06、07年行政法试题及答案

2007 年 A 卷 一、名词解释题（每题 3 分，共 15 分） 1行政法 2行政主体 3行政行为 4行政许可 5行政复议 二、判断题（判断以下句子的内容是否正确，正确的在后面括号中打，不 正确的在后面括号中打；如认为错误的，请简要说明理由；每题 3 分， 共 15 分） 1行政是指以国家行政为主的活动，关注点在于行政职权的行使。 2法律优位原则是指一切行政职权皆来源于法律的授予。 3行政机关的内部机构不具有行政主体资格。 4行政法规的效力等级高于规章，部门规章的效力高于地方政府规章。 5行政强制措施的主体必须是依法拥有相应行政强制权的行政主体。 三、判断题（判断下列条文中划线部分的行为性质；每题 2 分，共 10 分） 1 道路交通安全法第 8 条：国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通 管理部门登记后，方可上道路行驶。 2 海关法第 6 条第 4 项：海关对走私犯罪嫌疑人可以扣留 24 小时，特殊情况可以延 长至 48 小时。 3 土地管理法第 16 条第 1 款：土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商 不成的，由人民政府处理。 4 行政处罚法第 51 条第 1 项：到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的百分之三加处 罚款。 5 居民身份证法第 15 条规定：人民警察依法执行职务，遇有规定的情形的，出示执 法证件，可以查验居民身份证。 四、不定项选择题（每题 2 分，共 20 分） 1下列哪些属于我国行政法法源？ （ ） A.国务院某部委的会议纪要 B.某市政府发布的征收过桥费的通知 C.最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释 D.修改后的婚姻法 2下列关于我国地方国家行政机关的派出机关的说法，正确的有哪些？ （ ） A.省、自治区人民政府设立行政公署必须经过全国人大常委会批准 B.辖区的市和不辖区的市经上一级人民政府批准都可以设立派出机关 C.县、自治县在必要的时候，经省、自治区、直辖市人民政府批准可以设立区公所 D.市辖区经上一级人民政府批准，可以设立街道办事处 3下列行为中属于抽象行政行为的是哪一项？ （ ） A.工商局对某企业作出的吊销营业执照的处罚决定 B.国务院颁布的行政命令 C.行政机关拆迁和平大道旁 A 建筑的拆迁公告 D.某县公安局对张某违反治安管理行为的行政处罚决定 4下列各项中，不属于行政职权的有哪些？ （ ） A.行政处罚权 B.行政复议权 C.行政指导权 D.行政审判权 5根据我国公务员法规定，下列人员属于国家公务员的有哪些？ （ ） A乡政府的办事员 B.人事部专职团委委书记 C.某县人民法院法官 D.某省政府大楼的保安 6市工商局在检查中发现 A 企业有严重违法经营行为，遂作出罚款 25 万元的行政处 第 3 页 共 29 页 罚决定。考虑改企业为当地政府的重点企业，市工商局报经省工商局批准后方正式送达处 罚决定书。A 企业不服，申请复议，此案被申请机关是哪些机关？ （ ） A.市工商局 B.省工商局 C.市人民政府 D.市人民政府或省工商局 7为了保障广大消费者的利益，维护本市的中药市场的形象，市卫生局决定对中药市 场进行严格监管，但由于市卫生局其他业务太多，而且没有足够的技术力量，更考虑到行 政执法行为的效果，决定将该执法权以及相应的行政处罚权委托其他组织。属于受委托组 织应具备的条件的，有哪些选项？ （ ） A.依法成立的管理公共事务的企事业单位 B.具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员 C.对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的，有条件组织进行相应的技术检查或 者技术鉴定 D.属于卫生系统的单位 8公民马某于 2002 年在赴澳门探亲期间，通过其亲属在美国驻澳门总领事馆，花 2.5 万美元购买了美国护照。后以美国公民的身份持该护照多次出入国境。2006 年 10 月某 公安机关在调查马某参与的一起纠纷案中，发现马某在购买外国护照后，没有向我国公安 机关或国外的中国外交代表机关、领事机关申请办理退出中华人民共和国国籍手续，也未 前往美国定居。根据中华人民共和国国籍法的有关规定，马某不具备退出、丧失或自 动丧失中华人民共和国国籍的条件。因而，不承认其取得美国国籍。于是，该公安机关根 据有关规定，在其所持的美国护照上作了不承认标记，然后将护照退还本人。马某以公安 机关在其所持的美国护照上作不承认标记构成行政侵权为由提起行政诉讼。那么人民法院 的如下做法正确的是哪一项？ （ ） A.不予受理，因公安机关的行为属于国家行为，不属于行政诉讼的受案范围 B.不予受理，因为马某不具备中国国籍，其不具备行政诉讼的原告资格 C.受理，公安机关的行为属于行政诉讼的受案范围，该行为不属于国家行为 D.按照行政诉讼法的规定，应先行受理，然后再驳回起诉，因为不仅该行为属于国家 行为，而且马某不具备原告资格 9经哪个国家机关批准，哪个国家机关根据精简、统一、效能的原则，可以决定一个 行政机关行使有关行政机关的行政许可权？ （ ） A.经国务院批准，省、自治区、直辖市人民政府决定 B.经全国人大常委会批准，省、自治区、直辖市人大常委会决定 C.经省级人民政府批准，设区的市、自治州人民政府决定 D.经省级人大常委会批准，设区的市、自治州人大常委会决定 10在行政复议中作为依据而在行政诉讼中作为参照的行政法律规范是（ ） 。 A.法律 B.行政法规 C.行政规章 D.地方性法规 五、简析题（每题 10 分，共 20 分） 1指出下列法律条文中所蕴涵的行政法基本原则，并简述该项基本原则的含义及主要 内容：行政处罚法第 9 条第 2 款：限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。 行政处罚法第 10 条第 1 款：行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。 2分析下列条文中蕴涵的行政行为种类： 道路交通安全法第九十六条：伪造、变造或者使用伪造、变造的机动车登记证书、 号牌、行驶证、检验合格标志、保险标志、驾驶证或者使用其他车辆的机动车登记证书、 号牌、行驶证、检验合格标志、保险标志的，由公安机关交通管理部门予以收缴，扣留该 机动车，并处二百元以上二千元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 六、案例分析题（每题 10 分，共 20 分） 1这是一个不服房屋拆迁纠纷裁决的行政案件，其基本案情是：某一拆迁户，一家三 口，老人已 80 多岁高龄，儿子及媳妇均身有残疾，行动不便，在与拆迁人某房地产公司协 商未果的情况下，房地产公司依照城市房屋拆迁管理条例的相关规定向当地房管部门 申请裁决。房管部门裁决安置该户回迁位于顶楼（六层，无电梯）的一套三居室。该户老 少均喊不平：认为如此楼层，如何居住？于是直接诉至法院，要求撤销裁决并重新安置。 但法院的审判结果令他们很失望。法院以房管部门裁决将该户安置在六楼没有电梯的房屋 属于行政合理性问题而非行政合法性问题为由，判决驳回了该户要求撤销房屋拆迁安置裁 第 5 页 共 29 页 决的诉讼请求。因为法院认为，从法律上来讲，房管部门裁决安置楼层的高低完全在其自 由裁量权的范围之内，法院对此也无能为力。 根据以上案例，分析： （1）房屋拆迁安置裁决是否属于行政诉讼的受案范围？ 房屋拆迁安置裁决是具体行政行为，是行政诉讼的受案范围。 行政诉讼法规定，认 为具体行政行为有法律上的利害关系的公民、法人或其他组织对该行为不服的，公民、法 人或其他组织有权提起行政诉讼。本案中，房管部门的裁决安置是具体行政行为，牵涉到 拆迁户的实际利益，因拆迁户对房管部门的裁决不服，属于行政诉讼的受案范围。 （2 分） （2）法院驳回诉讼请求属于对诉讼程序问题的处理还是对实体问题的处理？为什么？ （3 分） 法院驳回诉讼请求属于对实体问题的处理。它与对诉讼程序问题的处理决定不同，是 在原告起诉合法的情况下对诉讼请求是否合法所作出的处理。 （3）法院的判决是否具有合法性？为什么？（3 分）法院的判决合法。因为根据行 政诉讼法规定，法院一般只对具体行政行为的合法性作出判决，一般没有司法变更权 （行政处罚显失公正的除外） ，且房管部门裁决行为合法只是合理性存在问题。所以法院应 当驳回诉讼请求。 （4）根据我国行政救济制度的规定，你认为该户要获得有效的救济，最佳途径应当是 什么？根据我国行政救济制度的规定，该户要获得有效的救济，最佳途径应当是先向行政 复议机关申请行政复议。因为行政复议既审查具体行政行为的合法性问题，也审查具体行 政行为的合理性问题。对行政复议决定不服的，还可以依法提起行政诉讼。 （2 分） 2 【案情介绍】某县工商局和卫生局根据举报和调查，以出售变质食品为由，对某私 营酒家（不具备法人资格）予以罚款 3000 元处罚。该店主吕某不服，以工商局为被告向人 民法院提起行政诉讼。 【问题】 （1）本案以吕某为原告还是以私营酒家为原告？为什么？本案应以私营酒家为原告， 吕某为诉讼代表人。根据行政诉讼法司法解释，合伙企业向人民法院提起诉讼的， 应当以核准登记的字号为原告；其他合伙组织提起诉讼的，合伙人为共同原告；不具有 法人资格的其他组织，其主要负责人为诉讼代表人；没有主要负责人的，可推荐代表为 诉讼代表人。县工商局和卫生局根据调查，以出售变质食品为由，对私营酒家作出行政 处罚，是以该组织为对象的，因其不具备法人资格，所以私营酒家为原告，吕某为诉讼 代表人。 （2 分） （2）如果人民法院认为应把卫生局列为共同被告，而原告不同意，该如何处理？根 据行政诉讼法规定，人民法院在审理行政案件过程中，认为需追加被告的，需经原告 同意，未经同意，不得追加。但可以通知卫生局可以作为第三人参加诉讼。 （2 分） （3）如果原告起诉后，工商局和卫生局改为对酒家罚款 500 元，并退还了 2500 元罚款， 原告表示同意但未申请撤诉，法院应如何处理？（2 分）原告表示同意但未撤诉的，法院 应继续审理，此时被诉行为仍为改变前的行为。因为行政诉讼法第 50 条规定，被告在 一审期间改变被诉具体行政行为的，应当书面告知人民法院。被告改变原具体行政行为， 原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决； 认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。 （4）如原告经两次合法传唤，无正当理由均未到庭，法院如何处理？（2 分） （5）一审中原告申请撤诉，被人民法院裁定准许后，在法定起诉期间内又起诉的，法院应 如何处理？（2 分） A 卷标准答案 一、名词解释题（每题 3 分，共 15 分） 1行政法是有关行政权的组织和活动的国内法律规范的总称，就其实质而言，行政法是控 制与规范行政权的。 2行政主体是指享有国家行政权，能以自己名义实施行政管理活动，并能独立承担由此而 产生的法律责任的组织。 3行政行为是指行政主体在行使行政权对公共事务进行管理的过程中所实施的能产生法律 后果的行为。 4、行政许可是指行政主体依据行政相对人的申请，以颁发特定证照等方式，依法赋予行政 相对人从事某种活动的法律资格或实施某种行为的法律权利的具体行政行为。 5行政复议是指行政法上的一种行政救济制度。它是指公民、法人或其他组织认为行政机 关的具体行政行为侵犯其合法权益，按照法定的条件和程序向法定的行政机关提出申请， 由受理申请的行政机关对该具体行政行为的合法性和适当性进行审查，并作出复议决定的 活动。 二、判断题（判断以下句子的内容是否正确，正确的在后面括号中打，不 正确的打，如认为错误的，请简要说明理由；每题 3 分，共 15 分） 1；行政是以国家行政机关为主的，包括其他社会组织管理公共事务和提供公共服务的 活动，关注点在于行政职权的行使以及与此相对应的行政相对人（如公民）权利的保护。 2；法律优位原则要求一切行政活动都不得与法律的相抵触。 第 7 页 共 29 页 3；政府职能部门的内部机构依法得到授权而成为行政主体。 4；行政法规的效力等级高于规章，部门规章和地方政府规章之间具有同等效力，在各 自的权限范围内行使。 5。 三、判断题（判断下列条文中划线部分的行为性质。每题 2 分，共 10 分） 1行政许可。 2行政强制措施。 3行政裁决。 4行政强制执行。 5行政检查。 四、不定项选择题（每题 2 分，共 20 分） 1CD; 2.CD; 3.B; 4.D; 5.ABC; 6.A; 7.BC; 8.C; 9.A; 10.C 五、简析题（每题 10 分，共 20 分） 1答案要点： （1）上述法律条文蕴涵了行政法的法律保留原则。 （2 分） （2）法律保留原则是要求一定的行政活动必须有法律依据。即宪法和法律已经将一定的 事项保留给立法机关，只有立法机关的法律才能加以规定，行政机关只能依照法律进行行 政活动。 （5 分） （3）限制人身自由的行政处罚属于法律保留的范围。 （3 分） 2答案要点： （1） “伪造、变造或者使用伪造、变造的机动车登记证书、号牌、行驶证、检验合格 标志、保险标志、驾驶证或者使用其他车辆的机动车登记证书、号牌、行驶证、检验 合格标志、保险标志的，由公安机关交通管理部门予以收缴，扣留该机动车” ，属于行 政强制措施。 （5 分） （2） “并处二百元以上二千元以下罚款”属于行政处罚。 （5 分） 六、案例分析题（20 分） 1答案要点： (1)房屋拆迁安置裁决属于行政诉讼的受案范围，因为它属于具体行政行为。 （2 分） (2)法院驳回诉讼请求属于对实体问题的处理。它与对诉讼程序问题的处理决定不同， 是在原告起诉合法的情况下对诉讼请求是否合法所作出的处理。 （3 分） (3)法院的判决合法。因为根据我国行政诉讼法的规定，法院是对具体行政行为的 合法性进行审查，对具体行政行为的合理性一般没有司法变更权（行政处罚显失公正除外） 。 且根据司法解释，被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的，人民法院应当作出驳回诉 讼请求的判决。 （3 分） (4)根据我国行政救济制度的规定，该户要获得有效的救济，最佳途径应当是先向行政 复议机关申请行政复议。因为行政复议既审查具体行政行为的合法性问题，也审查具体行 政行为的合理性问题。对行政复议决定不服的，还可以依法提起行政诉讼。 （2 分） 2答案要点：（每点各 2 分） （1）本案应以私营酒家为原告，由业主吕某为诉讼代表人参加诉讼。因为根据行政诉 讼法司法解释第 14 条规定，合伙企业向人民法院提起诉讼的，应当以核准登记的字号为 原告，由执行合伙企业事务的合伙人作诉讼代表人；其他合伙组织提起诉讼的，合伙人为 共同原告。不具备法人资格的其他组织向人民法院提起诉讼的，由该组织的主要负责人作 诉讼代表人；没有主要负责人的，可以由推选的负责人作诉讼代表人。本案中，工商局和 卫生局对私营酒家以出售变质食品为由进行处罚，是以该组织为被处罚对象，由于其不具 备法人资格，可以作为其他组织向人民法院提起行政诉讼。诉讼时，由其业主吕某为诉讼 代表人进行诉讼。 （2）法院应当通知卫生局以第三人的身份参加诉讼。因为根据行政诉讼法司法解 释第 23 条第 2 款规定，应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院应当通知其以第三人 的身份参加诉讼。 （3）原告表示同意但未撤诉的，法院应继续审理，此时被诉行为仍为改变前的行为。 因为行政诉讼法第 50 条规定，被告在一审期间改变被诉具体行政行为的，应当书面告 知人民法院。被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行 为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告 的诉讼请求。 （4）如果原告经法院两次合法传唤，均无正当理由拒不到庭的，视为原告申请撤诉。 其根据是行政诉讼法第 48 条之规定。 （5）一审程序中原告申请撤诉，不论是因为被告改变其具体行政行为而撤诉还是原告 自行申请撤诉，只要被人民法院裁定准许撤诉，原告在法定期间内又起诉的，人民法院不 予受理。其根据是行政诉讼法司法解释第 36 条第 1 款之规定，人民法院裁定准许原告 第 9 页 共 29 页 撤诉后，原告以同一事实和理由重新起诉的，人民法院不予受理。 2007 年 B 卷 一、名词解释题（每题 3 分，共 15 分） 1行政法 2行政复议机关 3行政规范行为 4行政强制措施 5行政程序法 二、判断题（判断以下句子的内容是否正确，正确的在后面括号中打，不正 确的在后面括号中打；如认为错误的，请简要说明理由；每题 3 分，共 15 分） 1行政法中的行政是指一切管理活动。 2法律保留原则中的“法律”泛指所有具有规范性文件性质的法。 3行政许可是一种负担性行政行为。 4法律可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。 5对同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。 三、不定项选择题（每题 2 分，共 20 分） 1下列各项中，哪一个不属于地方人民政府的派出机关（ ） 。 A.区公所 B.街道办事处 C.行政公署 D.派出所 2下列行政行为中不属于内部行政行为的是（ ） 。 A.某区工商局向市规划局申请在某区域盖房 B.某财政局对其机关的公务员分配住房 C.某市公安局对某市政府公务员的嫖娼行为给予处罚 D.某市发展改革委员会对其公务员的违法违纪行为给予行政处分 3 治安管理处罚法第 91 条规定，治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定； 其中警告、500 元以下的罚款可以由公安派出所决定。据此，某公安派出所对违反治 安管理处罚法的某甲处以罚款 800 元，派出所的具体行政行为属于（ ） 。 A.滥用职权 B.超越职权 C.行政处罚显失公正 D.适用法律不当 4根据我国法律有关规定，下列哪一个机关有权制定行政法规？（ ） A.全国人大及其常务委员会 B.国务院 C.国务院各部委 D.省、直辖市、自治区人民政府 5下列各项中，不属于公务员的是（ ） A.国务院总理 B.北京市东城区公安局局长 C.桂林市工商局局长 D.广州市消费者协会会长 6 行政处罚法第 51 条规定，当事人到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的 3加 处罚款，这条规定属于（ ） A.行政处罚 B.行政强制执行 C.间接强制 D.代执行 7下列哪种规范性法律文件不得设定行政许可？（ ） A.法律 B.行政法规 C.地方性法规 D.部门规章 8根据市政府整顿农贸市场的决定，某区工商局和公安局对集贸市场进行检查。在检 查过程中，因某个体户乱设摊点，给予其吊销营业执照的处罚。该个体户不服，申请复 第 11 页 共 29 页 议。此案应以谁为被申请人？（ ） A.某区工商局 B.某区公安局 C.某区工商局和公安局为共同被申请人 D.某区工商局和公安局共同的上一级机关为被申请人 9某高等院校学生钱某考试作弊，但学校一直未予除名，钱某在毕业时，学校不颁发毕 业证书，钱某于是向市教育局申请复议，市教育局应如何处理？（ ） A.不予受理，不属于行政复议的范围 B.不予受理，因学校不属于行政机关 C.应当受理，因符合行政复议的条件 D.应当受理，因学校属于法律、法规授权的组织 10国务院某部制定一行政规章，规定对某种行政违法行为，除处罚单位以外，还要给 予直接责任人罚款的行政处罚，但规定对这一违法行为处罚的国务院行政法规并没有规 定要对直接责任人给予行政处罚。关于规章，下列说法正确的是（ ） A.违法。因为规章无权规定行政处罚 B.违法。因为规章无权规定罚款的行政处罚 C.违法。因为本规章超出了行政法规规定的行政处罚范围 D.不违法 四、简析题（每题 8 分，共 16 分） 1指出下列法律条文中所蕴涵的行政法基本原则，并简述该项基本原则的含义及主要内 容：行政处罚法第 9 条第 2 款：限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。 行政处罚法第 10 条第 1 款：行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。 2请从学理上归纳分析该条款规定的行政处罚种类： 行政处罚法第 8 条：行政处罚的种类：（一）警告；（二）罚款；（三）没收违 法所得、没收非法财物；（四）责令停产停业；（五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者 吊销执照；（六）行政拘留；（七）法律、行政法规规定的其他行政处罚。 五、论述题（10 分） 论法律优位原则在行政执法和行政诉讼中的运用。 六、案例分析题（每题 12 分，共 24 分） 1因农村公交与城市公交发生矛盾，某市人民政府于 2002 年 8 月 30 日下发了 会议纪要 。该会议纪要规定，城市公交营运公司在规划区内营运免交有关交通 规费（指养路费等） 。9 月 10 日，吉某等四人作为交通部门批准的道路运输经营户向该 市交通局提出申请，请求对公交公司的营运行为进行查处，保护公平竞争。9 月 11 日， 市交通局书面答复吉某等四人：由于市政府会议纪要中对相关问题已有规定，因 此该局对该事项无法进行有效管理。吉某等人不服，认为由于公交公司的 5 路、15 路 公交车与吉某等经营户经营的线路存在重叠，故认为市政府的会议纪要决定城市 公交在城市市区免交交通规费，侵犯了其公平竞争权，向该市中级人民法院提起行政 诉讼，请求撤销该会议纪要的相关内容。市中级人民法院一审判决以该会议纪 要为不可诉行为、且该会议纪要并不明确针对吉某等人为由驳回了吉某等人的 诉讼请求。判决后，吉某等人不服，向省高级人民法院提起上诉。省高级人民法院经 审理后，判决撤销了市政府会议纪要中的城市公交在规划区内免交有关交通规费 的决定。 请分析并回答下列问题： （1）市政府会议纪要中有关公交车辆免交规费的规定是否可诉？为什么？（3 分） （2）吉某等四人是否具备本案的原告主体资格？为什么？（3 分） （3）省高级法院撤销某市政府会议纪要中有关公交车辆在规划区内免交交通费 的规定的二审判决是否合法？为什么？（3 分） （4）如果吉某等人以交通局为被告起诉，是否可行？（3 分） 2被告某省甲市工商行政管理局以原告何某随身携带 38736 元美金和 15800 元港 币，以及原告供述这些美金和港币是用于倒卖的证据，认定其行为构成“投机倒把”而 进行行政处罚。何某不服，向甲市中级人民法院提起行政诉讼。何某在一审中多次向法 庭陈述，其被调查期间，被告先后提讯其 21 次，只有最后一次他承认携带的美金和港 币是用于倒卖的，前 20 次均未承认是用于倒卖的，而是说，这笔外汇是其父从新加坡 托人带回家乡建房用的，或说其母从香港多次带入境内，准备在深圳购房用的。何某在 一审期间的举证期限内，曾申请法院调取相关证据。但一审法院对此未予理会，仅根据 被告提供的证据判决维持该行政处罚。某省高级人民法院在审理何某诉行政处罚决定上 诉案过程中，调查到提讯记录登记表上明确记录了被告提讯原告 21 次。被告只提供了 最后一次提讯笔录，拒绝提供前 20 次提讯笔录，并且未说明任何理由。二审法院以此 第 13 页 共 29 页 推定原告前 20 次提讯中均未承认其随身携带的美金和港币是用于倒卖，并由此认定行 政处罚决定主要证据不足，判决予以撤销。 请回答： （1）被告在本案中的举证行为是否违背行政诉讼举证规则？为什么？（3 分） （2）请简述二审法院用推定的方法认定被告行政处罚主要证据不足并判决予以撤销 有何依据？（3 分） （3）根据本案简要分析行政诉讼证据与行政行为证据是什么关系。 （3 分） （4）请简述该案对于我国完善行政证据制度有什么启示。 （3 分） 标准答案 一、名词解释题（每题 3 分，共 15 分） 1行政法是有关行政权的组织和活动的国内法律规范的总称，就其实质而言，行政法是控 制与规范行政权的。 2行政复议机关是指受理复议申请，依法对具体行政行为的合法性和适当性进行审查并作 出复议决定的行政机关。 3行政规范行为是指国家行政机关根据法定职权和程序，为实施有效的行政管理而制定和 发布具有普遍约束力的规范性文件的行政行为。 4、行政强制措施是指行政主体出于维护社会秩序或保护公民人身健康、安全的需要，为制 止违法行为、危险状态或不利后果，或防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大，根 据公共利益的需要依法对相对方的人身或财产采取的行政强制性行政活动。 5行政程序法是指规范行政法律关系主体在行政活动过程中应遵守的步骤、方式、时限及 顺序的法律规范的总称。 二、判断题（判断以下句子的内容是否正确，正确的在后面括号中打，不正 确的打，如认为错误的，请简要说明理由；每题 3 分，共 15 分） 1；行政法中的行政不是指一切管理活动，而是指依据我国宪法和法律，除国家的 立法、司法（检察和审判）机关、军事职能之外的国家的组织管理职能。现代意义上，行 政虽然主要指国家行政，但也包括非国家行政。因此现代行政法将国家行政机关以外的社 会公权力组织实施的公行政也纳入其调整范围。 2；法律保留原则中的“法律”仅指由最高国家立法机关所制定的规范性文件。它 并不泛指所有具有规范性文件性质的法，而是仅指形式意义上的法律。 3；行政许可是一种授益性行政行为。因为行政许可是对一般禁止的解除，而赋予 行政相对人某种权利和资格。 4；法律可以设定各种行政处罚。行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处 罚。 5。 三、不定项选择题（每题 2 分，共 20 分） 1D 2. A C 3.B 4. B 5.D 6.BC 7.D 8.A 9.CD 10.C 四、简析题（每题 8 分，共 16 分） 1答案要点： （1）上述法律条文蕴涵了行政法的法律保留原则。 （2 分） （2）法律保留原则是要求一定的行政活动必须有法律依据。即宪法和法律已经将一定的 事项保留给立法机关，只有立法机关的法律才能加以规定，行政机关只能依照法律进行行 政活动。 （3 分） （3）限制人身自由的行政处罚属于法律保留的范围。 （3 分） 2答案要点：行政处罚的种类在理论上可以分为四类：申诫罚，如警告；（2 分） 财产罚，如罚款、没收违法所得、没收非法财物；（2 分） 行为罚，如责令停产停业、暂扣或者吊销许可证或执照；（2 分） 人身罚，如行政拘留等。 （2 分） 五、论述题（10 分） 答案要点： 1法律优位原则含义：它要求一切行政活动都不得与法律相抵触。主要内容是：（1）它 是指狭义的法律；（2）行政活动的效力低于法律；（3）行政活动只要消极地不与法律相 抵触即可。 （2 分） 2在行政执法中，当其他规范与法律不一致或者抵触时，应当优先适用法律。 （2 分） 3行政诉讼中实行对具体行政行为的合法性审查。审查的依据是法律、行政法规、地方性 法规，参照规章。 （3 分） 4人民法院在对具体行政行为进行合法性审查时，同样应当遵循法律优位原则。当具体行 政行为所适用的规范与法律不一致或者抵触时，应当依法予以撤销或者确认违法。 （3 分） 第 15 页 共 29 页 六、案例分析题（24 分） 1答案要点： （1）可诉。因为该市政府会议纪要中有关公交车辆免交交通规费的规定属于具体行政 行为，且侵犯了其他市场主体的平等竞争权。 （2）吉某等四人具有原告资格。因其与该会议纪要所规定的公交车辆免交交通规费的 决定具有法律上的利害关系，即该会议纪要中的内容侵犯了其平等竞争权。 （3）合法。因该会议纪要所规定的公交车辆免交交通规费的决定一是没有法律依据； 二是该决定导致不平等竞争，具有违法性；三是市政府无权决定公交车辆免交交通规费， 属超越职权的行为。 （4）如果吉某等人以交通局为被告起诉，也是可行的。因交通局是公路交通的主管部门， 其负有对公路交通的管理职责，其对吉某等人所作的书面答复不具有合法性，故吉某等人 也可以其为被告起诉。 2答案要点： （1）被告在本案中的举证行为违背行政诉讼举证规则。 （1 分） 行政诉讼法和司法解释规定，被告应当在举证期限内提供据以作出具体行政行为的全部证 据。被告不提供或者无正当理由逾期提供的，视为具体行政行为没有相应的证据。 （2 分） （2）二审法院用推定的方法认定被告行政处罚主要证据不足并判决予以撤销是有依据的。 行政诉讼证据规则规定：原告确有证据证明被告持有的证据对原告有利，被告无正当理由 拒不提供的，可以推定原告的主张成立。 （3 分） （3）根据本案，可见行政诉讼证据与行政行为证据的关系是：行政诉讼证据来源于行政行 为过程中，法院是对具体行政行为的合法性（包括证据的合法性）进行审查。本案中，法 院是对被告对何某作出的行政处罚进行合法性审查，当然要求被告提供其行政处罚过程中 收集的全部证据。 （3 分） （4）该案对于我国完善行政证据制度有什么启示是：通过建立相关的制度（或制定相关的 法律） ，完善行政证据的固定制度，行政行为结束， ，其证据就相对固定，体现行政证据的 “案卷排他性” ，而法院审查的就是行政案卷所记载的全部证据。 （3 分） 2006 年 A 卷 一、判断题（判断下列命题是否正确，如错误，请予简要说明。每题 3 分， 共 30 分） 1、行政法渊源的效力具有同一性。 错。行政法渊源具有效力等级。 2、行政行为是行政主体在执行公务过程中实施的行为。 错。行政主体在执行公务过程中实施的行为也可能有其他类型，如事实行为等。 3、行政主体必须是行政机关，而相对人则一定不是行政机关。 错。行政主体除行政机关外，还有法律、法规授权的组织；行政机关在处于被管理地 位时也可能成为相对人。 4、国务院制定的规范性文件都属于行政法规。 错。国务院制定的规范性文件除行政法规外，还有决定、命令。 5、行政许可和行政征收都是授益性行政。 错。行政许可是授益性行政，行政征收是负担行政。 6、全部的行政处罚都应适用“告知”程序。 对。 7、行政强制措施是对相对人权利的处分。 错。行政强制措施是对相对人权利的限制。 8、一切作为义务都可以适用代履行。 错。可以代为履行的作为义务才可以适用代履行。 9、在我国，行政复议是行政诉讼的前置阶段。 错。在我国，复议、诉讼实行自由选择原则，法律、法规有规定时，行政复议才是行 政诉讼的前置阶段。 10、在行政诉讼中，原告和被告都对具体行政行为的合法性承担举证责任。 错。在行政诉讼中，被告对具体行政行为的合法性承担举证责任。 二、名词解释（每题 3 分，共 15 分） 1、行政法 是有关行政权的组织和活动的国内法律规范的总称（或：是调整行政关系，规范和 控制行政权的法律规范的总称） 。 第 17 页 共 29 页 2、公务员 是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。 3、行政许可 是行政主体依据行政相对人的申请，依法以颁发特定证照等方式，赋予行政相对 人从事某种法律所禁止的事项的权利或资格的行为。 4、行政程序 是行政主体实施的表现为一定方式的行政行为从起始到终结的过程（或：是行政 主体作出行政行为的方式、步骤、顺序、时限的总称） 。 5、行政复议 是相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向法定的机关提出 申请，由受理机关根据法定程序对具体行政行为的合法性和适当性进行审查并作出相 应决定的活动。 三、简答题（每题 10 分，共 20 分） 1、简述权力性行政活动与行政行为的关系。 答案要点： （1）权力性行政活动是行政主体直接以行政权的强制性为基础实施的行政活动。 （5 分） （2）行政行为具有单方性、先定性、强制性，所以行政行为属于权力性行政活动。 （5 分） 2、简述行政规范行为的种类，并说明我国行政复议法和行政诉讼法对行 政规范行为是否可以依申请纳入审查范围的相关规定。 答案要点： （1）行政规范行为的种类有行政立法（行政法规、行政规章）和行政规定。 （5 分） （2）我国行政复议法规定对行政规定在行政复议中可以一并申请审查；行 政诉讼法规定对行政规范行为不能依相对人的申请纳入审查范围。 （5 分） 四、分析题（每题 10 分，共 20 分） 1、运用行政处罚法中关于行政处罚实施的有关规定，分析某市公安局关于对机 动车违法行为进行查处的具体办法中的内容是否合法。 2006 年 4 月 20 日发布的某市公安局关于对机动车违法行为进行查处的具体办法 规定： 一、为规范交通行为，加强交通安全管理，建立公安交通警察与交通协管员协调一致 的道路交通管理制度。 二、为使机动车违反道路交通安全法的行为得到尽快处理，给每位在道路上协助 交通管理的交通协管员配备一台数码相机，用于拍摄机动车违法行为的照片，以收集相关 证据。 三、对于机动车违反道路交通安全法的行为，可以由交通协管员用数码相机拍摄 机动车违法行为的照片，该照片应当真实、客观反映机动车违法的状况。 四、交通协管员拍摄的照片应当作为当事人交通违法行为的证据，公安交通警察部门 可以直接根据该证据，依照法律规定对违法行为人给予相应的行政处罚。 答案要点： （1）交通协管员不是执法人员，不拥有行政职权，所以不具备收集证据的权利。该规 定赋予交通协管员有权收集证据，违反行政处罚法关于证据必须由行政机关执法人员依法 收集的规定。 （5 分） （2）既然交通协管员不具有收集证据的职权，其所拍摄的机动车违法行为的照片就不 能直接作为交通警察部门进行行政处罚的证据。该规定要求将交通协管员拍摄的照片直接 作为证据，违反行政处罚证据规定。 （5 分） 2、阅读下列法律条文，分析该法律条文体现了行政法的哪一基本原则，并简述该项基 本原则的主要内容。 行政许可法第 14 条第 1 款：本法第 12 条所列事项，法律可以设定行政许可。尚 未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。 行政许可法第 16 条：行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内，对实施 该行政许可作出具体规定。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内， 对实施该行政许可作出具体规定。规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施 该行政许可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不 得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。 答案要点： （1）该法律条文体现了行政法的法律优位原则。 （2 分） （2）法律优位原则也称法律优越原则，它要求一切行政活动都不得与法律相抵触。法 第 19 页 共 29 页 律优位原则的具体内容：第一，法律优位原则所指的法律是指形式意义上的“法律” ；第 二，行政活动的效力低于法律；第三，法律优位原则要求行政活动不违反法律。 （8 分） 五、案例分析题（15 分） 以下这则案例摘自新闻媒体的报道。阅读之后在报道涉及到的范围之内，运用行政诉 讼法学的理论，结合行政诉讼法和最高人民法院的有关司法解释，分析下列问题： 1如果第三人张女士认为郑松菊和胡奕飞原告不适格，该项主张能否成立？（4 分） 2郑松菊和胡奕飞提起行政诉讼，是否符合行政诉讼起诉时效的规定？（3 分） 3请对一审和二审判决的结果进行简要分析，你认为哪一判决正确？（8 分） 2003 年 1 月中旬，年方 29 岁的张明娣女士抱着她出生才 4 个月的女儿，把一纸遗产继 承纠纷诉状递进了上海市第二中级人民法院。 被原告张女士及其女儿胡奕春告上法庭的，是温州乐清市 54 岁的郑松菊女士及其孙子、 14 岁的胡奕飞。 原告诉状称，张女士与被继承人胡加招系夫妻。2000 年 2 月 20 日双方在浙江省乐清 市民政局进行登记，正式结为夫妻。张女士与胡加招之女胡奕春当年 9 月出生于上海。被 告郑松菊是胡加招之母，被告胡奕飞是胡加招与其已离婚之前妻 1988 年所生之子。张女 士与胡加招结婚当年的 10 月，胡加招因病不治去世。胡加招去世后，原告曾与被告郑松菊 多次协商，分割被继承人的遗产，但双方未能达成一致意见，导致被继承人遗产处于权属 不明状态。为尽快解决这些问题，原告特诉至法院，请求法院依法维护原告合法权益。 3 月 24 日，上海市第二中级人民法院就此案作出了裁定，宣告“本案中止审理” 。 导致上海法院作出裁定，是因为被告郑女士向乐清市人民法院提起了行政诉讼。被告 是乐清市民政局，上海一案的原告张女士则被列为第三人。郑女士及其孙胡奕飞以原告身 份请求法院， “依法撤销被告乐清市民政局颁发给第三人张明娣的蒲政婚字第 0204 号结婚 证” 。 3 月 12 日，祖孙二人提起行政诉讼的当天，乐清市人民法院即受理了此案。 不难看出，乐清方面原告当然据此向上海法院提出了新的权利主张。上海市第二中级 人民法院遂在 3 月 24 日的裁定书中宣告：因浙江省乐清市人民法院审理的原告郑松菊、胡 奕飞诉被告浙江省乐清市民政局、第三人张明娣行政争议一案， “涉及张明娣与被继承人胡 加招的身份关系，而该案的结论直接影响到”上海一案的“诉讼主体确定及案件处理” ，故 上海一案“中止审理” 。 乐清市行政诉讼原告郑女士等人的诉状，以“第三人张明娣与胡加招生前系非法同居 关系”之语，直截了当地否定了张女士与胡加招的婚姻关系。 诉状称，2003 年 2 月 24 日，两原告接到上海市第二中级人民法院送达的第三人与胡 奕春诉两原告法定继承纠纷一案的材料，发现材料中有第三人与胡加招的结婚证 。第三 人不是胡加招的妻子，怎么会有结婚证呢？为此，两原告到乐清市婚姻登记部门去查 询，才得知被告颁发了蒲政婚字 0204 号结婚证 。原告认为，胡加招生前多次拒绝与第 三人结婚，怎么可能与第三人去登记结婚呢？经查：事实是第三人通过胡加定（胡加招堂 兄）瞒着胡加招，由胡加定一手包办并领取结婚证 。被告在结婚双方当事人不在场的情 况下，明知不符合结婚登记条件，却违法颁发了结婚证 ，胡加招生前与两原告对被告违 法颁发的结婚证一直不知。 对提起行政诉讼就是为了维护自己的可得财产权利，郑女士祖孙毫不讳言。诉状称： 由于被告违法颁发了胡加招与第三人的结婚证 ，给第三人争夺胡加招的财产提供了依据， 却直接损害了利害关系人即两原告作为法定继承人的合法权益。被告在结婚双方当事人不 在场的情况下，明知不符合结婚登记条件，颁发了结婚证 ，其行为违反婚姻法第 8 条与婚姻登记管理条例第 9 条、第 11 条以及其它有关规定，应依法予以撤销。被告发 证之行为也侵犯了利害关系人即两原告的合法权益，为维护公民的合法权益不受侵犯，依 法提起诉讼。 原告行政诉讼一旦胜诉，上海的张女士无疑就丧失了法定继承资格，其诉讼请求也就 成了空中楼阁！ 乐清原告郑女士等人在诉状中关于胡加招生前曾多次拒绝与张女士结婚，因而不可能 与张女士去登记结婚的说法，他们关于张女士瞒着胡加招通过他人包办领取结婚证 ，胡 加招生前对乐清市民政局违法颁发结婚证一直不知的说法，到底是不是事实呢？ 经过开庭审理，乐清市人民法院确认，第三人张女士和胡加招在胡加定陪同下，于 2002 年 2 月 20 日前往镇政府要求办理结婚登记，这就否定了原告方的第一个说法。庭审 中查实的其它证据，如张女士与胡加招 2002 年 9 月 10 日在杭州以夫妻名义办理按揭贷款 购置别墅，与此相关的中国工商银行个人住房借款申请表、杭州市公证处公证书和证人调 查笔录，也都证明郑女士的第二个说法不能成立（众所周知，已婚者为购房向银行借款必 须出示结婚证 ） 。 尽管如此，原告的诉讼主张还是获得了一审法院的支持。法院认定的基本事实，是张 女士与胡加招前往镇政府办理结婚证时，因胡是再婚而未提交离婚证 ，也没有提交 男女双方的婚姻方面的相关证明，婚姻登记员难以办理，胡为此与之发生了口角而未进行 第 21 页 共 29 页 结婚登记。以后，由胡加定拿来了离婚证 ，填写了结婚登记申请书，并代签结婚当事人 姓名和捺印。被告在双方当事人未亲自到场申请结婚登记、未提交婚前体检证明的情况下， 仅凭胡加招婚状证明、离婚证和双方当事人的身份证等和证件，未依法审查，就颁发了张 女士与胡加招的结婚证 ，属违反行政法律规范性文件的有关明文规定，颁发结婚证 的主要证据不足，程序违法。原告诉讼理由及请求成立，法院依法予以支持。 经乐清市人民法院审判委员会研究讨论，于 2003 年 5 月 20 日作出的一审判决宣告： 撤销被告乐清市民政局于 2002 年 2 月 20 日登记颁发的浙蒲政字第 0204 号结婚证。 张明娣不服一审行政判决，于 2003 年 6 月向温州市中级人民法院提起上诉。2005 年 12 月，温州市中级人民法院作出终审判决：确认胡张两人结婚证有效。 答案要点： 1、学生可运用相关知识，根据自己对该案的理解，选择从以下两个角度作出回答。 （1）如果第三人张女士认为郑松菊和胡奕飞原告不适格，该主张不能成立。因为胡、 张两人的结婚证的合法性涉及到本案行政诉讼原告郑松菊和胡奕飞的继承权，原告与颁发 结婚证的行为具有法律上的利害关系，所以具有行政诉讼原告资格。 或（2）如果第三人张女士认为郑松菊和胡奕飞原告不适格，该主张够能成立。因为民 政局对胡、张两人颁发结婚证时与本案行政诉讼原告郑松菊和胡奕飞当时的继承权没有法 律上的利害关系（继承的法律事实并没有发生） ，所以郑松菊和胡奕飞不具有行政诉讼原告 资格。 2、郑松菊和胡奕飞提起行政诉讼，符合行政诉讼起诉时效的规定。因为从案情可知， 郑松菊和胡奕飞称在继承案件发生后才知道胡、张两人结婚，此时起诉未过起诉时效。即 使在结婚时就知道，但民政局没有在颁发结婚证时对郑松菊和胡奕飞告知诉权和起诉期限， 郑松菊和胡奕飞有权在知道具体行政行为内容之后的两年内起诉。 3、学生可根据自己对案件的理解，结合行政法知识进行回答。但必须言之有理，并与 前面的答案保持连贯和统一。 2006 年 B 卷 一、判断题（一） （指出下列法律条文中划线部分的行政行为性质。每题 2 分， 共 10 分） 1、 道路交通安全法第 8 条：国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通管 理部门登记后，方可上道路行驶。答：行政许可 2、 道路交通安全法第 72 条第 2 款：交通警察应当对交通事故现场进行勘验、检查，收 集证据；因收集证据的需要，可以扣留事故车辆，但是应当妥善保管，以备核查。答：行 政强制措施。 3、 道路交通安全法第 91 条：饮酒后驾驶机动车的，处暂扣 1 个月以上 3 个月以下机动 车驾驶证，并处 200 元以上 500 元以下罚款；答：行政处罚。 4、 治安管理处罚法第 24 条第 2 款：因扰乱体育比赛秩序被处以拘留处罚的，可以同时 责令其 12 个月内不得进入体育场馆观看同类比赛；违反规定进入体育场馆的，