诉讼保障制度

诉讼保障制度篇一：第九章民事诉讼保障制度第九章 民事诉讼保障制度 教学内容简介：本章包括期间制度、送达制度、诉讼费用制度、财产保全程序、先予执行程序和对妨害民事诉讼行为的强制措施等。我们把这些制度和程序概括地称为民事诉讼保障制度与程序。其中，期间制度从时间上对主程序进行保障；送达制度从诉讼活动的衔接与贯通方面对主程序进行保障；诉讼费用制度是从经济角度限制恶意诉讼和无谓诉讼，保障民事诉讼的顺利进行；财产保全程序是从两种主程序的衔接角度，保障将来生效判决得以实现；先予执行程序是为了解决某些民事案件中当事人现实而急迫需要而设置的保障程序；对妨害民事诉讼的强制措施则是从排除妨害民事诉讼秩序的行为的角度来发挥作用的。这些制度有的在所有诉讼程序中都要适用，如期间和期日；有的只在某些诉讼程序中根据情形适用，如对妨害民事诉讼的强制措施等。 教学重点：期间、送达和对妨害民事诉讼的强制措施 教学难点：妨害行为的种类和构成 课前准备：查阅有关的教学资料 课时安排：4 学时 教学手段：讲授 第一学时（第一节 期间和送达） 教学目的：学习期间的概念、种类、计算和期间耽误的补救程序；学习送达的概念、送达方式和送达的效力。教学过程： 1.堂考勤 2.习旧课，导入新课 一、期间 （一）期间的概念 期间，是指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人进行诉讼行为时依法应遵守的期限。 （二）期间的种类 1狭义的期间和期日 狭义的期间，是专指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自完成某项诉讼行为的一段时限。 期日，是指人民法院、当事人以及其他诉讼参与人会合在一起进行诉讼行为必须遵守的时日。 2法定期间和指定期间 指定期间，是指人民法院依职权指定诉讼参与人进行某种诉讼行为的期限。指定期间都是可变期间。 法定期间，是指法律规定的期间。法定期间有不变期间与可变期间之分。 （三）期间的计算 根据民事诉讼法第 75 条的规定，期间按下列方法进行计算： 1.期间以时、日、月、年作为表示单位。 2.期间开始的时和日不计算在期间内。 3.期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。 4.期间不包括在途时间。 （四）期间的耽误及补救 期间的耽误，是指当事人在法定期间或者指定期间内，没有完成应当进行的诉讼行为。 民事诉讼法第 76 条规定，当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的 10 日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。二、送达 （一） 送达的概念 送达，是指人民法院依照法律规定的程序和方式，将诉讼文书送交当事人或者其他诉讼参与人的行为。 （二）送达方式 根据民事诉讼法规定，送达的方式有以下六种： 直接送达、 留置送达、 委托送达、 邮寄送达、转交送达、公告送达 （三）送达回证 送达回证，是人民法院按照法定格式制作的，用以证明完成送达行为的书面凭证。 4本节小结 本节思考题：期间和期日的区别? 第二学时（第二节 财产保全和先于执行） 教学目的：学习财产保全的概念、种类、范围和解除；先于执行的概念、条件和适用范围 教学过程： 1.习旧课，导入新课 一、财产保全 （一）财产保全的概念和种类 财产保全，是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制措施 1.讼中财产保全 2.前财产保全 3.前行为保全 我国专利法、商标法和著作权法等法律规定，为维护申请人的合法权益，知识产权人或者利害关系人可以在起诉前申请法院采取措施，责令被申请人停止实施有关侵犯专利权、商标权或者著作权的行为，就是 “ 诉前停止侵权行为 ” ，诉讼法上叫 “ 诉前行为保全 ” 。 （二）财产保全的范围、措施和程序 1.产保全的范围 民事诉讼法第 94 条规定： “ 财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。 ” 2.产保全的措施 根据民事诉讼法规定 , 财产保全可以采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。 3.产保全的程序 （三）财产保全的解除 四、先予执行 （一） 先予执行的概念和意义 先予执行，是指在终局执行以前，为了权利人生活或者生产经营的急需，法院裁定义务人预先给付权利人一定数额的金钱或者财物的措施。（二）先予执行的适用范围和条件 1.先予执行的适用范围 2.先予执行的适用条件 （三）先予执行的担保和赔偿 （四）先予执行后当事人申请撤诉的处理 3本节小结 本节思考题：诉前财产保全的适用？ 第三学时（第三节 对妨害民事诉讼的强制措施） 教学目的：要求学生学习对妨害民事诉讼的强制措施的概念、意义及妨害民事诉讼行为的构成和种类，对妨害民事诉讼的强制措施的种类和适用程序。 教学过程： 1.复习旧课，导入新课 一、民事诉讼强制措施的概念和意义 民事诉讼强制措施，是指在民事诉讼中，对有妨害民事诉讼秩序行为的行为人采用的排除其妨害行为的一种强制措施。 二、妨害民事诉讼行为的构成和表现形式 （一）妨害民事诉讼行为的构成 （二）妨碍民事诉讼行为的表现形式 三、 民事诉讼强制措施的种类 根据民事诉讼法的规定，民事诉讼强制措施有以下 5 种：拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留。 3.本节小结 本节思考题：设置对妨害民事诉讼强制措施的意义。第四学时（第四节 诉讼费用） 教学目的：了解诉讼费用的概念、意义与性质；明确诉讼费用的征收与缓、减、免交的规定；重点掌握诉讼费用的种类和诉讼费用的负担原则。 教学过程： 1.课堂考勤 2.复习旧课，导入新课 （一）诉讼费用的概念 （二）诉讼费用的性质 二、诉讼费用的种类和征收 （一）诉讼费用的种类 （二）诉讼费用的征收 三、诉讼费用的负担 （一）诉讼费用的负担 （二）诉讼费用的缓交、减免和免交 4.本节小结 本节思考题：诉讼费用是如何负担的？ 本章推荐阅读书目 1.王国征主编：民事诉讼法学北京大学出版社 XX年 7 月版 2.常怡主编：民事诉讼法学中国政法大学出版社XX 年 12 修订版 3.田平安主编：民事诉讼法中国人民大学出版社XX 年 4 月版 4.江伟主编：民事诉讼法高等教育出版社 XX 年1 月版 复习思考题 1什么是民事诉讼中的期间?什么是期日？期间与期日有何主要区别? 2民事诉讼法对期间的计算单位、计算方法和耽误期间的补救措施是怎样规定的 3谈谈送达的特点、方式和效力。 4直接送达包括哪几种情况?在各种送达方式中为什么要以直接送达为原则? 5谈谈送达回证的作用和送达的法律效力。 6什么叫财产保全?它有什么作用? 7简述诉讼中财产保全和诉前财产保全各自的实施条件和程序规定。 8怎样正确理解财产保全的范围和措施? 9什么叫先予执行?它有什么作用? 10先予执行在哪些案件中适用?实施先予执行应具备什么条件?有哪些程序规定？ 11怎样理解民事诉讼强制措施的特点和性质? 12民事诉讼强制措施有哪几种?它们有什么作用? 13简述妨害民事诉讼行为的构成和种类。 14应当怎样正确认识诉讼费用的性质和征收诉讼费用的意义? 15诉讼费用包括哪几种?它们各自按什么标准征收? 16什么是司法救助？申请缓交、减交和免交诉讼费用要符合什么条件? 本章实务研究：案情某甲于 4 月 16 日收到人民法院的一审民事判决书,未表示上诉,后于 5 月 2 日将上诉状通过邮局寄往原审人民法院,法院于 5 月 4 日收到,认为某甲已越过上诉的期限,不予受理。 问题该人民法院对此案的处理是否正确?为什么？ 答案与分析人民法院的处理是不正确的。因为依民事诉讼法规定:当事人对民事判决不服,可于收到判决书后 15 日内向人民法院提起上诉。该上诉期应从收到判决书后的第二天开始计算。本案应从 4 月 17 日起算,故第15 天则是 5 月 1 日,而 5 月是法定假日,依民事诉讼法规定期间届满的最后是节假日时以节假日后的第一日为期间届满的日期。同时法律又规定期间不包括在途期间,诉讼文书满前交邮的,不能算过期。为此,该案上诉期间的届满日期应为 5 月 2 日。当事人于 5 月 2 日通过邮局发出上诉状不能算过期。故人民法院应予受理 。 小结期间包括法定期间和人民法院指定的期间。期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日,不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的,以节假日后的第一日为期间届满的日期。期间不包括在途时间,诉讼文书在期满前交邮的,不算过期。 篇二：我国民事诉讼保障制度的完善民事诉讼保障制度是保障民事诉讼顺畅进行的制度，也是保障当事人获得相应的司法救济的制度，使当事人的诉权获得实质性的、充分的、及时的保护，具体包括诉讼援助制度、临时救济制度和妨害民事诉讼的强制措施。如何完善诉讼保障制度也是修订民事诉讼法时应当考虑的重要 内容 ，从提升当事人的主体地位出发，修订民事诉讼法时应当主要从当事人诉权保障的角度来完善诉讼保障制度。 一、诉讼援助制度 诉讼援助制度可谓是保障贫困当事人行使诉权、保护实体权利的“希望工程” 。 目前 我国存在诉讼收费过高的 问题 ，这严重障碍了当事人诉权的行使和实体权利的保护。国家设置民事诉讼制度，应当不分贫富对当事人进行平等保护，如果当事人因为贫困而其权利无法获得保护，是违背司法正义原则和司法为民理念的。因此，国家有义务从实质上保障当事人的诉权或者说保障当事人接受裁判权，诉讼援助制度的产生也就成为必然。笔者在此区分了诉讼援助与 法律 援助两个概念。诉讼援助制度是指对于贫困当事人予以缓交、减交或者免交案件受理费以及其他诉讼费用或者免除诉讼费用担保的制度。该制度与法律援助制度不同，法律援助制度是为贫困当事人提供法律咨询、代理、刑事辩护等无偿法律服务的制度。诉讼援助制度与法律援助制度的目的都在于消除因当事人之间的 经济 实力差异可能造成的诉讼权利实际行使的差异，以维护当事人的实质平等，这是实质平等原则的体现。 未来的民事诉讼法是否应当规定这两种制度呢？这首先应当探讨诉讼费用制度在民事诉讼法中的地位。现行法并没有规定诉讼费用的征收标准，目前诉讼费用制度由最高人民法院制定，其中有些规定不合理、不明确，导致实务操作比较混乱，并对当事人行使诉权造成了很大的障碍。尤为令人忧虑的是，这种法院自收自定的做法已经也引起了广泛质疑，其合法性与合理性都存在问题。依照中华人民共和国立法法第八条的规定，关于非国有财产的征收的事项只能制定法律，因此，关于诉讼费用的收取由最高法院制定明显不具有合法性。其次，法院收取的诉讼费用纳入到各级法院的单位预算，统一核算和使用管理，诉讼费用的 计算 与征收与法院的利益密切相关，裁判机关与其所审理的案件具有一定的利益关系，这严重违背了司法中立原则。再次，诉讼费用的计算决定于诉讼标的价额计算，而诉讼价额的计算不仅与诉讼费用的征收有关，更涉及诉讼程序的适用如普通程序与简易程序的适用以及级别关系确定等。因此，应当在民事诉讼法中对诉讼费用的计算及缴纳做出明确、 科学 、合理的规定。诉讼费用的征收应当从当事人的诉权、当事人的财产权等实体权利角度考量，而不应当从国家可得到的利益来考量。 诉讼援助制度涉及到诉讼费用的缓、减、免，与诉讼费用制度具有密切关系，并且保障当事人平等行使诉权也是平等原则的应有之义，因此在民事诉讼法中规定诉讼费用制度的同时应当在诉讼费用部分中规定诉讼援助制度。而法律援助制度虽然与诉权保障有一定关系，但与国家财政政策、律师制度等关系更为密切，并且从民事诉讼法的整体结构等角度考虑，法律援助制度不宜在民事诉讼法中规定，而应由其他法律规定。 二、临时救济制度 人们在享受诉讼救济的公正性、文明性所带来的便捷时，也不得不接受其滞后性这一缺陷，临时救济制度正是为弥补传统诉讼程序救济滞后性的缺陷而存在。我国民事诉讼法规定的临时救济制度包括财产保全制度和先予执行制度，但这两种制度存在着先天性缺陷，立法不周延。就保全制度来说，由于在司法实践中很多非财产权利也存在临时救济的客观必要，而我国的保全制度只限于财产案件，不能适应司法实践中非财产权案件临时救济的需要，如人身权、通行权以及知识产权等就无法通过财产保全制度获得救济。于是在司法实践中就出现了将不能采取财产保全而客观上又需要救济的情况全部划归先予执行制度调整，使先予执行制度过于扩张。这种保全制度的萎缩与先予执行制度的扩张把有些纯粹属于财产保全的情况也纳入了先予执行调整的范围，使二者的调整范围发生了交叉、重合，导致法律制度之间的不协调。 篇三：第五章+诉讼保障制度+学生第五章 诉讼保障制度（P249-277） 保全制度 概念： 对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施 【思考问题】 合同保全 证据保全 财产保全 1财产保全的范围 （1） 价值上限于请求的范围 （2）客体上为与本案有关的财物 （3）不得重复查封冻结财产 2 财产保全的措施 （1）查封、扣押、冻结 （2）季节性商品、鲜活、易腐烂变质以及其他不宜长期保存的物品 （3）对不动产和特定的动产 （4）抵押物、留置物 （5）对债务人到期应得的收益 （6）债务人的财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权的 3 财产保全的程序 （1）共用条件和程序 A 具有财产给付内容的；因一方的行为或其他原因可能使财产减损或灭失。 B 财产纠纷的被申请人提供担保的，应当解除保全 C 对财产保全裁定可申请复议 （2）诉讼中保全的程序（诉讼保全） A 当事人申请开始；法院依职权开始 B 必要性条件：逃避债务的可能性是存在的，非主观臆断； C 时间：立案后辩论终结前二审前？判决后？ D 可以责令申请人提供担保E 处理时间：情况紧急的 48 小时裁定；一旦裁定立即执行 (3) 诉前财产保全 A 由当事人申请 B 必要性条件：情况紧迫，来不及诉讼 C 必须提供担保 D 应在 48 小时内作出裁定 E）内起诉或仲裁，否则解除保全 F 管辖： a 诉前财产保全的管辖法院？ b 起诉？ c 因未起诉赔偿的？ 4 救济途径： A 事中救济： B 事后救济： C 损害赔偿： 诉讼请求金额、申请人担保金额、被申请人担保金额、诉讼保全金额 行为保全 为了避免损失的发生或扩大，避免造成申请人损失，而由法院做出的责令被申请人作出一定行为或者禁止其作出一定行为的强制性措施。 先予执行 先予执行，是指人民法院在终局判决之前，为解决权利人生活或生产经营的急需，依法裁定义务人预先履行义务的制度。 先予执行的适用范围 1.追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的； 2.追索劳动报酬的； 3.需要立即停止侵害、排除妨碍的； 5.需要立即制止某项行为的； 5.需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的；6.追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。 先予执行的条件 1. 2. 3.被申请人有履行能力。 先予执行的程序 1.先予执行须经权利人申请； 2.先予执行必须在立案后，而且经过开庭审理 3. 5.采取先予执行措施后，原告要求撤诉，法院是否准许，须征求被告和第三人同意。 5.执行数额与财产保全一样吗？ 6 救济途径 7.财产保全和先予执行可否同时采取 【思考问题】 行为保全与财产保全、先于执行的区别？ 对妨害民事诉讼的强制措施 与法律制裁、刑事诉讼强制措施区别 主体 对象 目的 阶段 种类 效果 妨害民事诉讼行为的构成要件 1. 必须有行为发生，并且确实妨害民事诉讼。 2. 3. 5.主体可能是案外人，也可能是单位 妨害行为的种类及对应的强制措施： 1 以种类为线索对应措施 （1） 依法必须到庭的被告（负有赡养、抚育、扶养义务的被告） 、不到庭 就无法查清案情