什么是抵消制度的概念构成

什么是抵消制度的概念构成篇一：民法辨析题XX 年 41抵销与提存 【答案】抵消和提存都是债消灭的原因。抵消是指二人互负债务，各以其债权充当债的履行，而使其债务与对方的债务在对等额内互相消灭。提存是指由于债权人的原因而无法交付标的物时，债务人将该标的物交给提存机构以消灭债务的法律制度。两者的区别是：(1)抵消的目的是为了节省履行费用；提存的目的是使债务人摆脱因债权人原因无法履行债务的债务约束；(2)抵消有法定抵消和约定抵消之分，法定抵消的条件必须是债务种类、品质相同、债务到期且属于合法抵消的债务；提存的条件是债权人下落不明或无正当理由拒绝受领；(3)法定抵消只有两方当事人，即债权人和债务人。抵消行为是单方行为，一经通知，产生债务消灭的后果；提存涉及三方当事人，即债权人、债务人和提存机构。债务人把标的物一经交给提存机构，债务消灭，从而在债权人和提存机构之间建立保管关系。 【考点分析】本题考查的知识点是抵消和提存制度。只要把各自的概念、构成要件和法律后果、制度设立的目的等方面进行简要回答即可。 【考生注意】概念比较题是 XX 年新增加的题型，是把名词解释和简答题合二为一。但是，这并非是简单的合并，而是增加了难度。对于相近的概念的区别，如果是制度形式存在的，就从制度设立目的、构成要件和法律后果等方面分析。抵消和提存虽然是债消灭的原因，但也可以说是民法上的制度。概念比较题将是很好的考试形式。 42赠与与遗赠 【答案】两者都是把财产变动为他人所有的法律行为。赠与是指赠与人把自己得了产无偿地给予受赠人，受赠人表示接受的行为；遗赠是指立遗嘱人用遗嘱方式把财产无偿地赠给国家、集体或法定继承人以外的人，并于立遗嘱人死后开始生效的民事法律行为。两者的区别是： (1)赠与是生前行为，遗赠是死后行为；(2)赠与是双方行为，遗赠是单方行为；(3)赠与是不要式行为，遗赠是要式行为；(4)赠与适用合同法，遗赠适用继承法。 【考点分析】本题考查的知识点是赠与与遗赠制度。虽然两者具有的共性是无偿性，其后果都是发生财产变动，但两者所采用的方式不同。赠与是合同方式，而遗赠是遗嘱方式。合同与遗嘱的区别是显而易见的。 【考生注意】赠与和遗赠虽然一字之差，但法律关系却完全不同。两者的区别还将以选择题面目出现。 43隐私权与名誉权 【答案】两者属于精神性人格权。隐私权是指自然人享有的与公共利益无关的个人信息、私人活动和私有领域进行支配的一种人格权；名誉权是民事主体享有的有关其社会评价而不受他人侵犯的人格权。两者的区别是：(1)权利主体不同，前者是自然人，后者是所有民事主体；(2)客体不同，前者是名誉利益，后者为个人秘密利益；(3)侵权行为表现不同，前者表现为虚构、捏造事实；后者表现为披露、刺探、监视他人客观存在的事实。此外，名誉权不受限制，而隐私权受公共利益的限制，公众人物的隐私权相应受限。 【考点分析】本题考查的知识点是隐私权和名誉权。区分两者可以从权利的构成要素等方面分析，即主体、客体、内容等，还可以从侵权行为表现、民法保护方式等方面入手。 【考生注意】XX 年考过名词解释隐私权。隐私权的概念，立法没有明确，都是通过学理进行解释。这样在具体表述时会有一定差别，只要基本意思表达出来即可。XX 年3 月 10 日施行的最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释首次以立法 形式提出“隐私”一词。该解释第 1 条第 2 款规定，违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。44诉讼时效与取得时效 【答案】两者是民事法律事实中的事件。诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人，在法定的有效期间内不行使权利，就丧失向人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务的权利的制度。取得时效是指非所有人占有他人财产达到法定期间即取得该项财产所有权的制度。两者的区别是：(1)事实状态不同，前者是受到侵害的权利人不行使权利，后者是非所有人占有他人的财产；(2)法律后果不同，前者消灭胜诉权，后者取得所有权；(3)适用范围不同，前者适用请求权，主要是债权领域；后者适用于物权领域。 【考点分析】本题考查的知识点是诉讼时效和取得时效。时效乃时间的经过所产生的法律效力，民法理论把时效分为取得时效和诉讼时效，取得时效又称占有时效，是从事实状态的角度定义；诉讼时效又称消灭时效，从法律后果角度定义。 【考生注意】在我国，取得时效是个理论问题，我国立法尚未规定。立法究竟是否规定取得时效制度，争论不一。 五、辨析题(将答案写在答题纸相应位置上。共 10分) 45某商店开展促销活动，部分商品打折销售，并在醒目处贴出“打折商品，一经售出，概不退换”的告示。试运用民法原理并结合我国有关法律的规定对该告示加以评析。 【答案】(1)该商店告示反映了民法的格式条款制度。(2)格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。(3)采用格式合同可以简化缔约程序，节约交易成本，但内容常常显失公平；(3)根据合同法和消费者权益保护法的规定，提供格式条款的一方应当依据公平原则确定当事人的权利和义务，以合理的方式提请对方注意限制或者免除责任的条款；如果免除提供格式条款一方的责任、加重对方责任或者排除对方主要权利的格式条款无效。(4)该告示免除了提供格式条款一方的责任，排除了对方权利，应为无效。 【考点分析】本题考查的知识点是格式条款。格式条款又称附合合同、格式条款、标准条款、定型化契约等。其基本特征是不可协商性。我国立法中规定格式条款的是消费者权益保护法和合同法。合同法第 39 条至 41 条规定了格式条款制度。把基本内容回答结合所给事例分析即可。【考生注意】辨析题是 XX 年首次出现的题型，目的是考察考生利用所学民法原理综合分析实际问题的能力。出题内容基本是辨析命题所列观点或通常说法，做出判断并说明理由，难度较大。对此问题的解答，主要遵循以下思路：首先，回答命题中所列观点是否正确或不完全正确；其次，找到命题与民法原理之间的连接点，说明其所反映的制度或原理；再次，说明正确或不正确的理由。 XX 年 79“所有权是完全物权非定限物权，意味着所有权人可以任意地对标的物行使其支配权。 ”试用民法学的知识和理论对所说法加以辨析。 【答案】(1)该说法不完全正确。(2)所有权是所有人依法对物进行占有、使用、收益和处分的权利。这体现了权利人对标的物进行全面的支配，具有整体性、弹力性、排他性以及永久存续性，是完全物权。(3)所有权不是定限物权。定限物权是权利人对标的物的支配被限定 于某一特定方面或某一特定期间的物权，它是所有权之外的各种物权形态。(4)所有权作为完全物权非定限物权是正确的，但并不意味着所有权是一种绝对的，不受任何制约的权利。根据民法及其他相关法律，法规，基于社会公共利益、国家建设、相邻关系等方面的需要，对所有权的内容进行必要的限制。如行使所有权不得违反法律规定、不得损害他人利益和社会公共利益。【考点分析】本题考查的知识点是所有权的概念、特点及限制。此类辨析题，需要一句一句话进行分析，方能分辨出正确或者错误。如果前半句是正确的，而对其理解不正确，那么，该说法就不完全正确。从该题前半句分析，所有权是完全物权非定限物权的判断是正确的，什么是完全物权，什么是定限物权，都需要进行解释，表明其正确性。该题后半句是对前半句的说明，认为所有权是完全物权就意味着所有权不受任何限制的判断错误。因为，完全物权与所有权是否受限制不是在同一含义中使用，完全物权体现的是对物的全面支配权，对所有权的限制体现的是对所有权行使的限制。或者说，完全物权是从静态认识所有权，而所有权的限制是从动态认识所有权。 【考生注意】该辨析题与 XX 年的不同，不是再以社会生活中的观点或看法、现象进行命题，而直接以民法原理的理解命题。这也是辨析题命题的思路之一。分析该问题，注重对每一个关键词或短语的理解，结合民法原理进行解释即可。 XX 年 59辨析题(59 小题，10 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。将答案写在答题纸相应的位置上) 我国民间有一种说法：“白纸黑字，不容抵赖” 。请运用合同法理论知识对其加以辨析。 【答案】(1)“白纸黑字，不容抵赖”的民间说法反映了合同的形式、合同的效力以及合同的履行原则等制度。原则上是正确的，但有例外情况。(2)合同形式是当事人之间关于设立或变动民事法律关系协议的外在表现形式。根据合同法的规定，合同有口头形式、书面形式和其他形式。 “白纸黑字”反映了当事人签字的合同为书面形式。(3)合同的效力是指合同形式所反映的内容是否具有法律效力。即依法成立的合同所产生的法律后果。根据合同法的规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同受法律保护。 “不容抵赖”反映的是“白纸黑字”的内容所具有的法律效力，(4)“白纸黑字，不容抵赖”结合在一起，要求当事人应当遵守诺言，遵循诚信原则，全面履行自己的义务，不能拒绝履行，更不能否认合同所确认的权利义务关系的存在。(5)虽然白纸黑字记载着当事人的权利义务，但发生诉讼时效超过、内容违法或者存在抗辩权的情况，也容许债务人也“抵赖” 。 【考点分析】本题考查的知识点是合同的形式、合同的效力、合同的履行。回答该问题，首先要对“白纸黑字，不容抵赖”的含义根据世俗说法有一个正确的理解。其次，应用合同法理论知识辨析该说法是否符合法律规定。一般说来，民间的这一说法主要应用于存在债权债务关系的场合，并表明当事人有字据为证。因此， “白纸黑字”首先反映了当事人之间合同的形式， “不容抵赖”则反映了对当事人的约束作用，即合同的效力。两者放在一起，表明当事人应当负有的义务。当然，有证据，证据具有法律效力，但也不能表明当事人一定要清偿债务，如果白纸黑字记载的债权超过诉讼时效，债务人也可以不用偿还。 【考生注意】该辨析题很经典，综合性也很强。回答该题时，尽量用全面，不能只从一个角度入手。如有的考生只回答了合同的形式，即“白纸黑字” ，也有的考生只回答合同的效力，即“不容抵赖” 。有的从合同相对性原理回答。可以根据自己的理解回答，只要有逻辑说服力，作为主观试题，不会不给分。但是，要得满分，必须回答出所有的内容，这着实有难度。 最起码要回答核心内容。如本题的核心内容是合同的效力。XX 年 58日常生活中，我们经常听到这样的说法：“一人做事一人当” 。请用民法中侵权行为法原理对此加以分析。 【答案】 （1）该说法不完全正确。 （2）根据侵权行为法原理，一人做事一人当是指一个人的行为致人损害时由行为人自己承担责任，该说法反映了个人责任自负原则和过错责任原则。 （3）所谓个人责任原则，是指一个人的行为致使他人造成损害的，只由行为人承担责任，不能株连他人；所谓过错责任原则，是指一个人只有其行为在其有过错的前提下，才承担责任。无过错的不承担责任。从这个角度说，该说法是正确的。 （4）当法律有特别规定时，对他人的行为也应当负责。如被代理人对代理人的代理行为、国家机关对其工作人员的职务侵权行为、雇主对其雇工的业务侵权行为、监护人对被监护人造成他人损害的行为等。故从这一角度说，该说法是不正确的。 【考点分析】本题考查的知识点是侵权法中的自己责任原则或个人责任自负原则、过错责任原则、特殊的侵权行为的民事责任承担等。侵权行为法原理解释“一人做事一人当” ，与中国古代社会的“一人犯罪，株连九族”完全不同。一人从事侵权行为，对该行为后果由行为人自己承担责任恰好反映的是责任自负。责任自负的依据是什么？即过错责任归责原则的确立。即便有责任自负和过错责任原则，也不能完全说“一人做事一人当”是正确的，因为有特殊情况。只要列举一些特殊情况即可。 【考生注意】该题的精彩之处是限定用“侵权行为法原理”对“一人做事一人当”的说法解释，其综合性之强不言而喻。考生还要注意触类旁通，会用合同法原理解释该说法。其判断也是不完全正确，考查的就是合同相对性原理。 XX 年 58我国民间有一种说法：“受人之托，忠人之事” 。请运用代理的理论知识对其加以辨析。 【答案】(1)该说法用代理理论分析有一定道理，但不完全正确。(2)“受人之托”是指接受他人委托， “忠人之事”是指按照委托要求完成委托人交给的任务。该说法反映了委托代理制度。委托代理是指基于被代理人的委托授权而产生的代理。法定代理和指定代理是根据法律规定取得代理权而产生的代理。(3)在委托代理中，代理人接受委托后应当按照法律规定的代理权行使规则行使代理权。即代理人应当在代理权限范围内行使代理权，不得进行无权代理；代理人行使代理权应当维护被代理人的利益，恪尽职守，积极履行代理职责；代理人应当亲自完成代理事务，不得擅自转委托；代理人不得滥用代理权，为自己代理、双方代理和恶意串通代理而损害被代理人的利益。从这一角度说，该说法是正确的。(4)由于并非是任何行为都可适用委托代理。有些行为虽然“受人之托” ，但却不能做“忠人之事”如委托从事违法行为。此外还有人身性质的行为、法律规定或当事人约定应当由特定的人亲自为之的行为不能适用委托代理。从这个角度讲，该说法不正确。 【考点分析】本题考查的知识点是代理概念、代理权的产生根据或代理方式、代理权行使规则、滥用代理权、代理的适用范围。由于本命题已经告知考生运用代理理论分析，而代理理论无非是代理的概念和特征、代理的分类、代理权及其行使、无权代理和表见代理以及代理关系的消灭等。运用这些理论分析该说法时，除了进行恰当的判断外，按照一定的逻辑思路串联起委托代理的概念、代理权限范围内行使代理权、履行代理职责、不得擅自转委托、不得滥用代理权、亲自完成代理事务、违法代理等关键短语，回答即为圆满。 【考生注意】该题难点在于如何运用代理理论全面地论证分析。如果用非民法观点看，该说法是正确的，受人之托，忠人之事，不仅是法律的要求，也是个人道德的要求。但是，如果从民法角度分析，必须是所受之托，必须合法，才能忠人之事。这点也是本题容易忽略的地方。鉴于连续几年用民法理论分析各种说法为命题，考生不妨把生活中遇到的或经常提到的一些俗语或传统说法，尝试用民法理论分析。XX 年 58日常生活中，我们经常听到“有权不用，过期作废”的说法。如果此处“权”限定为民事权利，请用我国民法中诉讼时效与除斥期间制度和理论对此加以分析。 58 【答案】 此观点不完全正确。 正确的一面是：受诉讼时效和除斥期间规范的民事权利，权利人必须在法定期间内行使，否则，期间届满权利的效力就会减损或消灭。如对债权来说，诉讼时效期间内权利人不行使权利，依我国民法规定，其胜诉权就会消灭；而对某些权利来说，权利人不行使权利，除斥期间届满其实体权利就消灭，如撤销权。 不正确的一面是：某些民事权利在性质上不受诉讼时效期间或除斥期间限制。如物权请求权中的排除妨碍、消除危险等请求权。 XX 年 58.我国民间有一种说法：“君子一言，驷马难追。 ”请运用异法的基本原则和异事法律行为理论对其加以辨析。58.【答案】 （1） “君子一言，驷马难追”符合诚实信用原则。诚实信用原则，是指异事主体从事民事活动时，应当诚实守信，正当行使民事权利并履行民事义务。 （2） “君子一言，驷马难追”在民法上不是绝对的，该“君子一言”必须符合法定条件，才是合法有效的，从而具有一定的“驷马难追”属性。依照现行法，民事行为应当具备下列条件：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不损害社会公共利益；不违反法律、行政法规的强制性规定。若民事行为存在瑕疵，依法属于无效、可撤销或者效力待定的，则不具有“驷马难追”的属性。 （3）合法有效的异事行为在符合法定条件时也可以依法撤销或者解除。比如，因不可抗力致使不能实现合同目的时，当事人可以解除合同；嵊与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。 XX 年 58.我国民间有一种说法：“父债子还，天经地义。 ”请运用债的一般原理及继承法的相关规定对其加以辨析。 58.参考答案(1)此种说法不完全正确。 (2)正确的一面是，根据继承法规定，子女是父母第一顺序的法定继承人，子女应当在继承 父母遗产的实际价值范围内，偿还父母生前所欠债务。此外，如果以父母名义所负债务用于 成年子女或家庭共同生活，则此债务应当认定为家庭共同债务或成年子女的个人债务，成年 子女有义务清偿此债务 (3)不正确的一面是，从债的特征分析，债是特定当事人之间产生的民事法律关系，具有显 著的相对性。对父母本人所欠的个人债务，在父母生前应由其本人负责偿还；在其死亡后， 篇二：社会学概论第九章复习题第九章 社会制度 一、 本章要点总结 1、社会制度：有宏观、中观和微观之分，宏观的社会制度指一个国家的总的社会经济制度， 中观的社会制度指重要的社会生活领域中的社会关系及行为规则系统，微观的社会制度指具体的办事规则。社会学研究社会制度着眼于中观尺度，认为社会制度是为了满足人类的社会需要，在一定的历史和现实条件下形成的社会关系及与此相联系的社会活动的规范体系。 2、本原的社会制度：指人类社会形成初期就存在、人类生存所依赖的最基本的社会制度， 包括经济制度和家庭制度。 3、派生的社会制度：指在本原的社会制度的基础上分化形成的社会制度。它是人类的需要 和满足需要的手段不断发展而形成的新的社会制度，主要包括政治制度、宗教制度和教育制度等。 4、社会整合：也称社会一体化，是指社会各要素、组成部分相互联系与协调，结合成为一 个统一整体的过程及结果。社会整合有许多具体形式，除社会结构整合外，还包括社会制度的整合、社会功能的整合。 5、制度化：是人们的行为方式或群体的社会生活从不固定到比较固定，从变动不居到模式 化、定型化的过程。制度定型化的过程也就是制度建设过程，也是社会制度从不健全到健全的过程。 二、 本章习题 （一） 填空题 1、社会制度的基本特征、 、 2、本原的社会制度包括。 3、派生的社会制度包括、 。 4、社会制度的构成要素： 、 、 5、制度的设备系统包括。 6、制度建设与是一个事物的两个方面，应同步进行。（二）选择题 1、整合作用是指（） A一个社会的整体作用 B将各部分合在一起 C各部分协调成为一个整体 D一个社会的稳定2、有人借改革假公济私，有所谓“你有政策，我有对策” ，这种现象我们称为（） 。 A制度化优先 B制度化冲突 C制度化逃避 D制度化建设 （三）简答及论述 1、社会制度的构成要素。 2、社会制度的功能。 三、习题答案 （一） 填空题 1、普遍性变异性相对稳定性阶级性 2、经济制度家庭制度 3、政治制度宗教制度教育制度 4、概念系统规则系统组织系统设备系统 5、实用性设备象征性设备 6、制度改革 （二）选择题 1、C ; 2、C; （三）简答及论述 1、社会制度的构成要素。 答：社会制度的构成要素包括以下四个方面： 概念系统。它是说明该社会制度存在的理由，及它所起的作用的一套理论。这些理论支持和维护该社会制度的存在。它包括社会学说、社会理论、社会价值观等。 规则系统。它是一整套用来指导人们行为的规则。作为人们以往活动经验的结晶，它指出在既定情况下人们该如何行动以保证更有效地达致自己的目标。 组织系统。它是检查和推动社会制度运行的机构和组织体系，它是社会制度的实体。组织系统是该社会制度目标和任务的载体，是该社会制度所包含的规则的实践者。组织系统是一个功能系统，是依照行为规则系统实现目标的有组织的人们的行为系统。它包括各类相关组织和机构、组织领导及具体工作人员。 设备系统。它是社会制度正常运行所依赖的物质资源。它既包括实用的设备，如从事工业生产的厂房、工具和资金，也包括象征性的设备，即有助于人们顺利活动的符号，如校 徽、商标、旗帜等，它们是制度的代表性符号。这四个要素相互联系，相互支持，形成一个现实的功能系统。在这四个要素中，概念系统、规则系统是社会制度的“灵魂” ，组织系统、设备系统是其“躯体” 。 2、社会制度的功能。 社会制度的功能包括如下几个方面： 满足人类社会生活的需要。社会制度是人类在长期的长产和生活中逐渐积累形成的。作为人类生活经验的结晶，它