事业单位财务管理和合同管理漫谈.ppt

1、,浙江泽大律师事务所,合同管理漫谈,陈沈峰律师 手机邮箱：,关注微信,主要内容,第一讲 事业单位财务管理存在的主要问题,第二讲 事业单位财务管理问题成因分析,第四讲 事业单位合同管理及风险防范,第三讲 事业单位财务管理问题对策分析,目录,目录,一、基础工作方面问题,第一讲 事业单位财务管理存在的主要问题,三、收支计量和会计核算方面问题,二、预算管理方面问题,四、资产运行管理方面问题,五、政府采购方面问题,六、财务风险管理及内部控制方面,一、基础工作方面,1、经费开支标准和范围不规范 2、票据管理不规范 3、原始单据及记凭证的填制不合规范 4、财务报表及其分析方面,法律

2、：中华人民共和国预算法实施条例第三十八条的规定：各级政府、各部门、各单位应当加强对预算支出的管理，严格执行预算和财政制度，不得擅自扩大支出范围、提高开支标准；严格按照预算规定的支出用途使用资金；建立健全财务制度和会计核算体系，按照标准考核、监督，提高资金使用效益。,（一）经费开支标准和范围不规范,有些事业单位在报销日常费用时，因为缺乏明确的开支标准和范围，使得在费用支出时无章可循。 对于有明确标准限定和开支范围规定的，有的单位却巧立名目开支或者超标准开支。 视频狠刹会议开支 开会执行新标准-国语高清.qsv,审计署：央行分支机构存预算资金违规使用等问题,12013年，所属广州分行等15家分支机

3、构未经批准，在公用经费和项目支出中列支人员经费14855.98万元；所属深圳中心支行等13家单位未经批准，在公用经费、项目支出之间相互调剂使用资金1220.37万元。 2扩大支出范围或提高开支标准。 （1）2013年，总行机关使用预算资金弥补事业单位经费缺口1340.71万元； （2）2013年，所属武汉分行等10家分支机构扩大范围列支专项经费7770.65万元； （3）2012年至2013年，总行机关等单位在公用经费中超比例列支工会补贴共271.2万元，其中2013年121.2万元； （4）2013年，太原中心支行和总行机关事务管理局在公用经费或项目支出中列支应由职工个人或其他单位承担的费用

4、共747.18万元； （5）2013年，武汉分行、总行机关和广州分行超范围超标准列支会议费、招待费等共79.2万元。,（二）票据管理不规范,事业单位的票据主要用于各类政府核准规费的收取和经营管理活动中经济往来时的收款。其发票，主要是由各级财政部门统一印制后按实际需求及业务范围发放，但在实际操作过程当中，也存在部门事业单位自行印制或购买发票等现象。由于部分事业单位没有建立健全票据管理办法，票据发放后没有全程跟踪监督检查，导致票据使用不合理，应使用正规票据的却以收据代替。,当前票据管理中存在的问题 1、从票据来源看，自制与外购并存。 2、从票据分类看，收入结算凭证混用。 3、从开票形式看，一笔款项

5、重复开票。 4、从票据发放看，一人同时领用多本。 5、从资金入账看，收入入账不很及时。 6、从票据缴销看，后续处理不很规范。 7、从转移程序看，缺乏必要交接手续。 8、从法纪角度看，部分资金体外循环。 9、部分单位领导票据风险意识不强。,（三）原始单据及记凭证的填制不合规范,部分事业单位存在原始单据不合规范的现象，主要是单位的招待、零星的修缮、部分物品购置等开支，一些原始凭证报销手续不全，用不合规定的临时票据充当原始凭证。在填制记账凭证时，没有对原始凭证分门别类，而是因为主观或者客观的原因进行汇总填制，导致看不清经济业务的实际轨迹，不合乎规范。,原始单据及记凭证的填制不合规范 一、记账凭证“日

6、期” 的填写与经济业务发生日期矛盾, 需要规范和统一。 二、记账凭证“ 金额” 的填写各行其是, 需要进一步规范。 三、记账凭证“ 摘要” 的填写繁简不当, 要进一步规范。 四、记账凭证“ 附件张数” 的填写各式各样,需要统一规范。 五、记账凭证有关人员“ 签章” 随心所欲,需要规范。,实际工作中，财务会计向信息使用者提供有用的信息，是通过编制财务报表来完成的。我国的一些事业单位在编制财务报表后，往往没有与其相对应的会计报表附注及相关的财务状况说明书等，也没有组织相关人员对各单位出具的财务报表进行专业的分析。财务会计数据仅仅限于对过去工作的简单描述，会计信息相对滞后，不具备预见性。在事业单位改

7、革进程中，单位的财务报表及其分析在财务管理工作中的作用更显重要，财务报表使用者需要提供更高质量的财务报表分析。缺乏全面深入分析、不完整的财务报表，让单位管理者难以及时、全面掌握事业单位自身在经营管理活动中的实际财务状况，更难以为其进行科学的战略决策提供财务依据。,（四）财务报表及其分析方面,二、预算管理方面,1、预算管理意识差，编制方法不科学 2、预算执行缺乏力度 3、预算监督职能弱化 4、缺乏考核评价和激励机制,个人荣誉 2008年被南风窗杂志评选为“为了公共利益年度人物” 南方人物周刊评选为“2008年中国魅力年度人物”； 2008年经济观察报年度人物，与汪洋、陈云林、李曙光一起，并列成为

8、中国改革的力量人物。 2008年人民网年度人物； 2009年被中国人民检察院属下正义网评选为“年度正义人物”； 2009年南方周末十大年度人物； 2010年当选年度时尚先生盛典“2010年度时尚先生”,吴君亮预算公开必行,（一）预算管理意识差，编制方法不科学,预算编制是预算管理的基础工作，但多数事业单位并没有建立预算管理的专门机构，没有将单位的发展战略与预算编制紧密地结合起来，缺乏整体的规划。预算的编制流于形式，在实际执行中只能按照执行年度前一年的预算来执行。目前，大部分事业单位预算编制采取的是传统的基数增长法上一年预算的基础上适当地增减，调整的数额很小，在实际操作中，通常只是简单地在。采用此

9、方法，虽然操作简单，但没有科学的测算依据，并不符合事业单位发展的实际需求。虽然预算体制改革推广采用零基预算法，逐步实行预算内资金和预算外资金的统筹综合编制，但因零基预算需要做大量的核实确认工作，因此，仍有大部分事业单位依然沿用基数增长法的预算编制方法。这从中也反映出事业单位并没有充分认识到预算管理的重要性，预算管理的意识还较弱。 预算编制方法不科学，预算数额不准确，过于粗放，也会造成对国家财政资金的浪费。,（二）预算执行缺乏力度,我国一些事业单位其预算编制本身就缺乏科学性和准确性，如某些事业单位往往将预算金额做大，象消耗性支出的数字核实等工作做得并不细致，象这样预算编制缺乏准确性，预算无法真正

10、符合实际支出的需要，在执行过程中实际数会和预算数存有较大差异，预算的执行就缺乏力度。,2015年12月8日，中共中央办公厅、国务院办公厅印发关于完善审计制度若干重大问题的框架意见。按照框架意见要求，要开展省级审计机关垂直统一管理的试点工作，地方审计机关的审计人员、经费预算、资产等均由省级审计机关统一管理，重大事项向上报告，以减少掣肘，达到独立，使审计真正成为政府有效的监督工具。,（三）预算监督职能弱化,预算的科学编制依赖于良好的监督和执行。在我国，相当一部分事业单位由于预算控制管理不到位、相关内部控制制度的不完善，造成在实际执行预算时对相关预算执行情况的监督有所忽视，而将工作的重点放在自身任务

11、的完成上。各单位总是期望采取追加预算的方法来争取更多的财政资金，而不是对现有可利用资源进行科学配置，合理预算。,视频国务院：政府预决算信息除涉密全公开-国语高清.qsv,（四）缺乏考核评价和激励机制,预算事后分析和评价在预算管理中也起着重要作用。实际工作中，管理者通常注重预算经费有没有增加，而不太重视预算结果的分析，也没有完善相应的预算考核和激励机制。大部分的事业单位在考核时，对于预算超支的部门和责任人并没有相应的惩罚措施，对有效执行预算的部门也没有奖励。,三、会计核算的问题,1、对固定资产核算的问题 目前事业单位对固定资产的核算仅仅使用固定资产、固定基金、修购基金等会计科目进行账务处理。固定

12、资产和固定基金分别在会计分录的借方和贷方以相同的金额入账。 2、原始凭证内容失实、不完整 比如一般出差开会或培训，由于差旅费的报销有标准的限定，因此经手人开具的大都是会务费的内容，这其中实际包含了超标准的差旅费、住宿费、考察资料费等，会计核算上难以将其正确分类列支。 3、变相隐瞒截留收入，滥用往来款项科目进行账务处理 有些事业单位将应缴财政专户的预算外收入放在应收及暂付款、应付及暂存款科目里核算，想方设想截留收入。,四、资产运行管理方面,一、资产管理意识淡薄 目前事业单位发展较快，单位的资产规模增长也很快，但由于长期以来在资产使用过程中对资产不考核成本，也缺乏相应的资产管理制度和考核办法，对资

13、产管理意识淡薄。一些单位现有的资产没有相应的职能部门对其进行相应的资产调剂，并对其进行合理有效的资源配置。 二、资产配置预算编制存在的问题 事业单位的快速发展，财政资金的大量投入使国有资产快速累加，资产的管理形态相应产生了较大变化，但目前相当一部分事业单位资产管理机制和管理水平相对滞后，出现资产不实、家底不清的情况，甚至还有些单位的低值易耗品、部分固定资产都没有统一纳入账内核算和管理。 三、事业单位固定资产管理方面存在的问题 有些事业单位的资产管理仍然采用传统的手工或者半手工的操作方式，不仅工作量大，而且容易出错。有些单位的资产管理部门附设在财务部门，资产管理员由财务人员兼任，资产管理部门和实

14、物管理部门没有形成统的管理系统。固定资产保养、检修和维护。,五、政府采购方面,一、政府采购制度建设方面 目前，政府采购法规制度建设上仍然存在制度不健全、规定不明晰、可操作性不强等问题。国家财政体制改革提出部门预算是基础，国库集中支付和政府采购是手段。政府采购预算制度与部门预算、国库集中支付尚未形成完全的配套和衔接。至今还没有完全形成以制度管人，依制度采购的良好局面。政府采购管理机构既承担着管理者的角色又承担着采购者的角色，政府采购管理机构关系没有理顺。另一方面，有的采购执行机构在采购活动中没有发挥其自身应有的职能，直接将采购项目委托给有一定资质的社会中介机构进行相关的采购活动。在这种制度环境下

15、，政府采购机构的相关调控和监督管理职能没有充分地体现出来。,二、政府采购操作执行的偏差 尽管我国目前事业单位的政府采购项目涵盖了货物、劳务和工程等方面，但是这些项目在政府采购中的数量极其有限，我国相关的法律尚未将其他项目纳入到我国事业单位的政府采购中去。其次，政府采购的操作执行还存在不规范之处。各事业单位对于政府采购方式和相应的采购标准没有严格按照规定执行，随意性较大，并且各事业单位总是想尽各种办法逃避公开招标釆购。第三，在实行政府釆购过程中，不少地方实行地方保护主义，排斥其他地区供应商参与竞标，这种行为对于在全国建立政府采购市场的目标形成了很大的阻力。,视频专家披露地方政府采购内幕-国语高清

16、.qsv.tqs,三、政府采购工作人员的专业采购知识的缺乏 经过多年的改革和发展，我国政府采购工作人员已经逐步在提高采购业务水平和专业技能，但由于他们的整体素质仍然较低并且对采购方面的专业知识和有关技能掌握还不够，因此，有些采购业务委托采购中介机构办理。政府采购管理机构中有关采购人员专业知识和技能的匮乏，直接导致了我国的政府采购没有组织上相应的保障，难以提高采购工作水平。,电子化政府采购平台,六、财务风险管理及内部控制方面,一、事业单位的财务决策存在的风险 二、事业单位管理层对财务风险的认识问题 三、缺乏有效的内部财务控制体系,北京市第一中级人民法院对国家自然科学基金委员会财务局经费管理处原会

17、计卞中贪污、挪用巨额公款案作出一审判决，以贪污罪、挪用公款罪，判处被告人卞中死刑，缓期2年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 1999年8月至2002年12月间，卞中在负责办理向申请国家自然科学基金经费的院校、科研单位拨款的工作中，多次将公款共1262.37万元侵吞。2002年3月至2003年1月间,他又采取伪造银行对账单等手段，先后将公款共19993.3万元挪出,转入北京两家公司账内用于营利运动。为此，卞中收取公司支付的利息款8万元。,目录,目录,一、财务管理制度陈旧,第二讲 事业单位财务管理存在问题成因分析,三、缺乏财务风险意识及财务控制体系,二、部门预算约束机制较弱,四、过于

18、追逐私人利益,五、财务人员素质有待加强,六、监督机制不健全,一、财务管理制度陈旧,事业单位的预算管理制度、资产管理制度、内部控制制度等还需继续加强， 进一步完善，以适应新形势下的经济变革。而在政府采购方面，由于事业单位的政府采购和预算编制部门没有形成良好的协作关系，政府采购机构无权审批事业单位的预算项目，预算编制部门又对政府采购的运行机制不够了解，因此不可避免地出现重复采购的现象。 随着经济及文化体制改革的不断深入，许多事业单位的社会定位也发生相应的变化。如原有的一部分公益性社会福利机构、文化事业单位逐步实行企业化管理，政府由过去的全额拨款或差额拨款，变为通过绩效考核，发放财政补贴，并通过减免

19、税收等宏观调节手段，予以间接扶持。因此，我国事业单位财务管理制度的建设也应与新的内外部环境的变化相适应，适时做出调整、补充和完善，有必要的要出台新的制度规定。,二、部门预算约束机制较弱,近年来，预算管理制度本身在公共财政体制建设进程中的改革，虽然取得了一些突破性进展，但是，宏观考察政府预算约束机制的社会环境，不难发现，当前政府预算的约束机制在总体上不仅处于相对薄弱状态，而且还有进一步加剧的迹象。 目前，某些事业单位无视自身财务状况所面临的困境，无法抵御社会环境所带来的种种利益诱惑，为了本单位的快速发展，盲目地扩大经营项目，追求所谓的规模效益，因此不得不在非营利的事业单位经营管理过程中导入负债经

20、营的企业经营理念，进而导致本单位产生赤字预算。还有些事业单位的管理者对预算管理意识比较淡薄，在做财务决策的过程中随意性较大，决策失误加之预算约束机制较弱而造成财务风险，必须严加防范。,虽然事业单位的改革不断深化，但一方面各单位的负责人在思想意识上跟不上时代的发展，对本单位的内部控制制度建设的重要性缺乏足够的认识；另一方面，有些不具备财务专业知识的管理人员风险意识也不够强，片面地认为财务风险就是资金风险，只要管好单位的现金，不出错，就不会出现大的问题。自上而下对风险控制的认识不足，导致单位未能建立健全完备的内部财务控制体系，从而不可避免地在经营管理过程中遭遇诸多风险。,三、缺乏财务风险意识及财务

21、控制体系,ERP是企业资源计划的简称，是上个世纪90年代美国一家IT公司根据当时计算机信息、IT技术发展及企业对供应链管理的需求，预测在今后信息时代企业管理信息系统的发展趋势和即将发生变革，而提出了这个概念。 ERP是针对物资资源管理（物流）、人力资源管理（人流）、财务资源管理（财流）、信息资源管理（信息流）集成一体化的企业管理软件。,四、过于追逐私人利益,经济人的任何行为，某一程度上都来自于自身经济利益的驱动。现状上，当代中国的事业单位追逐经济利益，可以一分为二来看： 其一是不切本单位实际，盲目扩大经营规模、希冀提高本单位自身社会影响力以及提高本单位的经济收入； 其二是私心作祟，谋求提高本单

22、位负责人乃至管理层的经济收入。 因此，往往好大喜功，不进行科学的前期调研和周密论证，就盲目进行大规模的投资，结果却又效益低下，导致财政资金的占用和浪费；如果出现经费预算不足又会想方设法追加预算。另一方面，事业单位实行政府统一采购之后，本单位不能随心所欲地根据自身需求进行采购工作乃至不断地为本单位的小金库创造收入，使得各事业单位的既得利益受到极大影响，由此某一程度上也导致了事业单位对政府采购制不同程度的抵触情绪，乃至导致某些事业单位的管理者私欲熏心，为一己私利而违规采购。,五、整体素质有待进一步加强,目前，我国事业单位财务人员队伍整体素质不高，究其原因主要是： 一是理财观念落后保守，简单地认为财

23、务工作仅仅局限于做好日常会计核算、预算编制的层面，缺乏面向市场的观念、依法理财的观念和财务风险意识，管理能力和处理财务风险的能力也较弱。 其次，专业技能水平有待提高。有些财务人员知识结构趋于老化，与外界学习、交流的机会也不多，工作缺乏创新意识。 第三，长期以来的供给财政，造成部分事业单位的财务管理人员耽于进取，忽视了知识的更新和补充，放松了后续教育，不能主动及时学习、透彻掌握国家财务新规，因而在工作上难免会出现政策性失误。,六、监督机制不健全,如果事业单位具备健全的财务监督机制，那么对财务管理可以起到重要的保障作用。但实际情况是，我国相当一部分事业单位，并没有建立有效的监督机制。一些事业单位要

24、么是根本就没有设置独立的审计机构，审计岗位工作人员，往往由会计、出纳等财务人员兼任，财务监督无从谈起；要么，虽然设置了独立审计机构，却又不健全，或者担任此项工作的人员并不具备相关的审计专业知识和从业经验，也导致所谓的独立审计机构形同虚设，财务管理工作应有的事前、事中、事后监督、审核成为一句空话，应有的监督机制缺位。,目录,一、强化事业单位预算管理,第三讲 事业单位财务管理对策分析,三、规范政府采购行为，,二、加强国有资产管理,四、建立科学的财务风险管理体系,五、加强财务队伍建设,六、加强单位内部审计工作,七、推进财务管理机制创新,一、增强预算管理的法制观念，提高编制的科学性,（一）增强预算管理

25、的法制观念，提高编制的科学性 （二）强化预算编制、执行与监督 1、加强预算编制管理 2、加强预算执行管理 3、完善预算监督 2014年，湖北省人大对省直部门各项收支预算进行全面审查，“考官”是来自基层的省人大代表和省人大常委会委员，三公经费预算因为第一次进入审查目录范围，所以理所应当的成为了代表们审查监督最详尽的对象。 （三）在制度上，预算管理应有章可循有法可依,1、将财务预算范围扩大到全面预算，重点在业务预算编制上。采用滚动预算把所有的预算量化，并分解成每月的单位数量，收入、成本要做明细预算。 2、要有基准数据。没有基准数据，制订预算时的收入、成本等指标就没有对比的基础。 3、规范预算费用项

26、目，是重要的基础。费用项目规范并不是简单的会计科目内容说明，造成这样的原因是财务人员对预算实质不太了解。 4、对成本预算要细化到单位原材料成本（这是能做好成本控制的关键因素）。 5、要编写全面预算管理制度来保证预算执行能够到位 6、在预算方案制订时，我们将费用分为可控费用和不可控费用 7、要持续提高全面预算管理水平，必须使预算管理制度化。比如，每年的预算如何编，谁组织，什么时候编，什么时候完成，编制的内容有何规定，编制流程如何，编制表格，编制要求，目的等等；预算审定后，是否能调整，如何调整，谁来审批等，都要有制度明文规定。,预算编制与执行脱节方案,二、加强国有资产管理，促进资产管理和预算编制的

27、有机结合,（一）加强国有资产管理，提高资产管理效率 1、目前，仍有许多事业单位需要提高资产的信息系统化管理程度，通过现代的信息化管理，各事业单位能及时掌握资产的状况。 2、完善、落实资产管理责任制。 3、定期实行资产盘点制度。 4、购置金额较大的固定资产一定要先进行充分的可行性论证和效益评估。 （二）紧密结合预算管理，加强资产的有效控制 1、要进一步明确资产管理部门与预算管理部门的职责分工。 2、资产管理部门应该与预算管理部门加强沟通协作。 3、事业单位主管部门和财政部门应当不断完善资产绩效评价制度。,（一）合理确定风险控制目标 （二）构建事业单位财务风险预警体系，加强财务风险预测 （三）推行

28、法人经济责任制 （四）加强财务内部控制 （五）逐歩培养财务人员风险意识，提高防范风险能力,三、规范政府采购行为，提高政府采购资金的使用效益,四、强化风险意识，建立科学的财务风险管理体系,（一）完善政府采购法律体系 （二）规范部门预算，保证政府采购价值目标的实现 （三）加强政府采购专业化人才培养 （四）加快政府采购网络信息化建设，规范政府采购操作。,五、加强财务队伍建设，建立绩效管理系统,（一）全面提升财务人员的素质 （二）加快培养高级财务管理人才 （三）在财务管理工作中运用绩效管理系统,六、加强单位内部审计工作,（一）引入现代风险导向审计 现代风险导向审计也叫做经营风险导向审计法，其基本模式是

29、以审计对象潜在的经营风险为方向，逐步分析战略风险、经营环节中的问题、剩余风险等环节，紧密查找会计报表中重大错报的剩余风险和单位经营风险之间的关系，努力在经营风险产生的源头上发现会计报表中存在的重大问题。 （二）积极实施经济责任审计 针对事业单位负责人或经济责任人任职期间经济责任进行的审计，包括离任审 计和实时审计两种，要分清其在本单位本部门任职期间的经济活动中应负的责任。 （三）有效实施管理绩效审计 管理绩效审计部门要全程作为单位经营管理的协作者，对单位内部控制、财务管理和业务流程，及时实施管理绩效审计，一旦发现问题，认真加以研究、论证，提出解决问题的对策和办法，以提高单位的经济效益。,七、推

30、进财务管理机制创新,1、要以现代组织理论为依据，对原有的财务管理部门的组织结构进行重新整合，合理调配，并对层级结构进行科学压缩，以此来增进整个财务组织的工作效率和执行力。 2、对事业单位财务组织原有的工作职能和相应的业务规范进行重新检查和评定，对不符合新工作要求的方面进行相应的修正和调整，使其能适应财务改革的需求。 3、通过业务流程再造思想来推动财务工作的改革优化，拓宽工作范围，以新的财务理念，技术和方法，实行规范的财务管理，并努力提高服务质量和管理水平， 塑造良好的财务形象。 4、在财务组织内部，也要通过有效的激励机制和绩效考核制度，激发财务人员自身的工作积极性，使整个财务组织团队更具强劲的

31、凝聚力和富于创新的拼搏精 神，藉此提高单位的工作成绩和效益。,目录,一、合同签订前合同主体的审查,第四讲 事业单位合同管理及风险防范,二、如何草拟合同,三、合同应注意的问题,一、合同签订前合同主体的审查,应查看合同签订对方的身份证明、营业执照等身份信息；对企业而言，主要是审查营业执照、法定代表人身份证明，看对方的企业性质、注册资本，以及载明的其他信息。 a.订立合同的一方根本没有提供法人资格证明； b.合同一方虽提供了企业法人营业执照，但为副本或复印件，其实为伪造的证明； c.合同一方提供了正式的企业法人营业执照但其实际虚报注册资本，无实有资金，并没有实际履行能力； d.合同一方在订立合同时虽

32、提供了正式的企业法人营业执照，但因未参加工商局年检已被吊销营业执照。,（一）真实性审查,（二）资性能力审查,审查合同对方履行合同的能力 注册资本 主营业务 资金状况 资产状况 合同履行情况 涉诉状况,（三）合法性审查,经营范围 相关资质 民事权能：1、共有2、委托代理 代理签订买卖合同的委托代理人必须具备三个条件，所以对委托代理人要进行三方面的审查: 委托证明， 代理权限 签约时是否以委托人的名义进行。,二、审查的方法,（一）直接审查 媒介、网络信息搜索企业宣传资料分析行业协会资料查询工商注册资料查询税务信息查询社会保障机构资料查询技术监督部门资料查询银行存贷款资料查询海关报出关资料查询,2、

33、正面接触的方法 参观与拜访目标公司以顾客或合作者的身份接触委托国家职能部门进行访问访问目标公司的相关员工 3、间接调查的方法 访问目标公司的销售商 访问目标公司的供应商 访问目标公司的广告代理商,4、委托专业调查机构调查,专业调查事务所、律师事务所。 出具正规的调查报告。 XX律师事务所尽职调查报告.doc,情景一 情景二,一个顾客来到商场 顾客：这条冰箱多少钱啊？ 店员：1999元 顾客：好！,一个顾客来到商场 顾客：这条冰箱多少钱啊？ 店员：1999元 顾客：1800元卖不卖？ 店员：好！ 顾客：再送点小礼品吧？ 店员：好的。,二、如何草拟合同,1、从形式上看，合同的主要条款包括首部、本文

34、和尾部三个部分。 合同双方的名称、合同编号、签订时间和签订地点、买卖双方的名称必须写得清楚明白，不能有错字、别字、漏字。 2、合同的内容 合同法第十二条 合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的； （三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。,个人： 姓名、身份证号码（同时留取身份证复印件）、户口所在地、经常居住地、电话号码。 组织： 企业名称、注册地、法定代表人或负责人、联系电话。同时应注意留取企业的营业执照复印件、住址机构代码证复印件 （如有委托人应填写委托人相关信息） （合伙）,

35、（一）当事人信息,（二）合同的标的,合同的标的是指合同的当事人权利义务所指向的对象。 合同标的一般包括： 名称 型号 规格 商标 单位 包装,（三）规格数量条款,要对合同标的具体规格及数量做出明确约定，避免出现差错。比如酒类买卖中，如果只约定购买“一千箱啤酒”，就有可能出现“一箱12支”或“一箱24支”这样两种相差巨大的结果。 要核实数字是否准确，计量单位是否属于国家法定计量单位。对于有些物品，根据自身性质，要确定在数量条款中有无约定正负尾差、合理磅差、在途自然增减量和超欠幅度。 对于有配件的标的物，要确定有无约定辅件、附件、配套产品、易损耗备品、配件和安装修理工具的范围和质保期。对于成套产品

36、，要审查有无明确规定成套供应的范围，对方是否提供了成套供应清单。,法律知识,合同法第一百五十条规定：出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物，出卖人提供有关标的物说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求 合同法第一百五十八条规定：凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明 合同法第一百六十九条规定：凭样品买卖的买卖人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物质量仍然应当符合同种物品的通常标准,（四）包装条款,对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。 主要明确包装材料、包装费用的负担和包装物的回收等，确保产品无损、无污、无漏、无耗地交接。 还要

37、明确包装材料的采用，包装费用的负担是否在合同中明确规定，包装物回收方式，交接货物后包装物遗失的处理,（五）怎样约定产品质量检验期限,产品验收方法：）验收时间，）验收手段，）验收标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由哪一级质验部门处理。 对产品提出异议的时间和方法： ）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格、花色和质量不符合规定，应妥为保管，并在天内向乙方提出书面异议； ）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交产品符合合同约定；（对供货方有利） ）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，不得提出异议； ）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，否则，即视为默认乙方提出的异议

38、成立。（对收货方有利）,（六）交付方式条款（送货条款）,交付时间和方式（送货还是自提）要明确，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。 重点审查交货地点和交货期限、交货方式。我国疆域辽阔，车站、港口、道路、街牌、门牌号码相同的很多，所以要审查交货地点是否书写具体清楚。要严格审查交货期限在合同中有无规定，是否明确，交货期限是否具体到季度、月份、旬份或者具体日。 交货方式重点在分批交货的合同，特别关注每一批次的发货时间是否具体。,（七）付款条款,1、主要审查价格表述是否模糊、计价单位、币种。数字应该大写要审查当事人在价格条款中

39、除产品本身的价格之外，是否明确了额外费用的承担主体,如运输费、保险费、装卸费以及保管费由谁承担问题是否明确。 税费问题：是否明确是含税价。 2、应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处： A、甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后 日内付款。” B：检验合格后付款；应更正为“检验合格后_日内付款”。 3、要审查结算时间是否明确具体到日期，而结算时间往往关系着是否延期付款和贷款利息的问题. 4、建议留有余款在对方履行完毕后支付。,（八）双方权利义务,合同双方应承担的权利、义务应当明确具体切忌含糊笼统 案例：买卖双方订立了一个买卖黄沙的

40、合同，在数量单位上写上了这么一条：“购买三十车黄沙”。后来到了交货期限的时候，黄沙的价格上涨了，卖方就感觉原来的价格不合理，但现改买方肯定不同意，不卖了要交违约金。于是，卖方就找了几辆“130”的车装车送货。货到了以后，买方表示应该是用“东风牌”的大卡车，这个“130车”两车甚至三车的载量才相当“东风牌”大卡车一车的载量，按这样的计算，30车其实才相当于10车，那是不行的，这是违约。卖方则说这怎么可以说是违约呢，合同中明确规定的是30车黄沙，“车”这个涵义怎么理解都可以，你理解是东风牌的大卡车，而我理解是“130”的小货车，甚至可以理解是平板车、自行车。,（九）违约责任条款,1、如果合同由对方

41、草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。注意合理利用定金、违约金，约定违约金应当明确具体数额或按合同价款的比例。不要约定：一方违约，应支付另一方违约金或违约责任按合同法规定。这些等于没约定。 2、在约定违约责任时“违约金不能和定金同时使用 案例A与B公司签订价值100万元购销合同，双方对质量、价款、交货时间等做了约定，并约定“由B向A交纳定金20万元，如一方违约应支付货款总额30%的违约金”。后A公司因故不能供货，B要求双倍返还定金，并要求A支付30万元违约金。如何处理？,3、【注意违约金的性质】在约定违约金时，注意写明赔偿违约金后保留要求继续履行的权利，不要

42、让违约金变成解约金的性质。 4、【确定违约金具体数额】在约定违约责任时，需要特别注意法律没规定具体违约责任赔偿计算方式或者对违约造成的损失难以计算时，在签订合同的事先就要约定好违约金的具体数目。 5、【确定赔偿范围】在约定违约责任时，最好列明哪些损失属于违约赔偿的范围，合同法虽然规定了直接损失可以作为赔偿范围。但是，合同法同时也规定可预见损失也属于违约赔偿范围，但什么可预见损失，这个问题就比较复杂诉讼时也难已证明。,6、订金和定金的含义、区别 订金：是预付款性质，合同签订后可直接冲抵货款，合同不能签订时退回。 定金：是担保法规定的五种担保方式之一。五种担保方式为：保证、抵押、质押、留置、定金。

43、合同法中规定的定金就是这个。它才适用定金罚则。 定金罚则：合同法第115条规定：当事人可以依照担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。,怎样约定违约的损失赔偿额？,案例再现 银行应承担“迟延一分钟，赔偿一元钱”的违约责任吗？ 张先生是一位业余作家，有一天将一笔5万元搞费存在河南某建行营业部，一个月后发现存折上只有5元钱，经公安侦破系银行工作人员作案。案件侦破后银行将5万元及利息还给张某，遭张某拒绝，因为该银行在大厅里张贴一告示，称“迟延一分钟，

44、赔偿一元钱”。张某从要求取钱到取回钱共花去10天时间，累计14400分钟，应赔14400元钱。 问：银行应该赔偿张某14400元违约金吗？,案例点评 应该赔，因为有银行公开承诺。 不应该赔，因为这是刑事案件引发的，属于不可抗力。,怎样约定违约金？,违约金：由当事人约定或者法律直接规定，在违约方不履行合同时偿付给对方一定数额的金钱。,案例再现 10万元的标的额，20万的违约金能受法律保护吗？ 某信息中心与某文化公司合订一份合作合同，约定：由某信息中心负责“2001年住宅产品，建筑设备及技术博览会”批件审报工作，文化中心支付咨询费10万元；任何一方违约应向对方支付违约金20万元，信息中心完成了任务

45、，文化中心仅付咨询费5万元，尚欠5万元一直不愿支付。 2002年4月信息中心诉讼法院要求文化公司给付欠款5万元承担违约金20万元，问：文化公司应承担20万违约金吗？,案例点评 应承担，因为合同有约定。 不应承担，因为合同标的10万元，20万违约金确实太高了。,法律知识 合同法第一百一十四条规定：当事人也可以约定违约产生的 损失赔偿额的计算方法。 合同法第113条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行 合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于 因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。 违约金没有具体标准，现在只有商品房买卖中司法解释对违约 金的上限做了明确规定，不高于

46、损失的30%。,（十）争议处理条款,A、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。约定管辖的法院应依照中华人民共和国民事诉讼法第25条约定，只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。 B、如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。 最好不要约定仲裁，虽然仲裁一裁终决，节省时间，但费用高，无上诉机会。,（十一） 生效条款,合同可附生效条件，比如，乙方交纳保证金后生效，或满足什么条件生效。如果生效条件不具备，合同只是

47、成立了，未生效。但通常的约定是“合同在双方签字盖章后生效”，注意“签字和盖章”和“签字或盖章”的区别。,(十二) 落款,应有名称、（代理人、经办人等）、开户行、帐号等，内容有无漏签，是否清楚。加盖的公章应清晰可辨。 必须对对方的单位名称等内容进行严格审查。要审查买卖双方的单位名称和合同首部的单位名称是否一致，所加盖公章或合同专用章上的单位名称与书写的单位名称是否完全相同。盖章应和其工商档案留存的印章一致 注意： a、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证据。 b、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。,特别提醒,所有权保留条款的运用。

48、约定了货物的所有权仍归我方的情况下，我方可以基于物权而拥有请求返还，请求损害赔偿等权利。 合同法第一百三十四条 当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人,合同签订过程中易忽视的问题,合同主体要前后一致 合同涂改要盖章确认 合同附件要盖章 合同要加盖骑缝章 合同文中不留空格 合同应保留三份以上 对于对方提供的格式合同应特别注意：要应势而变，不可以不加审查地完全适用其条款。,产品购销合同 供方：武汉蓝天拖拉机制造有限公司 合同编号：WH-08- - - 需方：张三、李四 签定地点：武汉汉南区 一、产品、型号、厂家、数量、金额、供货时间及地点签定时间：2

49、008年 月 日 二、质量要求供方对质量负责的条件和期限：按 标准。 三、交（提）货地点、方式在 （具体地点）交货。 四、运输方式费用负担：送货、供方负担运费。 五、合理损耗及计算方法： 。 六、包转标准、包装物的供应： 。 七、验收标准及提出异议期限：货到后十天内 。 八、结算方式与期限： 到货后一月内结清货款 。 九、如提供担保，另立合同担保书，作为合同附件。 十、违约责任： 。 十一、解决合同的方式：通过协商方法解决；协商不成，任何一方可向武汉仲裁委员会或供方所在地人民法院起诉。,上述实例中，合同存在的法律问题及诉讼隐患,（1）卖方抬头是蓝天拖拉机公司，盖章却是黄鹤销售总公司 （2）落款

50、的买方是贵州的A公司，抬头的买方却变成了二级经销商即收货人。 （3）仲裁机构与法院管辖相互排斥。 （4）诉讼主体难以确定。,什么时间合同才成立,案例再现 业务员在合同书上签字合同成立吗？ 2003年6月底上海新星贸易公司业务员陈某到浙江花冠化工公司签订化工原料买卖合同，合同约定某化工原料单价2000元/吨，数量500吨，价值100万元。采用款到发货结算方式，供货时间安排2003年7月8月之间。浙江花冠在合同书上签字盖章，上海新星贸易公司陈某在合同签字，双方各执二份，陈某答应回公司盖章后寄回一份。2003年7月15日浙江花冠要求提货，应该原料已涨至3000元/吨而被上海新星拒绝。,法律知识,合同

51、法第32条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。 民法通则第65条规定：书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称，代理事项、权限和时间，并由委托人签名或者盖章。 委托书授权不明的，被代理人应当各向第三人承担民事责任。代理人承担连带责任。 民法通则第66条规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经被代理人追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。,用传真方式所签的合同成立吗？,2004年7月，广东佛山市一家服装出口企业（简称甲）向江苏某服装厂（简称

52、乙）订购一批女式服装，价值500万元，销往伊朗。合同预定交货期为2004年10月30日，逾期交货支付合同标的额20%违约金。合同订立采用甲拟好合同文本并加盖合同章后传至乙方。乙方在传真件上盖章回传甲方。由于乙方未按期交货，甲方向法院起诉，要求乙方支付违约金100万元。 合同法第三十三条规定：当事人采用信件、数据、电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。,合同何时生效 合同法第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”,案例再现 未办抵押登记手续的借款抵押合同生效吗？ = 2003年6月，上海兴旺汽修厂向李老太借款50万元，约定年息12%， 借期1年，

53、汽修厂用门面房一间作抵押（该门面房价值70万元）。2004 年6月李老太向汽修厂讨回本息被拒绝，便向汽修厂讨回房屋。在前往 查看房屋过程中发现该门面房已卖给了陈姓用户并已办理产权过户手续。,案例点评 有效，因为已签订抵押合同，但是不发生物权效力。 无效，因为抵押合同未登记。,法律规定 担保法第41条：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”,案例启事 怎样有效办理抵押登记 ？,三、注意事项,一、避免签订无效合同及可撤销合同 （1）无效合同 合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）

54、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。,什么是欺诈、胁迫行为？ 欺诈：一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。 胁迫、以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。 案例：甲将一头做过变性手术的公奶牛以9000元的价格卖给乙，乙饲养一段时间后发现这头牛有问题，不是母牛。乙可以主张可撤销、可变更权或要求甲承担违约责任。,可

55、撤销合同 第五十四条 第一款下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销 （一）因重大误解订立的； 行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。 （二）在订立合同时显失公平的 一般是在一方缺乏经验或紧迫的情况下订立的。 1、装修时急用，需要买一块装饰板，商家说要400多元，还价为380元，后来发现当时别家100元就能买到。 2、装修时急用，需要买一块装饰板，商家说要400多元，还价为380元，过了一个月后，又来到该家一看，降价促销，100元就能买到了。,八、表见代理问题 （1

56、）概念：行为人没有代理权、超越代理权，代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理人行为有效 （2）特征：相对人有理由相信、相对人善意无过错。,案例：一年前的一天，某建安公司公司的某业务员向王经理汇报，称自已保管的已加盖了公司印章的一份空白合同不慎与公文包一起丢失。为防止拾得人利用此合同，王经理立即让该业务员以公司的名义在当地的晚报上刊登了此空白合同遗失作废的申明。但事隔不久某电气设备供应商找到王经理，声称一个月前一姓李的人以王经理公司的名义与其订立了购买价值二万元电气设备配件的合同，李某取走了货并付现金三千元后，未能按约在取货后十日内付清剩余款项，故现要求王经理的公司履行合同中支付余款的义务。 经查看该供应商带来的合同和取货收条，发现合同内容正是在其公司丢失的那份空白合同上填写的，同时收条中的签字人李某并不