起至2015年12月30日止。到调查之日止，吴某已在该院连续工作5年5个月，累计工资收入30万元。县卫生局针对中医院聘用非卫技人员吴某从事诊疗活动进行处罚的同时，认定吴某非医师行医，依据中华人民共和国医师法第三十九条规定：“未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械，并处以十万元以下的罚款；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任”，没收吴某违法所得30万元，罚款

17、3万元。吴某以行政处罚明显不当为由，向法院提起行政诉讼。,【例4】某卫生行政部门以某酒家未取得卫生许可证，及从业人员没有进行健康检查，未取得健康证明为由，对某酒家处以五千元罚款。处罚生效后，该卫生行政部门向法院申请执行，法院裁定不予执行。法院裁定不予执行的理由是行政处罚违法。本案中，行政处罚违法之处在哪里？ 处罚对象错误，属于事实认定不清！,二、公益原则与政府监护人理论 【例1】某单位同事100多人都于同一天从自己的邮箱中收到一封同一内容的邮件，邮件内容将该单位的甲描述为一个猪狗不如的人，严重损害了甲的人格形象，但无法弄清楚是谁干的事情。于是，甲到公安派出所举报，要求立案。公安是否可以以不符合

18、立案标准而不予立案？甲起诉公安机关不履行法定职责，法院应当如何裁判？ 【例2】某地狂犬病大流行。此时，为什么地方政府负有防治狂犬病蔓延的责任？,【例3】某河流上游所在地政府将河水全部引走，导致下游沿岸老百姓无水可取。下游两岸老百姓如何维权？如何防止一个行政机关作出的行政决定侵犯行政区域外的居民的权益？ 【分析】下游两岸居民往往是分散的、因为利益各不相同而组织不起来的群体，按照政府监护人理论，下游两岸居民所在地的人民政府有义务代表外地居民与行政行为的作出机关进行交涉，在交涉不成时提请上级政府对外地居民权益采取保护措施。,公共利益的特点：利益享有主体具有非隔离性；数量上须达到一定多数。 但是，在具

19、体适用公益原则，尤其是以公益为理由制定规范性文件限制公民的权利和自由时，必须受到比例原则、明确性原则和正当程序原则的制约。见陶行知纪念馆扩建的事例,【例】为扩建“陶行知纪念馆”，某市街道办事处发布公告，与陶行知墓相邻的7500余座坟必须在25天内迁走；逾期不迁者，将视作无主坟，就地作深埋处理。由于迁坟时间太短，补偿太低（每个墓穴只补偿1200元800元不等），且一些死者还曾经资助过陶行知办学，因而有村民愤而撕毁了公告。,三、平等对待原则 1、法律适用平等原则的内涵 1）对本质上相同之情况为相同之处理 纲要：要平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视。 判断差别对待是否构成歧视的标准： （1）为了

20、公共利益目的 为了实现实质平等；为了防止对公共利益带来损害；为了促进某种公共利益的实现。 （2）不同公共利益所对应的标准：是否构成反向歧视；是否存在过多包含或过少包含；是否违反比例原则。,【例1】因为规划的调整所导致的财产价值的减少,你的房子所在小区,垃圾焚烧发电站,变电站,高速公路,公墓,别人家所在小区,最好的学校,公园,最好的医院,地铁口,这也是城市规划和土地利用规划的结果！,2）行政自我拘束原则（遵循行政先例或行政惯例） 行政机关作出行政行为时，对于相同或同一性的事件，如无正当理由，应受其“行政先例”或“行政惯例”的拘束，否则即违反平等原则，而构成违法。,2、个案正义 该原则是指在法律秩

21、序之下，由于法律文字不能照顾具体个案的特别情况，因此，在法律赋予行政机关裁量权限的情况下，执法者应考虑这种特别情况以使正义在个案中有实质的落实。它实质上要求行政活动要公平合理，要求依事物实质上的异同而有异同之处理。这恰好是实质平等原则之要求。 例：某商店将1.5元/包的食盐降价1毛销售，共销售100包，被物价部门查证属实，面临如何依法处罚的难题。 附:价格法第39条：经营者不执行政府指导价、政府定价以及法定的价格干预措施、紧急措施的，责令改正，没收违法所得，可以并处违法所得五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处以罚款；情节严重的，责令停业整顿。 价格违法行为行政处罚规定第7条：经营者不执行政府

22、指导价、政府定价的，责令改正，没收违法所得，可以并处违法所得5倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处2万元以上20万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿。,为了实现个案正义，在行政处罚中除了要考虑法定的从轻、从重、减轻或者免除处罚的情节外，还需要考虑很多的酌定情节，如违法行为人的过错大小、违法行为被发现的几率、执法成本的高低、被处分人对处罚的敏感性、当地平均收入和物价水平、被害人的被害性等诸多因素。,【例1】某市政府2001年以2000万元的价格将300亩国有土地使用权出给港商。到2005年，这300亩土地的使用权价格上涨到1.8亿元。2005年年底，市政府感觉当时卖地时吃亏了，于是以公共利益

23、需要为名收回了这300亩土地以及土地上已经建成的建筑物，给港商的补偿是4500万元。港商不服，提起诉讼。,四、诚信原则与信赖利益保护原则,【例2】安徽滁州市政府对入伍转业安置政策的朝令夕改（2002-2003年）；上海最近出台的房屋限购政策 【例3】政府在只有一个竞标人参加竞标的情况下依然让竞标人中标，并与其签订公共工程建设合同，合同部分履行后，政府以原来的招标程序违法为由，解除了合同。,（一）诚实信用原则的基本要求 （1）法律规范应具有稳定性与不可溯及性 即行政机关制定的规则不得朝令夕改，不得溯及既往。 俗话说：老人老办法，新人新办法。 （2）行政活动应具有真实性与确定性 即不能欺骗相对人，

24、内容不得模棱两可。 （3）行政主体应信守诺言，确保行政行为的内容得以实现 例：公安机关悬赏1万元抓捕犯罪嫌疑人案 （4）信赖保护 对行政行为作不利于相对人的变更、撤销或废止，必须补偿其因信赖行政行为的合法性和有效性而产生的利益损失（值得保护的信赖利益损失）。例如，违法发放建筑许可，后来被撤销的，应补偿财产损失。,（二）行政法上的信赖保护原则，是指行政机关所实施的某项行为导致一定法律状态的产生，如果私人因正当地信赖该法律状态的存续而安排自己的生产生活，国家对于私人的这种信赖应当提供一定形式和程度的保护。信赖保护原则的宗旨在于保障私人的既得权并维护法律秩序的安定性。 信赖的基础可以是行政行为、法令

25、、计划、行政法上的承诺等等。 信赖保护所“保护”的客体是行政相对人的信赖利益（尤其是相对人的处置权）。 信赖保护的实现在于对行政主体的诚信保障附以一定的约束性责任。,信赖利益保护的类型： （1）抽象的信赖保护与具体的信赖保护 如：南京公积金政策调整事件 （2）实体保护与程序保护 （3）实体保护：存续保护与财产保护 采取何种保护方式，取决于利益衡量的结果。,信赖保护的要件： （1）信赖基础 信赖保护的首要条件在于信赖基础的存在，也即导致信赖产生的行政机关的一定行为。构成信赖基础的行政行为，并不限于合法的行为，违法的行为只要没有达到无效的程度，则仍然可以作为信赖的基础。 （2）信赖表现：私人必须基

26、于信赖而作出的一定的处分行为 （3）信赖值得保护 应予保护的信赖必须是具有正当性。所谓正当，是指私人对行政机关的行为或其创造的法律状态深信不疑，并且对信赖基础的成立为善意且无过失；如果信赖的成立是因可归责于私人的事由所导致则此信赖不值得保护。,【例】某燃气公司不服政府变更燃气专营许可要求补偿案如何解释行政许可法第八条规定的“造成财产损害”？ 甲燃气公司于2005年依法从某市公用事业局获得从事江北地区燃气专营许可。根据特许经营协议，授予甲燃气公司在江北地区从事天然气和其他管道燃气经营的专营权，但不包括燃气汽车加气经营业务、中国石油天然气股份有限公司直接经营的业务、此前已有的管道人工煤气以及已经法

27、定设计审查批准的管道液化石油气经营业务。市人民政府授权的燃气行业主管部门保证在授予甲燃气公司的特许经营权范围内，不再授予第三方管道燃气特许经营权，例外情况是甲燃气公司拒绝接受发展用户要约的用气申请时，燃气行业主管部门可同意第三方以压缩（液化）天然气或液化石油气等气源，以管道供应方式满足该用气需要。燃气公司保证连续、安全、可靠地供应合格燃气，并履行普遍服务的义务。,2009年，该市化工园区管委会引进两家特大型化工企业即A公司和B公司。这两家企业投产后每年将使用大约1亿立方的燃气作为工业生产原料和能源。此时，整个江北地区燃气用户的年用气量也只在大约3000万立方，而燃气公司的年供气量仅有1亿立方，

28、且价格高昂（工商业用气价格远高于民用气价格）。如果两企业只能使用特许经营者燃气公司的高价燃气，而没有其它选择，那么两企业每年的生产成本将增加上亿元，两企业投资本市的项目将失去意义。于是，两企业要求政府方面帮助解决其燃气供应问题。为此，政府方面于2011年年底邀请第三人乙公司利用西气东输管道，建设专门为这两家企业供气的工业专用燃气管道，并在政府的牵线之下，乙公司与两家企业签订了供用气合同。,甲燃气公司认为市政府变更了原来授予甲燃气公司的燃气专营许可，给其造成了财产损害，于是向法院起诉。 【问题】政府的行为是否变更了原来授予甲燃气公司的燃气专营许可？燃气特许专营权是一种怎样的权利？它所要保护的财产

29、权益是什么？本案政府的行为是否给甲燃气公司“造成了财产损害”？,乙公司向两家企业供气有双方协议为依据,如果政府禁止乙公司向两家企业供气，将侵犯两企业的经营自主权,乙公司只向这两家公司供气，不向附近居民供气，因而不属于公用事业管制范围，无需行政许可,政府的行为并未变更甲公司的燃气专营许可，甲公司获得合理回报的权利并未受到损害。,甲公司的燃气特许专营权是指在遵守有关法律、法规和规章以及行政特许协议约定的前提下，独占性利用其依法建设的公用燃气管道设施，根据城镇居民申请，为其供应燃气，并向其收取合理费用，以获得合理回报的经营资格。,乙公司使用的是自建的专用燃气管道，未使用甲公司建设的公用燃气管道，无需

30、甲公司同意,引进的这两家企业并非甲公司的现有客户,五、正当程序原则 一个神话故事： 天庭上的众神失和了，世界濒临灾难的边缘。谁来调解仲裁呢？血气方刚的容易受水仙女的引诱，老于世故的又不敢对权势直言。天上地下找遍了，也找不到合适的人选。最后，天帝身边站起一位白袍金冠的女神，拿出一条手巾，绑在眼睛上说：我来！众神一看，不得不点头同意：她既然蒙住了眼睛，看不清纷争者的面貌身份，也就不会受他的利诱，不必怕他的权势。因此，程序常常被比喻为正义的“蒙眼布”。,无论是按照英国的自然正义原则，还是美国的正当法律程序原则，正当程序至少包括三个方面的要求：一是任何人不应成为自己案件的法官。二是对当事人说明理由。三

31、是听取当事人的陈述和申辩。 以说明理由为例，说明理由具有行政自我控制功能、权利保护功能、减少争议功能、证据功能、减轻行政复议机关和法院负担的功能，以及促进利益冲突各方相互尊重、纠正规制过程中的失误和偏见、让有异议者自愿接受规制等功能。,【例1】现行股权变更登记程序（由企业去申请办理股权变更登记手续）的荒唐性表现在哪里？对股权变更登记决定不服应如何寻求法律救济？如果股东提供证据证明原来的股权变更登记决定违法，工商局是否有义务加以撤销？,【例2】峨眉山门票价格听证会是由四川省发展与改革委员会（以下简称为“发改委”）委托乐山市发改委组织的。21个听证代表中，12位代表是政府官员、经营者代表和专家，9

32、位是消费者代表。在参加听证的9位消费者代表中，乐山市本地的4个消费者代表显然会支持涨价方案，因为在调价方案中本地居民享受的门票10元的优惠待遇并未受到影响，而5个外地消费者代表并非所有外地消费者所选出，因而也不能真正代表外地消费者利益。听证会的结果可想而知。那么，峨眉山门票价格听证会为什么会成为涨价会？,六、比例原则与利益权衡原则 狭义的利益权衡原则是指比例原则，适用该原则的前提行政行为符合目的正当性原则和不当联结禁止原则。 比例原则要求行政手段与行政目的之间符合以下三个子原则： （1）适当性原则 行政手段能或有助于实现行政目的（包括一般目的和法律规定的特定目的）。 （2）必要性原则 在所有能

33、达成目的的手段中，应选择影响最轻微（尤其是对被管理者权益影响最小）的手段。如，不可“用大炮打小鸟”。 （3）衡量性原则 所采取之手段造成的损害必须轻于达成目的所带来的利益，才具有合法性。如，“不可杀鸡取卵”。如果无法进行成本收益分析，则对相对人权益损害越大时，必须所实现的公共利益目的更加重要，行政行为才具有合法性。,【例1】对于拆除违章建筑将导致企业倒闭和大批人员失业的，是否可以突破行政合法性原则，采取变通措施，暂时不予拆除？执法中如何平衡过高的城管目标与普通百姓的生活便利以及穷人的生存权保障之间的利益冲突？ 【例2】在城市道路两侧设置停车泊位，要权衡哪些相互冲突的利益？,宪法规定的公益征收条

34、款、行政许可法第8条与第69条等就反映了权衡原则的要求。 【案例】某市广播电视局的广播电视发射塔建造于20多年前，根据有关法律法规之规定，在发射塔周围一定范围内不得有民用建筑。但随着城市化的推进，某市规划部门为追求地方经济利益，违法许可开发商在发射塔周围建设住宅。居民购买该地的住宅以后，发现广播电视塔的无线电波辐射极强，对周围居民的生命健康带来巨大影响。众多居民欲起诉开发商和规划部门，但已过起诉期限，于是要求某市人民政府处理。此时，某市人民政府是否应当撤销规划部门违法作出的规划，拆除发射塔周围的建筑，并赔偿给居民带来的巨大财产损失，还是采取其他处理方法处理？,【例】张某（男）与李甲（女）于19

35、92年6月结婚，但是在办理结婚登记时，由于李甲只有18岁，没有达到法定结婚年龄，因而李甲以其姐姐李乙（已经结婚）的名义与张某到民政部门办理了结婚登记，结婚证书上的照片为李甲本人。1995年，两人生有1女。2008年9月，张某与李甲因感情破裂，起诉到法院要求判决离婚，但法院以张某与李甲之间不存在法律上的婚姻关系为由不予受理。为此，张某与李甲要求民政部门确认结婚登记的效力。 民政部门内部形成了三种意见：一是撤销这一结婚登记;二是确认这一结婚登记无效;三是将结婚登记证书上李乙的名字变更为李甲。民政部门应该如何依法行政？,七、尊重与保障基本人权的原则 宪法关于“尊重和保障人权”的规定，确立了政府四方面

36、的义务：一是尊重的义务；二是保护的义务；三是满足的义务；四是从整体上促进人权的义务。 宪法规定的基本人权包括人身自由、住宅部受侵犯、人格尊严不受侵犯、通信自由与通信秘密不受侵犯、财产权、言论、出版、集会、结社、游行、示威自由、宗教信仰自由等。,该原则是指行政机关在行政活动中必须尊重和保障行政相对人人权，在相对人人权受到侵害时为其提供保护和救济，以及在行政决定的实施将导致相对人的生存权受到威胁时，应当采取变通措施。 例1：个人所得税起征点的确立。 例2：夫妻在家看黄碟事件 例3：公厕为什么要免费？为什么女厕应比男厕多？,【讨论】人身损害赔偿债权是否能优先于罚款受偿？ 张某欠卫生局罚款50万元未缴

37、，张某随后购买了一辆价值50万元的车辆没有上牌没有入保险就上路发生交通事故导致受害人李某残疾，需赔偿李某50万元。现张某可供缴纳罚款和赔偿的总资产是50万元。请问：卫生局和李某是平等受偿还是其中一个有优先受偿权？为什么？,1、作为罚款收缴，不能达到 处罚的目的。,李某应优 先受偿,2、50万元对国库而言意义不 大，但却事关李某及其家庭生 存权的实现，国家负有保障其 实现的义务。,3、李某的人身损害赔偿在 法律上已经打折。,5、参照侵权责任法 食品安全法关于民事赔 偿债权优先于罚款受偿的规 定和精神。,4、受害人无法控制人身损 害赔偿债权的大小。,八、其它原则 （一）目的正当性原则 （一）明确性原则 （二）重大情势变更原则 （三）不当联结禁止原则,（一）目的正当性原则 该原则要求，行政活动所要实现的目的主要应当是合法的公共利益目的，而不是其他目的。 【例1】日本关闭风