ipo审核有关问题-

IPO 审核有关问题 杨文辉 一、申报及审核情况 （一）在审企业情况 今年申报量较大，截至目前，08、09 年剩余企业较少，主要是房地产和商业银行 等。目 前的在审企业主要是 10 年申报。审核进度为 3-6 个月，可以有较明确说法。 （二）对在审企业保荐工作的基本要求 1、报会后发生重大事项，要补充尽职调查，并及时主动向会里报告，然后修改、更新申请 文件；同时，不得擅自修改申报文件； 2、企业报会后在审核期间，如果募投项目有先行投入，可以先用银行贷款对募集资金投资 项目进行投资，并允许募集资金替换先期投入的资金，但需要及时披露投资进展情况；如 果发生募投项目的变更，原则上也允许，但须要重新履行程序，并征求发改委的意见。 3、股权变动 （1）原则在在审核过程中股权结构不得变动；如有正当、合法理由，如司法判决、继承， 可以动；如果有特殊情况，如商业银行解决资本充足率问题等，可以先行向会里报告，允 许后变动；（2）原则引进新股东就必须撤回申请文件，履行完相关工商变动登记手续后， 再申报；（3）通过转增方式增资扩股的，要增加一期数据； 4、利润分配 （1）在审核期间向现有股东分配利润，实施完成后方可提交发审委审核； （2）分配股票股利的，须要追加实施完毕后最近一期审计；必须符合章程规定的利润分配 政策，并保持上市前后利润分配政策的连续性、稳定性； （3）保荐机构对在审期间利润分配的必要性、合理性进行专项说明，就利润分配方案的实 施对发行人财务状况、生产运营的影响进行分析。 5、在审企业的持续尽职调查 发生重大变化的，要及时主动报告和充分尽职调查；关注专利商标、重大诉讼、关联关系 、市场排名、竞争对手变化等，特别是招股书中经常变动的信息； 招股书对业务和技术部分美化的程度比较多，数据来源和说法不客观、准确；要注意及时 更新、修改，要言之有据； 6、在审企业的撤回 在审核期间，经营业绩、股权结构发生重大变化、不符合发行条件等；如果有合理解释和 原因，可以撤回；撤回要详细说明原因。因此，在市场大幅变动的情况下，对保荐机构提 出了更高要求，立项要严格，尽职调查要充分，并及时研究行业和市场的变化情况。 二、保荐工作存在的问题 （一）申报企业条件不成熟，把关不严 1、实际控制人最近 3 年发生变化 2、独立性、持续盈利能力等存在明显缺陷； 3、董事、高管发生重大变化、董事高管明显存在不符合诚实守信等情况； 4、最近 3 年资产结构、业务模式等发生重大变化； 对企业改制过程中一些影响发行条件的重大问题的理解，可以事先向审核部门书面沟通咨 询一下； （二）信息披露的核查不到位，信息披露存在瑕疵 如商标、专利的核查不到位，重大诉讼的调查； 招股书的验证稿，要核实招股书中的每一句话； （三）对其他中介机构的意见要进行必要的核查，存在其他机构的专业意见明显不当的问 题。 （四）材料制作粗糙、不认真，文件内容前后矛盾，错误较多。 （五）不及时报告重大事项，如股权变化、专利、诉讼、市场重大变化等； （六）不符合条件时，不及时撤回材料。 三、IPO 审核若干问题 （一）有关核准制 最重要的变化是保荐机构有推荐企业的权利，从源头上提高上市公司的质量；同时，保荐 机构应承担选择优质企业的责任。 （二）发行部审核和发审委的审核 1、发行部审核以合规性审核为主，符合发行条件、招股书披露真实、准确、完整； 发审委的审核以专业判断为主，实行票决制，带有一定程序的实质性判断； 2、2009 年发审委否决的项目不多，2010 年否决的项目较多，很大程度上因为 09 年撤回的 公司数量比较多；否决主要原因有：独立性；持续盈利不确定性；对税收优惠、补贴的依 赖；业务重大变化；关联交易不公允； （三）董事、高管的重大变化 1、属于发行条件之一，目的在于给市场一个具有连续性、可比性的历史业绩；也在思考， 是否要以进行适当的调整； 2、重大变化没有量化的指标。一个核心人员的变动也有可能导致重大变化； 3、董事、高管的重大变化须个案分析，主要考虑的因素有：变动的原因、变动人员的岗位 和作用、变动人员与控股股东、实际控制人的关系，任职的前后延续性；可以把董事、高 管合在一起分析；要考虑变动对公司生产经营的影响； 4、1 人公司：一般不会因为人数增加而否定；只要核心人员没有发生变动，为完善公司治 理而增加高管、董事（相关人员原来和公司经营密切相关，如内部升迁或控股股东处转来 ）人事原则上不会导致重大变化； （四）董事、高管的诚信问题 1、公司法和首发办法有一些要求；公司章程和特殊行业（如金融）的部门规章会有一些要 求； 2、竞业禁止的原则：新公司法有一些变化，董事、高管作充分披露，发行人同意也可以； 作为上市公司，要求应更严厉一些，原则上要求不能存在竞业禁止； 3、对董事、高管忠实、勤勉义务的关注：主要从改制、出资、历史沿革、架构（子公司及 兄弟公司之间）、资金往来、关联交易的披露与回避等方面进行判断。如公司历史沿革是 否存在损害公司利益的情形；公司架构中是否存在自然人持股；改制过程中的资金来源等 ； 4、对于董事、高管曾在上市公司任职的，要对原上市公司是否存在退市、违规等进行尽职 调查； 5、股东和高管义务是否分开 是否做到股东义务与高管义务的分开，两边都要遵守，证监会将查询诚信档案，保荐机构 尽职调查时要查询其他部门档案。 （五）股东人数超过 200 人的问题 1、对非法公开发行股票的定量化； 2、基本原则：直接股东、间接股东合并计算超过 200 人；存在两种例外情况：（1）1994 年以前有合法审批依据的定向募集公司；（2）06 以前的一些城市商业银行； 3、06 年以前和 06 年以后：在研究场外市场、相关政策等； 4、委托、信托持股：原则上不允许委托、信托持股，要直接量化到实际股东； 5、以公司或其他组织的方式来规避 200 人规定的，应合并计算； 6、原则上不要求、不支持为了上市而对超过 200 人的公司进行清理，如果存在清理的，保 荐机构要对清理是否合法，是否自愿，是否支付相关款项，有无纠纷或争议等问题出具意 见；（要不存在风险隐患）；做完清理的公司不要马上上报，清理后关注一下外部的反映 ，把握好上市申报的时间； （六）独立性问题 1、整体上市和主业突出：创业板要求有一项业务突出，主板更注重整体上市的要求；也允 许企业用某一项业务上市，但相关业务必须完整。 2、资金占用和违规担保：消除产生的根源、相应制度的安排； 3、商标、专利、专有技术等知识产权的处理：有些公司在使用权上做文章；正常情况下应 有所有权，某些情况下取得无关联第三方的许可使用权也可以，如果许可使用是实际控制 人、控股股东或关联方，就有可能对独立性影响比较大；不允许挂在个人名下。 4、形式独立和实质独立； 5、关联交易的非关联化：审核过程中会重点关注，包括非关联化的真实、合法性，对业务 的独立性的影响，是否有后续的业务往来；通过转让方式解决关联交易，重点关注，不认 可。 (七)整体上市与下属已上市公司问题。 1、原则上要求整合：集团公司内部管理的需要，上市公司独立规范运作的需要，保护投资 者利益的需要； 2、例外情形：目前执行的标准是资产、收入、利润等占比不超过 10%，整合成本较高的可 暂不整合；正在研究新的政策；但存在同业竞争等，不受该比例限制； 3、整合方式：吸收合并、集团资产注入下属公司、私有化； （八）重大违法行为的认定 1、情节严重的定义：被行政处罚的实施机关给予罚款以上行政处罚的行为，都视为重大违 法行为。但实施机关依法认定该行为不属于重大违法行为，并能够作出合理说明的除外。 2、机关很多，有工商、税务、海关、环保、土地、财政、审计等部门，由其他有权部门作 出的涉及公司生产经营的行政处罚，明显有违诚信，对公司有重大影响的，也在此列； 3、起算点：法律、行政法规和规章有明确规定的，从其规定，没有规定的，从违法行为的 发生之日起计算，违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算，如历史上存 在违法公开发行。 4、不服提出行政复议或者提起行政诉讼的，在复议决定或者法院判决尚未作出之前，原则 上不影响依据对违法行为是否作为重大违法行为的认定，但可依申请暂缓审核，但需要事 先沟通或报告。 5、对其他严重损害投资者合法权益和社会公共利益的情形也要重点关注。 6、行政处罚的性质还应与高管的诚信问题联系起来考虑。 （九）上市前多次增资或股权转让问题 1、重点关注问题：真实、合法性；是否履行相关程序；是否为真实意思表示；是否存在纠 纷或潜在纠纷等； 2、国有股，要核查是否符合国有股权管理的相关规定； 3、涉及工会和职工持股会转让股份的，是否有工会会员和职工持股会会员逐一确认的书面 文件 4、保代和律师要讲清楚核查的过程、核查方式和核查结论，并提供依据； 5、转让过程存在国有股权瑕疵的，应取得省级国有资产管理 部门的确认文件； 6、锁定：根据上市规则的要求，IPO 前原股东持有股份锁定 1 年，控股股东、实际控制人 上市后锁定 3 年，发行前 1 年增资锁定 3 年；发行前 1 年从应锁 3 年股东转让出来的股份 ，同样要求锁定 3 年。高管直接或间接持有的股份，需遵守公司法142 条的要求。 7、关注对股本结构的形成是否规范、合法进行综合判断，关注股本结构历史形成的规范性 、合规性，有无争议，不是仅关注目前的产权状态。 8、关注股权有无特殊安排，如代持人数较多的转让，要求一对一面谈。 （十）环保问题 1、有不清楚的地方，向有权的环保部门进行咨询；证监会只要要求企业在申报时提供相应 的文件； 2、不能简单以环保部门的文件作为依据，要做一个实际的尽职调查，并在照顾说明书中披 露环保相关信息：是否符合环保要求、最近 3 年环保投资和支出情况、环保设施实际运行 情况以及未来环保支出、曾经发生的环保事故或因环保问题收到处罚的情况。 3、通过核查，但有整改事项的，要对整改情况持续跟踪。 （十一）土地问题 1、房地产企业：要征求国土部的意见；要按国发 3 号文、国发 10 号文的要求作一个详细 的核查；募投项目要拿到四证（除预售许可证），不仅要关注是否有证，还要关注相关程 序和手续； 2、有的企业主业中有房地产的业务，募投也不做房地产；只要涉及到房地产业务的，都要 根据相关文件做全面的尽职调查，确保不存在相关障碍； 3、关注是否涉及农用地、林地、非法用地等； 4、个人的地要关注是自己拿还是代公司拿。 （十二）跨市场上市 先做 A 股的，就不能按 H 股方式设立股份公司； H 回 A 要按 IPO 的条件和程序走； 面值不是一个障碍； 香港创业板上市的回来，要先转到香港主板上市后再发 A 股 境外上市公司作分拆：对分拆上市主体按 IPO 程序进行；对境外主体，要符合境外的监管 要求、公司章程要进行关注； （十三）关联交易非关联化 招股书要做详细披露； 保荐机构和律师要详细核查：真实性、合法性，是否存在委托或代理持股，理由是否充分 、合理，对独立性、生产经营的影响，非关联化后的交易情况，价格是否公允等； （十四）合伙企业做股东 1、算股东人数上，合伙企业正常情况下只算一个股东； 2、合伙企业的实际控制人认定：正常情况下是普通合伙人；从合伙企业法的执行情况来认 定； 3、信息披露：比照法人股东的披露要求处理，根据合伙企业的身份（发起人、非发起人） 和持股比例来披露； 4、保荐机构和律师要对合伙企业的披露的信息、历史沿革、最近 3 年的主要情况进行核查 ； （十五）文化企业上市 1、上市情况：7 家首发在 A 股上市，4 家以买壳方式上市； 2、应注意的问题：独立性方面，做到资产完整、业务独立、避免同业竞争，减少关联交易 ；在持续盈利方面，能够独立面向市场，经营上避免对大股东有严重的依赖。 3、拟上市文化企业存在的共性问题：（1）股份公司设立不足 3 年；（2）独立性存在缺陷 。文化企业目前仍难以整体上市，有的出版社不能纳入上市公司；核心资产和业务纳入上 市公司存在障碍；未上市部分负担重，甚至亏损，独立生存能力差。 4、区域经营特点明显，行政分割制约了企业的发展空间。 5、资产规模和盈利能力不突出。改制时间不长，规模不大，经营能力、市场拓展能力和盈 利能力有待提高。 6、文化企业改制上市的建议：（1）支持整体重组；（2）根据企业融资的轻重缓急，针对 性的制定融资计划及政策措施；有的文化企业可先改制，引入战略投资者。（3）文化企业 应尽快按照规范的有限责任公司或股份公司改制，规范运作，目前难以做到大量文化企业 报国务院进行豁免。要求改制运行满 3 年后再上市，有利于宣传主管部门考察文化企业改 制相关政策的有效性和可行性，降低政策风险。（4）支持进行跨区域、跨集团拓展，进行 市场化的收购兼并，加强竞争，形成优胜劣汰的机制。（5）支持已上市文化传媒企业并购 重组。 （十六）军工企业信息披露问题 1、信息披露可以进行豁免：不能影响到上市公司的透明度； 2、保荐机构对披露的信息要进行全面的核查，要确认不存在泄密的情形；最好取得相关部 门对不存在泄密情形的确认意见 （十七）其他问题 1、历史上出资不规范：对现在有没有重大影响，是否构成重大违法