代理制度的产生

代理制度的产生篇一：代理制度第二节 代理制度 一、 代理的基本理论 （一） 代理的概念 指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。 代理的法律特征 1. 代理行为是民事法律行为 民事法律行为是以意思表示为要素，设立、变更或终止权利义务的合法行为。法律事实 代理行为以意思表示为核心，能够在被代理人与第三人之间设立、变更和终止民事权利和民事义务 代理从事的行为主要三类： （1） 民事法律行为（eg 订立合同） （2） 民事诉讼行为 （3） 某些财政、行政行为（es 代理申请专利 商标注册） 其中后两种行为均包含意思表示要素，实际上属于准民事法律行为。 订立遗嘱、结婚、收养子女 不得代理 2、代理人以“被代理人”的名义实施民事法律行为 委托合同中受托人可以以“委托人”的名义，也可以以“自己”的名义 与第三人订立合同 行纪合同中行纪人必须以“自己”的名义与第三人订立合同。 民法通则只承认以“被代理人”名义进行代理 But合同法几条中承认隐名代理制 （eg 委托人可以以“自己”名义与第三人订立合同 3、代理人是在代理权限内独立向第三人为意思表示 代人保管物品 不涉及第三人 不属于 代理 传递信息 不能独立地进行意思表示 不属于 代理 4、代理行为的法律效果直接归属于“被代理人” （二） 代理与相关概念的区别 1、 代理与委托 行使权力的名义不同代理 被代理人名义 ； 委托 委托人或自己名 义 从事的事务不同 代理涉及的行为以意思表示为要素，故代理一定是民事法律行为 委托不要求以“意思表示”为要素，故委托的事务可以是纯粹的事 务性行为 代理涉及三方当事人 委托属于双方当事人之间的关系 当然，委托和代理也存在一定的联系，eg 委托代理中 委托人（被代理人）与受托人（代理人）之间的法律关系按委托处理； 委托人、受托人 相对人 三方当事人之间法律关系按代理处理。 2、 代理与代表 代理人 法定代表人 代理人与被代理人是两个独立的民事主体法定代表人与法人同属一个民事主体 代理人从事的法律行为不是代理人的法律行为， 法定代表人实施法律行为就是法人实施的 只是其效力归属于被代理人 民事法律行为，不存在效力归属问题 3、 代理与行纪 行纪指经纪人受他人委托以自己的名义从事商业活动的行为。 区别： （1） 行纪以行纪人自己的名义实施法律行为 代理 “被代理人” （2）行纪的法律效果先由行纪人承受，然后通过其他法律关系（eg 委托合同）转给委托人 ；代理的法律效果直接归属被代理人享有。 （3）行纪必为有偿法律行为；代理 有偿 OR 无偿 （三） 代理的种类 民法通则 1、委托代理 指基于被代理人授权的意思表示而发生的代理 ，又称“意定代理” 被代理人在意思授权时必须具有相应的民事行为能力 委托代理中授权行为 一种单方法律行为 委托授权为不要式行为 书面 口头 或其他方式授权 委托书授权不明的（书面的委托形式） 被代理人应向第三人承担民事责任，代理人负连带责任 代理人“对外”承担连带责任后，在“内部”可以向被代理人追偿 2、法定代理 是为无行为能力人和限制行为能力人设立的代理方式，是依据法律规定而当然发生的代理。 监护人 是其法定代理人 3、指定代理 在没有法定代理人和委托代理人的情况下，人民法院或有权机关可以依法为不能亲自处理自己事务的人指定代理人。依法指定的代理人，无特殊原因不得拒绝担任 二、 代理权 （一） 代理权的概述 是代理人以他人名义独立为意思表示，并使效果归属于他人的一种法律资格。 代理权产生的根据：基于法律规定（eg 法定代理） OR 基于法院或其他机关的指定（eg 指定代理）OR 基于被代理人的授权行为（eg 委托代理） 委托代理中授权行为 一种单方法律行为 区别于被代理人与代理人之间的基础法律关系（委托合同、合伙合同等双方法律行为） （二）代理权的滥用 1、自己代理 代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动 2、双方代理代理双方当事人进行同一民事行为 3、代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益 任，第三人和代理人负连带责(来自: 小龙 文档 网:代理制度的产生)任 原则上发生无权代理的效果，违背“受人之托，忠人之事”的初衷无权代理人所为的单方民事行为无效 双方民事行为？ 经被代理人追认后生效 无效 善意相当人 有撤销权 三、 狭义的无权代理 （一） 概述 不是代理的一种形式 ，而是具备代理行为的表象但是欠缺代理权的 行为。 无权代理的情形： （1） 没有代理权的代理行为 （2） 超越代理权的。 。 （3） 代理权终止后的。 。 。 （二） 无权代理的后果 在无权代理情况下签订的合同，属于效力待定（而非无效合同）无权代理中当事人的权利义务主要体现为以下情况： 1、 本人（被代理人）的追认 追认权 性质上属于 形成权 ，仅凭权利人单方的意思表示即可决定 权利人和相对人之间法律关系的变动。 无权代理成立后，被代理人已经开始履行合同义务，视为对合同的追认。只有经过被代理人追认，被代理人才承担法律责任； 本人拒绝追认，无权代理行为转化为无效民事行为，由各方当事人按照过错程度承担法律责任。 2、 相对人的保护 （1） 相对人的催告 催告权 在性质上属于意思通知行为，不属于形成权 相对人（善/恶）可以催告被代理人在 1 个月内予以追认。被代理人未作表示，视为拒绝 （2） 相对人的撤销权 撤销权在性质上属于形成权 善意相对人在被代理人形式追认权之前，有权撤销其对无权代理人 已经做出的意思表示。 四、 表见代理 广义无权代理 （一） 概念 指无权代理人的代理行为客观上存在使相对人相信其有代理权的情况，且相对人主观上为善意，因而可以向被代理人主张代理的效力。 合同法第 49 条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终 该代理行为有效。 ” 狭义 ？ 无权代理 广义 （二） 表见代理的构成要件 1、代理人无代理权 2、相对人主观上为善意 3、客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形 4、相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为（三） 表见代理的效果 1. 本人（被代理人） 表见代理对于本人（被代理人）来说，产生与有权代理一样的效果。 被代理人不得以无权代理作为抗辩事由，主张代理行为无效。 2. 相对人 表见代理对于相对人来说，主张 狭义无权代理 OR 表见代理 主张狭义无权代理相对人可行使善意相对人的撤销权 整个代理无效 表见代理制度的目的 为保护善意相对人的利益 篇二：职务代理制度职务代理制度 一、目的 保证公司、部门业务管理及岗位职责正常、持续、高效运转，解决中层以上领导干部因公出或休假不能履行岗位职责，造成工作停滞或延缓等管理问题；通过职务代理，填补管理漏洞，降低运营风险；培育储备公司骨干人员的领导和管理能力，特制定本制度。 二、适用范围 本制度适用于集团中层以上领导干部（含各下属公司）。 三、定义 （一）职务代理：是指领导干部离岗期间，为确保岗位工作连续性和正常运行由他人代为行使职权或执行工作任务。 （二）职务代理人和被代理人：职务代理人是指代他人行使职权或执行工作任务的人；被代理人是指授权代理的人。职务代理人与被代理人的代理关系建立在一定的岗位职务或职责之上，代理权依据所担任的岗位职责而产生。四、职责 （一）集团人力资源部 1、负责本制度的制定、修订、废止以及制度执行情况的监督和检查工作。 2、按照本制度要求核实干部阶层代理人资格，并更新或发布岗位职务代理人名单 3、按照本制度要求落实对干部阶层代理人的培训和评价工作，并建立代理人档案。 （二）各部门 1、各部门按照本制度要求向人力资源部提报本部门代理人与被代理人的岗位职务代理人名单。要求一个管理岗位需设定两个代理人，即第一代理人和第二代理人。 2、各部门负责对本部门有异动之代理人与被代理人，应及时更新职务代理人名单，并及时向人力资源部提报。 3、各部门代理人和被代理人按照制度要求办理代理手续并履行相应职责和权限并及时对代理人进行业务培训指导，使代理人切实履行代理职责。 4、职务代理人在代理期间，负责行使被代理人岗位工作职责和执行相应工作任务，对代理期间职责的履行和工作结果负责。 5、职务代理人于被代理人返岗后，负责将代理期间职责履行情况及工作任务进展结果，包括期间重大事项，向被代理人进行详实的汇报。 五、职务代理人选择与确定 （一）职务代理人选择原则及操作方式 1、职务代理人的选择原则上逐级确定，代理条件成立时第一代理人优先； 2、职务代理人在具备职务代理权限的人员中选取并采取轮流代理方式； 3、代理关系成立时，代理人在代理期间可享受被代理人的薪酬待遇（代理期间薪酬=被代理人日工资代理天数） ； 4、若被代理人与第一代理人发生同时缺勤，则第二代理人享受被代理人的薪酬待遇，同时该部门的分管领导对代理人的工作随时进行检查与监督； 5、特殊情况下，代理条件不充分时由总裁指定第一或第二代理人。 （二）职务代理人确定 注：1、如同一部门（系统）内有多个副职岗位，原则上轮流代理，如未设副职代理人员向下延伸。 2、各下属公司根据以上代理原则及职务层级确定本公司内部的职务代理人 六、管理内容 （一）职务代理产生与中止 1、因公出差（含外派学习） 、休假或其他原因暂离工作岗位在三日以上（含公休日、法定节假日除外） ，即启动职务代理机制。 2、被代理人回到本职岗位，与代理人完成工作交接，职务代理人代理权限自然中止。 3、职务代理授权界定：职务代理授权为完全授权。 （二）职务代理内容 职务代理人全面行使经授权的被代理人岗位职责、权限和工作内容，除涉及公司政策、大额资金费用及重大人事任免有关的事项审批外，代理人的权责等同于被代理人，职务代理内容主要包括以下几方面： 1、各类公文的签批； 2、被代理人职务说明书规定的工作职责； 3、例行性工作的处理； 4、临时突发事件的处理； 5、上级交办事项的处理。 （三）职务代理形式 1、代理双方签署职务代理授权书 2、代理人行使代理权时，为明确责任，应在签名时加（代）字。 （四）职务代理程序 1、被代理人离岗前一日填写职务代理授权书 ，明确代理权责、工 作内容、要求、时限，双方签字，经分管领导审批后执行， 职务代理授权书交至人力资源部备案。2、被代理人应于离岗前向各部门发布职务代理通知。3、职务代理人自通知发布之时起即按职务代理授权书内容，全面履行职务代理职能，有效发挥代理作用，并对代理期间所代理工作负全责。 4、被代理人就代理工作内容应提前与代理人进行沟通安排并做好业务指导与培训，使代理人能够熟悉被代理人岗位职责权限、管理工作事项与管理方式。 5、 被代理人应于返岗当日与代理人做好工作交接，填写代理工作交接单 ，双方签字后交至人力资源部备案。7、职务代理人代理期间因特殊情况无法履行代理工作，应及时告之被代理人，按本制度中“五、职务代理选择与确定”相关规定,重新确定职务代理人，并按职务代理制度重新履行程序。 七、管理责任 职务代理应严格按制度及程序执行，过程中如出现以下情形，代理双方应承担相应管理责任，对责任者依据责任大小给予处分： （一）被代理人 1、未授权 被代理人未按制度规定履行代理程序即离岗，按本制度中“五、职务代理选择与确定”相关规定,相应职务代理人行使代理人权责，并同时追究被代理人相关责任。 2、授权不及时 被代理人须按制度规定时限履行代理程序，若因授权不及时影响正常工作，责任由被代理人承担。 3、授权不清 被代理人须将授权内容在职务代理授权书中阐述清楚，若因其未正常履行代理程序或工作交代不清造成工作停滞或延迟，责任由被代理人承担。 4、干涉代理人行使职权 在完全授权情况下，被代理人不再行使原管理职权，由代理人全权代理，被代理人不得干涉代理人正常行使职权。 （二) 代理人 1、代理不胜任 代理人行使职务代理工作期间，不能胜任代理岗位工作的则取消代理资 格。2、代理不尽责 代理人代理期间不及时有效履行代理职权或因业务处理不当以致延误工作或有推脱、敷衍之行为而引起公司损失的，责任由代理人承担。八、管理考核 1、代理人在代理期间的表现及评价将纳入员工档案，做为员工晋升提拔的重要考察材料和依据； 2、被代理人加强代理人在部门日常管理及业务技能上的指导； 3、职务代理管理工作建立考核机制，按照集团员工奖惩办法及本制度相应规定给予处罚。 九、附则 本制度制订与解释属集团人力资源部，经集团工会审核，总裁办公会议批准、发布后试行。 附件： 1、职务代理流程 2、 职务代理授权书 3、 职务代理工作交接单 国骅集团有限公司 XX 年 8 月日 篇三：浅析我国代理制度毕 业 论 文 浅析国际商事合同通则 XX与我国 代理制度 院 校 ： 广州市广播电视大学增城分校 班 级:12 春法学本科 专 业 ： 法 学 目录 内容摘要 ? 1 关键词 ? 1 引言 ? 1 一、显名代理与隐名代理概述 ? 2 （一）显名代理与隐名代理的概念 ? 2 （二）显名代理与隐名代理的法律效力 ? 4 二、 通则代理制度与我国法律的比较分析 ? 5 （一）显名代理方面 ? 5 （二）隐名代理方面 ? 7 三、我国显名代理与隐名代理法律规定的几点思考 ? 8 （一）显名代理方面 ? 8 （二）隐名代理方面 ? 8 四、结语 ? 9 参考文献 ? 9 浅析国际商事合同通则 XX与 我国代理制度 姓名：朱春霞指导老师：谢瑛 【内容摘要】 国际商事合同通则 XX是国际统一私法协会对 1994 年国际商事合同通则进行适当修改和增删的修订版，其中包含并新增了很多商事活动领域中的先进理念和成熟做法，例如代理人权限制度，应当加强对这一法律文件的研究和借鉴。本文通过对显名代理和隐名代理分类的相关规定与我国法律进行对应性比较分析提出了完善我国现有显名代理和隐名代理制度的相关建议。 【关键词】 显名代理 隐名代理国际商事合同通则XX 引言 毋庸置疑，代理制度是现代民商法上一项十分重要的制度。代理制度在两大法系中的社会功能是相同的，即通过代理行为建立被代理人与第三人之间的法律关系，从而扩大当事人意思自治的空间、拓宽投资和贸易活动的范围并加快市场经济的运行。因此，代理人进行代理活动以自己或以被代理人的名义以及是否公开被代理人的名称只是形式问题。 但是各国的代理制度却是各不相同，正如学者所说：在国际贸易法中，没有哪一个分支的法学理论与商业现实之间的区别像代理这样大。代理制度的不同不仅存在于两大法系之间，即使是在同一法系内，各个国家之间的代理制度也是不尽相同。为了消除各国代理制度的分歧给国际贸易带来的不便，建立统一的关于代理制度的相关规则和实践做法的国际规则就显得尤其迫切。XX 年出台的国际商事合同通则 （以下简称通则 ）在其 94 年版本基础上，在第二章“合同的订立”中增加了代理权一节，这对于国际贸易领域的代理制度统一活动和各国的代理制度的发展完善有着重要的意义，其中，对于代理的分类问题亦作了相关的规定。我国的代理制度和国际社会的通行规定在不少方面有着不同之处，本 文通过对两大法系关于代理分类的介绍，将通则和我国代理制度进行比较分析，对合理的和适合我国国情的规定加以借鉴，相信会对我国代理制度的完善有所思考。一、显名代理与隐名代理概述 （一）显名代理与隐名代理的概念 大陆法系国家大都根据代理权的来源，以名义标准对代理下定义。 “代理人在代理权限内，以被代理人的名义所为的意思表示，直接对被代理人产生效力” 、 “代理为一方授权他方以委托人的名义为受托人处理事务的行为” 。由此可以把代理定义为：代理是代理人在代理权限内，以被代理人（本人）的名义与第三人为法律行为，其法律效果直接归属于被代理人的活动所产生的相互关系的总和。 大陆法系根据代理人究竟是以本人代表的身份还是以他个人的名义与第三人订立合同的名义标准，将代理分为直接代理和间接代理。直接代理是指代理人在代理权限内，以本人的名义与第三人订立合同，法律效力直接由本人所承受的代理。而间接代理则是指代理人以自己的名义，为本人之计算，与第三人订立合同，其法律效果通过协议转移给本人的代理。 英美法系没有从立法的角度对代理下定义，但其法学家大都强调代理权的客观性以及对内部关系的独立性。而在英美法国家成文法在确定代理权的范围和性质方面不起重要的作用，而主要通过商业习惯和法院的审判实践来解决各类代理方面的权限问题。有的国家对代理下了定义：代理是双方明示合意由一方当事人（代理人）遵照另一方当事人（本人）的指示，为其（本人）利益为一定行为的受托信义关系。可以看出，普通法系更强调代理行为在本人、代理人和第三人之间所产生的权利义务关系，至于代理行为的来由以及如何行使并不重要。 英美法系中不存在直接代理与间接代理的划分，其“从第三人的角度看” ，即根据代理人在交易中是否披露本人的姓名和身份，将商事代理分为三类：一是显名代理（named principal） ，或叫完全公开本人的代理，即代理人在交易中不但公开本人的存在，而且公开本人的姓名，在合同中的表述是，注明代表某人签订本合同；二是隐名代理（unnamed principal） ，或叫披露本人的代理，即代理人在交易中公开本人的存在即表明自己是以代理人身份行事，但不公开本人的姓名，如在合同中注明“代理本人”字样；三是完全不公开本人的代理（undisclosed principal） ，又称未披露委托人的代理，即代理人在交易中不公开本人的存在，以自己的名义对外签约，作为合同一方当事人。通则没有直接规定代理的含义但规定：“本节调整某人（代理人）通过与第三方之间的一项合同的订立或相关事项，影响另一人（本人）法律关