第一部分 民法通则

第一部分  民法通则,沈阳大学  马茹萍,第一节  民法的基本概念和原则,一、民法的概念和调整对象     民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。     民法的调整对象   （1）财产关系财产关系是指以财产为客体，具有经济内容的社会关系。    （2）人身关系人身关系是指人与人之间基于彼此的人格或身分而形成的，不以主体的经济利益为内容，而以主体的人身利益为内容的社会关系。,二、民法的基本原则,民法的基本原则是具有普遍适用效力和衡平作用的指导思想和基本准则。   1.平等原则   2.自愿原则   3.公平原则   4.诚实信用原则   5.民事活动必须遵守法律和国家政策的原则   6.尊重社会公德和社会公共利益原则（即公序良俗原则）,【试题】31、根据民法通则及相关规定，下列哪些法律关系属于民法调整的范围？ （2014年试题）A张某将其完成的发明创造向国家知识产权局提交专利申请 B王某与某专利代理机构签订委托合同 C赵某与他人签订专利权转让合同 D李某依法向税务局缴纳个人所得税【答案】BC,【试题】31、根据民法通则及相关规定，因下列哪些行为所产生的当事人之间的关系属于民法调整的范围？（2013年试题）A某交通管理局对张某作出违章停车罚款决定B赵某委托某律师事务所办理诉讼事务C某公司与某高校合作研发新技术D海关检查入关者王某的可疑行李【答案】B C,【试题】,根据民法通则及相关规定，下列哪些属于民法调整的范围？（2012年试题）    A国家知识产权局受理王某提交的专利申请B赵某与甲公司因专利权属产生纠纷C钱某与乙律师事务所签订诉讼代理委托合同D某政府机关从丙商场购买一批文具31、【答案】BCD,第二节  民事主体（掌握）,一、自然人（一）自然人的概念自然人是指基于出生而取得民事主体资格的人。自然人包括本国公民、外国人和无国籍人。,（二）自然人的民事权利能力,自然人的民事权利能力，是指自然人依法享有民事权利、承担民事义务的资格。民法通则规定：公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。公民的民事权利能力一律平等。,（三）自然人的民事行为能力,民事行为能力是指自然人能够以自己的行为独立地取得民事权利、承担民事义务的资格。自然人的民事行为能力分为三种情形：   （1）完全民事行为能力人：十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。     十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。   （2）限制民事行为能力人：十周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。   （3）无民事行为能力人：不满十周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。,【试题】根据民法通则及相关规定，关于民事权利能力和民事行为能力，下列哪些说法是正确的？（2013年试题）A公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务B公民的民事权利能力一律平等C限制民事行为能力人可以进行与其年龄、智力相适应的民事活动D无民事行为能力人的民事活动由其法定代理人代理【答案】ABCD,（四）自然人的住所、经常居住地,民法通则规定，公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所,（五）监护,1.监护的概念监护是指对无民事行为能力人、限制民事行为能力人的人身、财产及其他合法权益进行保护的法律制度。监护人的监护职责包括：保护被监护人的身体健康；照顾被监护人的生活；管理和保护被监护人的财产；代理被监护人进行民事活动；对被监护人进行管理和教育；在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时，代理其进行诉讼。,2.监护的设立,民法通则把监护分为法定监护和指定监护两种（1）未成年人的监护人未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：   祖父母、外祖父母；   兄、姐；   关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。,（2）无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人的监护人。由下列人员担任监护人：   配偶；   父母；   成年子女；   其他近亲属；   关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。,近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女，外孙子女。【试题】57、根据民法通则及相关规定，下列哪些属于民法通则中规定的近亲属？（2013年试题）     A配偶B姐妹     C外孙女D堂兄弟【答案】57.ABC,（六）宣告失踪和宣告死亡,1. 宣告失踪宣告失踪是指法院根据利害关系人的申请，依法宣告下落不明满一定期限的自然人为失踪人。以确定其财产代管关系的一种法律制度。宣告失踪的条件：（1）必须处于下落不明的状态。（2）下落不明必须达到一定期限。（3）须由该自然人的利害关系人向法院申请。（4）须经法院依法宣告。,民法通则规定，公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。,申请宣告死亡的利害关系人的顺序：,（一）配偶； （二）父母、子女； （三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女； （四）其他有民事权利义务关系的人。    宣告失踪的案件，由被宣告失踪人住所地的基层人民法院管辖。住所地与居住地不一致的，由最后居住地基层人民法院管辖。       宣告失踪不是宣告死亡的必须程序。,【试题】77、根据民法通则及相关规定，关于宣告失踪的下列哪些说法是正确的？（2013年试题）A公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告其为失踪人B宣告失踪是宣告死亡的必经程序C宣告失踪后，失踪人的财产由其配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管D宣告失踪后，失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用应暂停支付77.【答案】AC,2.宣告死亡,宣告死亡又称推定死亡，是指自然人失踪达一定的期间后，由利害关系人申请，人民法院宣告该自然人死亡，以便结束以其生前所住地为中心的民事法律关系的制度。,公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡：（1）下落不明满四年的；（2）因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。,【试题】,15、2008年，何某在一次意外事故中下落不明。2011年，经何某妻子申请，人民法院宣告何某死亡，其名下的财产也被继承。2012年，何某回到家中。原来何某在该次事故中被救起，后一直在其他城市打工，但未与家人联系。根据民法通则及相关规定，下列哪种说法是正确的？（2012年试题）A由于何某下落不明未满四年，因此人民法院不应宣告其死亡B经何某申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告C何某被宣告死亡期间，其实施的民事行为应当被认定为无效D何某无权请求返还其被继承的财产15、 【答案】 B,二、法人,（一）法人的概念和应具备的条件    1.法人的概念法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。,2.法人应当具备下列条件,法人应当具备下列条件：（1）依法成立；（2）有必要的财产或者经费；（3）有自己的名称、组织机构和场所；（4）能够独立承担民事责任。,【试题】40、根据民法通则及相关规定，法人应当具备下列哪些条件？（2012年试题）A有自己的名称B有自己的组织机构和场所C有必要的财产或者经费D能够独立承担民事责任40、答案：ABCD,（二）法定代表人与法人住所,民法通则规定，依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。法人以它的主要办事机构所在地为住所。,（三）企业法人变更与终止,1.企业法人企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。,【例题】企业法人甲公司的法定代表人赵某以甲公司名义从事经营活动，给他人造成了经济损失。根据民法通则及相关规定，应由谁就该经济损失承担民事责任？（2013试题）A赵某               B甲公司   C赵某和甲公司   D赵某和甲公司均无须承担【答案】B,2.企业法人的变更,（1）变更的形式包括分立、合并或者有其他重要事项变更。民法通则规定，企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。（2）变更后权利义务的承担（重要）民法通则规定，企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。,3.企业法人的终止,企业法人由于下列原因之一终止：（1）依法被撤销；（2）解散；（3）依法宣告破产；（4）其他原因。企业法人终止，应当向登记机关办理注销登记并公告。,【试题】61、根据民法通则及相关规定，下列有关法人的哪些说法是正确的？（2013年试题）    A法人的民事权利能力与民事行为能力的存续时间一致    B法人以它的主要办事机构所在地为住所    C企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担    D法人终止的，应当停止一切活动61.【答案】ABC,【试题】50、根据民法通则及相关规定，关于民事权利能力和民事行为能力，下列哪些说法是正确的？（2012年试题）A公民的民事权利能力出生时产生，死亡时消灭B公民的民事行为能力出生时产生，死亡时消灭C法人的民事权利能力成立时产生，终止时消灭D法人的民事行为能力成立时产生，终止时消灭50、【答案】 ACD,【试题】8、根据民法通则及相关规定，关于民事权利能力和民事行为能力，下列哪种说法是正确的？（2014年试题）A成立不满一年的企业法人不具备完全民事行为能力 B十二岁的公民为限制民事权利能力人 C十三岁的公民进行的任何民事活动均无效 D十七岁的公民以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人【答案】D,第三节  民事权利（掌握）,一、财产所有权和与财产所有权有关的财产权   （一）财产所有权的概念和种类    1. 财产所有权的概念财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。    2. 财产所有权的种类财产所有权分为：全民所有、集体所有、公民个人所有。,（二）财产权的转移（取得）,民法通则规定，财产所有权的取得，不得违反法律规定。按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。（三）财产继承权公民依法享有财产继承权。,（四）共有,共有分为按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利，分担义务。共同共有人对共有财产享有权利，承担义务。按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或者转让。但在出售时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。根据最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行）规定，共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益，对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。,二、债权,（一）债权的概念和种类    1.债的概念债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。,2.债的种类,（1）法定之债与约定之债。法定之债包括侵权之债、不当得利之债、无因管理之债及缔约过失之债。 约定之债主要是指合同之债。 （2）特定物之债与种类物之债。（3）单一之债与多数人之债。（4）按份之债与连带之债。（5）简单之债与选择之债。（6）主债与从债。（7）财物之债与劳务之债。,（二）合同之债（合同法专门讲述）（三）侵权之债侵权行为之债，是指行为人不法侵害他人财产权利或人身权利而使他人遭受损害时，行为人依法应对受害人承担责任，构成侵权行为之债。其构成要件：（1）行为的违法性。（2）有损害事实的存在。（3）侵权行为与损害事实之间有因果关系。（4）行为人有过错。,（四）不当得利之债,不当得利是指没有合法根据得到利益而使他人利益受到损害。不当得利是债的发生依据之一，因为不当得利发生之债权债务关系称为不当得利之债。民法通则规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。,不当得利之债的法律后果：,1.在不当得利之债中，不当得利人为债务人，负与返还不当得利的义务，遭受损失的人为债权人，他享有不当得利返还以及损害赔偿的请求权。   2.不当得利之债的客体是返还所受利益的给付。   3.不当得利的内容，是受益人返还不当得利的义务和受损人请求返还不当得利的权利。   4. 债权人有权请求不当得利人返还所得的不当利益。当利益不存在时，有权要求返还价金,【试题】3、根据民法通则及相关规定，下列哪种情形存在不当得利？（2012年试题）A某地新建一公园，使得刘某在该公园周边的房屋大幅升值B银行工作人员因失误多给了孙某100元钱C赵某的朋友自愿替其偿还1万元债务D丁某在垃圾箱中捡到1台废弃的电脑3、答案：B,（五）无因管理之债,无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行的管理或者服务的事实行为，该事实行为所产生的债务称之为无因管理之债。民法通则规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。,无因管理的构成要件：（1）管理他人事务（2）无法律上的义务（3）管理人是为了避免他人利益受到损失而为他人管理事务，即有为他人谋利益的目的。,（六）债的担保,债的担保，是指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务、债权人实现权利的制度。债的担保包括人的担保（保证）、物的担保（抵押、质押、留置）和金钱担保（定金）。,（七）债的消灭,债的消灭，是指民事主体之间债权债务关系因一定的法律事实而不再存在的情况。债的消灭的原因：债的履行、债的解除、抵销、提存、债务免除、混同、债务更新。,三、知识产权的种类,知识产权包括：著作权、专利权、商标权。   四、人身权的种类和内容    1.姓名权民法通则规定，公民享有姓名权，有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。    2.名称权民法通则规定，法人、个体工商户、个人合伙享有名称权。企业法人、个体工商户、个人合伙有权使用、依法转让自己的名称。,3.名誉权民法通则规定，公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。    4.荣誉权民法通则规定，公民、法人享有荣誉权，禁止非法剥夺公民、法人的荣誉称号。    5.婚姻自由权民法通则规定，公民享有婚姻自主权，禁止买卖、包办婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。,【试题】88、根据民法通则及相关规定，下列哪些属于法人所享有的人身权？（2013年试题）A姓名权B名称权   C名誉权D荣誉权   88.【答案】BCD,第四节  民事法律行为和代理（掌握）,一、民事法律行为的概念民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。民事法律行为的特征：1.法律行为是以达到一定的民事法律后果为目的的行为；2.法律行为是以意思表示为要素；3.法律行为是具有法律约束力的合法行为。,法律行为的分类：    1.单方法律行为和多方法律行为；    2.有偿法律行为和无偿法律行为；    3.要式法律行为和不要式法律行为；    4.主法律行为和从法律行为。,二、民事法律行为的有效要件,法律行为的有效要件分为形式有效要件实质有效要件。（一）法律行为的形式有效要件这是行为人的意思表示方式必须符合法律的规定。民法通则规定，民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。,（二）法律行为的实质有效要件,民法通则规定，民事法律行为应当具备下列实质要件：（1）行为人具有相应的民事行为能力；（2）意思表示真实；（3）不违反法律或者社会公共利益。,【试题】41、根据民法通则及相关规定，民事法律行为应当具备下列哪些条件？ （2014年试题）    A行为人具有相应的民事行为能力     B采取书面形式     C意思表示真实     D不违反法律或者社会公共利益41、【答案】A C D,【试题】66、根据民法通则及相关规定，下列关于民事法律行为的哪些说法是正确的？（2012年试题）A民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为B民事法律行为的行为人必须具有完全民事行为能力C民事法律行为必须采用书面形式D民事法律行为从成立时起具有法律约束力66、答案：AD,三、民事法律行为的效力,（一）无效的民事行为无效民事行为是指欠缺法律行为的有效要件，因而当然不发生法律效力的民事行为。    1. 无效民事行为种类（1）无民事行为能力人实施的；（2）限制民事行为能力人依法不能独立实施的；（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；（4）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；（5）违反法律或者社会公共利益的；（6）经济合同违反国家指令性计划的；（7）以合法形式掩盖非法目的的。,2.无效民事行为的法律后果,无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。法律后果：（1）恢复原状。（2）赔偿损失。（3）收归国家、集体所有或返还第三人。,（二）可变更、可撤销的民事行为,1. 可变更、可撤销的民事行为的概念和特征可变更、可撤销的民事行为是指可因行为人自愿请求法院或仲裁机构予以变更或撤销而归与无效的民事行为。可变更、可撤销的民事行为与无效民事行为相比，具有以下特征：（1）在该行为被撤销前，其效力已经发生，未经撤销，其效力不消灭。（2）该行为的撤销应由享有撤销权的当事人行使，且法院和仲裁机构对之采取不告不理的态度。（3）撤销权人对权利的行使拥有选择权。（4）撤销权的行使有时间限制。可变更、可撤销的民事行为，自行为成立时起超过1年当事人才请求变更或撤销的，人民法院不予保护。（5）该行为一经撤销。其效力溯及到行为的开始，即自行为开始时无效。,2. 可变更、可撤销的民事行为的种类,民法通则规定，下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：（1）行为人对行为内容有重大误解的；（2）显失公平的。,3. 可变更、可撤销民事行为的法律后果,对于重大误解或显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或撤销。被撤销的民事行为从行为开始起无效。如果享有撤销权的当事人未在法定期限内行使撤销权的，则可撤销民事行为视同法律行为，对当事人具有约束力；如果可撤销民事行为被依法撤销，则具有与无效民事行为相同的法律后果。,【试题】91、根据民法通则及相关规定，下列哪些说法是正确的？（2013年试题）A无效的民事行为从行为开始起就没有法律约束力B无效的民事行为从人民法院确认无效之日起无法律约束力C被撤销的民事行为从行为开始起无效D被撤销的民事行为从人民法院撤销该民事行为之日起无效【答案】91.AC,【试题】58、根据民法通则及相关规定，下列哪些属于无效民事行为？（2012年试题）A无民事行为能力人实施的民事行为B恶意串通，损害国家利益的民事行为C行为人对行为内容有重大误解的民事行为D一方当事人利用优势致使双方权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的民事行为58、答案：AB,四、附条件和附期限的法律行为,（一）附条件的法律行为是指当事人在法律行为中约定一定的条件，并以将来条件的成就或不成就作为法律行为生效或不生效的根据。民法通则规定，民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。（二）附期限的法律行为是指当事人在法律行为中约定一定的期限，并以该期限的到来作为法律行为生效或解除的根据。,【试题】94、赵某在某专利代理事务所实习，表现优异。该事务所与赵某达成约定，如果赵某当年通过了全国专利代理人资格考试，将资助其出国进修半年。根据民法通则及相关规定，在赵某参加全国专利代理人资格考试之前，下列哪些说法是正确的？（2013年试题）A该约定既未成立，也未生效B该约定已经成立，但未生效C该约定是附条件的民事法律行为D该约定是附期限的民事法律行为【答案】94.BC,第四节  代理,一、代理的概念和种类  （一）代理的概念和特征代理是指代理人在代理权限内，以被代理人名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的法律制度。代理关系的主体包括代理人、被代理人和第三人。,民法通则第63条规定，公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。如遗嘱、婚姻登记、收养子女等。,代理具有以下特征：,（1）代理人必须以被代理人名义实施法律行为。（2）代理人在代理权限内独立地向第三人进行意思表示。（3）代理行为的法律后果直接归属于被代理人。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。,（二）代理的种类,代理可分为委托代理、法定代理和指定代理。    1.委托代理委托代理是基于被代理人的授权委托而发生的代理。民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。 委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。（重要）    2.法定代理法定代理人依照法律的规定而发生代理权。一般适用于被代理人是无行为能力人、限制行为能力人的情况。    3.指定代理指定代理是按照人民法院或者指定单位的指定而产生的代理。,三、不当代理及其后果,代理人不得滥用代理权。常见的滥用代理权的情形有：（1）代理人以被代理人名义与自己进行民事活动；（2）同一代理人代理双方当事人进行同一民事活动；（3）代理人与第三人恶意串通损害被代理人的利益。代理人滥用代理权视为无效民事行为，给被代理人及他人造成损害的，应承担相应的赔偿责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。,转委托及其后果：,委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。,【试题】14、根据民法通则及相关规定，代理人和第三人串通，损害被代理人利益的，下列关于责任承担的哪种说法是正确的？ （2014年试题）A由代理人和第三人负连带责任 B由代理人承担全部责任 C由第三人承担全部责任 D由代理人和第三人各承担百分之五十的责任【答案】A,四、无权代理及其后果,无权代理是指没有代理权而以他人名义进行的代理。无权代理表现为三种形式：（1）没有代理权而实施的代理；（2）超越代理权实施的代理；（3）代理权终止后而实施的代理。       代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。    代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。   第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。,无权代理的法律后果：,在无权代理的情况下，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。但有以下几种情况除外：（1）本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。即应由被代理人承担民事责任。（2）委托代理人为了维护被代理人利益，在紧急情况下实施的超越代理权的民事行为，可以认定有效。（3）无权代理人的代理行为，客观上使善意相对人有理由相信其有代理权的，被代理人应当承担代理的法律后果。在法学上称为“表见代理”。,【试题】行为人超越代理权以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，根据合同法及相关规定，该代理行为的效力如何？（2013年试题）A有效                 B无效C经被代理人追认后才有效力D对被代理人不发生法律效力【答案】A,【试题】71、根据民法通则及相关规定，下列有关代理的哪些说法是正确的？（2013年试题）A本人知道他人以本人的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意B代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任C第三人知道行为人没有代理权还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任D代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任【答案】71.ABCD,【试题】74、根据民法通则及相关规定，下列关于代理的哪些说法是正确的？（2012年试题）A代理包括委托代理、法定代理和指定代理B代理人应当在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为C依照法律规定应当由本人实施的民事法律行为，不得代理D委托代理人需要转托他人代理的，在任何情况下均应当取得被代理人的同意74、答案：ABC,五、代理关系的消灭,有下列情形之一的，委托代理终止：（1）代理期间届满或者代理事务完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（3）代理人死亡；（4）代理人丧失民事行为能力；（5）作为被代理人或者代理人的法人终止。,【试题】84、根据民法通则及相关规定，下列哪些情形下委托代理终止？（2012年试题）A被代理人取消委托B被代理人死亡C代理人死亡D代理人丧失民事行为能力84、答案：ACD,有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（2）被代理人或者代理人死亡；（3）代理人丧失民事行为能力；（4）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。,【试题】50.根据民法通则及相关规定，下列哪些情形下法定代理终止？（2013年试题）A被代理人取得民事行为能力B被代理人死亡C代理人死亡              D代理人丧失民事行为能力【答案】50.ABCD,【试题】1.根据民法通则及相关规定，下列关于代理的哪种说法是正确的？ （2014年试题）A公民、法人的任何民事法律行为，均可通过代理人实施 B代理人应当在代理权限内，以自己的名义实施民事法律行为 C民事法律行为的委托代理，应当采用书面形式 D代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任【答案】1. D,第五节  民事责任（掌握）,一、民事责任的概念和构成要件（一）民事责任的概念民事责任指的是民事主体因为违反法律规定的和合同约定的义务从而应该承担的法律后果。（二）民事责任的构成要件（1） 民事违法行为的存在 （2 ）损害事实的存在（3）违法行为与违法事实之间存在因果关系（4） 行为人主观上必须有过错,二、民事责任的分类,根据责任发生根据的不同，民事责任可以分为合同责任、侵权责任与其他责任。（一）违反合同的民事责任合同责任是指因违反合同约定的义务、合同附随义务或违反合同法规定的义务而产生的责任。（见合同法违约责任的规定）（二）侵权的民事责任侵权责任是指因侵犯他人的财产权益与人身权益而产生的责任。（三）其他责任    就是合同责任与侵权责任之外的其他民事责任，如不当得利、无因管理等产生的责任。,三、共同侵权,（一）共同侵权的概念又称共同加害行为，是指两个或两个以上的民事主体，基于共同的故意或者过失或行为，侵害他人的人身权利或财产权利的违法行为。    （二）共同侵权的法律责任民法通则第132条：二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行）第148条规定，教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。    教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。    教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。,四、承担民事责任的方式,承担民事责任的方式主要有：（1）停止侵害；（2）排除妨碍；（3）消除危险；（4）返还财产；（5）恢复原状；（6）修理、重作、更换；（7）赔偿损失；（8）支付违约金；（9）消除影响、恢复名誉；（10）赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。,【试题】82、根据民法通则及相关规定，下列哪些属于承担民事责任的方式？（2013年试题）    A停止侵害      B消除危险      C赔偿损失       D赔礼道歉82、答案：ABCD,五、侵权责任的归责原则,（一）含义侵权行为的归责原则，是指在行为人的行为致人损害时，根据何种标准和原则确定行为人的侵权责任。我国侵权行为的归责原则主要包括：过错责任原则、无过错责任原则与公平责任原则。,（二）过错责任原则,所谓过错责任原则是指当事人的主观过错是构成侵权行为的必备要件的归责原则过错是行为人决定其行动的一种故意或过失的主观心理状态。民法通则第106条第2款规定：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身权的，应当承担民事责任。,（三）无过错责任原则,无过错责任原则，是指当事人实施了加害行为，虽然其主观上有无过错，但根据法律规定仍应承担责任的归责原则。民法通则第106条第3款规定：没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。根据民法通则规定，实行无过错责任的主要情形有：从事高度危险活动致人损害的行为；污染环境致人损害的行为；饲养动物致人损害的行为；产品不合格致人损害的行为等。,（四）公平责任原则,公平责任原则，是指损害双方的当事人对损害结果的发生都没有过错，但如果受害人的损失得不到补偿又显失公平的情况下，由人民法院根据具体情况和公平的观念，要求当事人分担损害后果。民法通则第132条规定：当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。适用公平责任原则的情形主要有：紧急避险致人损害的； 根据民法通则规定，如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或者承担适当的民事责任。,六、减轻或免除民事责任的情形,行为人能够证明对于自己的行为所造成的损害有依照法律规定不承担侵权责任的特定事由的，应当免除其侵权责任。行为人能够证明对于自己的行为所造成的损害有依照法律规定可以减轻其侵权责任的特定事由的，应当减轻其侵权责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的赔偿责任。,（一）不可抗力,民法通则第107条规定，因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的，不承担民事责任，法律另有规定的除外。不可抗力应具备三个条件：必须是独立于人的行为之外，并且不受当事人的意志所支配的现象。必须成为损害发生的原因。必须具有人力不可抗拒的特性。,（二）正当防卫,因正当防卫造成损害的，不承担赔偿责任。针对正在进行的不法侵害行为，进行正当防卫造成损害的，不承担侵权责任。正当防卫明显超过必要限度，造成不应有的损害的，应当对本应有的损害承担赔偿责任。,（三）紧急避险,因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担赔偿责任。为避免现实危险，进行紧急避险造成他人损害的，避险人不承担侵权责任，由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担赔偿责任或者承担部分赔偿责任。因紧急避险采取措施不当或者超过必要限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当对本应有的损害承担赔偿责任。,第六节  诉讼时效（掌握）,一、诉讼时效的期间诉讼时效期间，是指权利人向人民法院请求保护其民事权利的法定期间。特征是：（1）诉讼时效期间是法定期间。（2） 诉讼时效期间是可变期间。诉讼时效期间内遇法定事由，可中止、中断和延长时效期间。（3）诉讼时效期间是权利人向人民法院请求保护其民事权利的法定期间。   根据民法通则规定，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。 诉讼时效期间分为一般诉讼时效和特别诉讼时效。,（一）一般诉讼时效的期间,一般诉讼时效，又称普通诉讼时效，是指在一般情况下普遍适用的诉讼时效。民法通则第135条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。” （二）特殊诉讼时效的期间特别诉讼时效，是指法律规定的仅适用于某些特殊民事法律关系的诉讼时效。,特别诉讼时效有以下三种：,1.短期诉讼时效。短期诉讼时效，是指时效期间不足两年的诉讼时效。民法通则第136条规定，下列的诉讼时效期间为1年： 身体受到伤害要求赔偿的； 出售质量不合格的商品未声明的； 延付或者拒付租金的； 寄存财物被丢失或者损毁的。,2.长期诉讼时效,长期诉讼时效，是指时效期间在2年至20年（不包括2年和20年）之间的诉讼时效。长期诉讼时效是介于短期诉讼时效和最长诉讼时效之间的一种诉讼时效，合同法规定，涉外货物买卖合同争议提起诉讼或者仲裁的期限为4年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算；