sox对我国上市公司信息纰漏的启示

I 摘 要 信息披露制度立法的目的在于“通过一定的法律制度来体现公司对信息提供 的高度准确程度和真实可靠程度，进一步实现对投资者的保护。 ”尽管我国在信息 披露方面的法律制度有所完善，然而在当今局势下还是会出现很多的问题。在信 息披露这一方面做得好的当属美国，他们的相关法律体系已经十分完善，许多的 法律理念都十分先进，值得我国引以为鉴。尤其是在美国颁布了2002 年公众公 司会计改革和投资者保护法案以后，即2002 年萨班斯奥克斯利法案颁布 之后（简称萨班斯法案或SOX法案） 。 文章运用各种途径，通过多方面的素材以及资料来整理出我国的证券信息披 露信息，分析了我国证券信息的相关制度；随后又根据我国的具体实际情况对相 关事件进行了具体的分析，讨论其存在的问题；然后又通过美国的相关资料、法 律制度引以为鉴来分析讨论；最后就是针对我国证券信息披露出现的一些问题， 再结合我国的具体实际情况来得出符合我国的具体法律制度，进一步完善我国的 证券信息披露制度。 关键词：上市公司；信息披露；法律完善；SOX 法案 证券市场作为一个资本相关的市场，它的发展和变化师长期运行的，要使 得它能够健康发展，上市公司就应该充分的考虑投资者的切身利益和合法权益。 与此同时，还要注意到证影响券信息披露的首要因素是证券信息披露的完善度。 再结合我国自身实际情况进行完善的同时，还应该借鉴国外有经验的措施来分 析，双面的考虑问题，完善法律体系，才会提高我国的证券信息披露制度。美 国SOX 法案作为 “罗斯福总统之后美国最具影响力的改革方案” 1 此方 案尤其应该引以为鉴，深度分析。在此法案中，提及到了法案的一系列进程， 如：法案背景、相关规定等等具体内容。这对于我国学习和借鉴国外的先进制 度具有十分重要的意义，在借鉴过程中，我国也要具体情况具体分析，进一步 完善证券信息披露的制度。 上市公司信息披露的概述 对信息披露一词的理解，我们要知道，它的执行者是上市公司或者是其他 信息披露的义务人，他们依法把与证券有关的信息真实、准确、充分的公布给 大众，这样提供投资者对投资公司的判断，从而成为了一项法律制度。最早的 信息披露制度出现在英国，当时叫做公司法。后来到了 1933 年，美国在证券 法中提出了他们的要求：在证券发行的同时，投资公司必须及时准确的将信 息公布出来。到了 1934 年，美国在证券交易法才把上市公司的具体要求进 行规划管理：上市公司应该在规定期限内向大众提供证券的相关信息。这也是 信息披露制度的第一次保证。 （一）上市公司当中对信息披露的监管制度 在我国，上市公司对信息披露的监督和管理制度主要包括了两个方面：保 证信息披露的首要性和信息披露的持续性。 3 首先，保证信息披露的首要性，是指上市公司向大众公布的信息必须是首 次发行，发行的载体包括上市公司的信息公告或者是股市说明书等等相关信息。 保证信息披露的首要性的主要目的是为了提供证券制度的基础，从而使投资者 可以及时有效的获取信息，对投资公司作出自己的判断。其包涵一般信息和会 计信息。 3 倪浩嫣 .证券法律制度研究M.中国检察出版社.2006（9）：111-123. 3 1.一般信息的内容包括:公司的基本现状、投资市场情况;公司当前的证券 信息上市情况以及证券的其他有关信息提示;公司的材料和报表;公司的财务情 况和运营业绩的相关信息,高级阶层对数据信息的讨论和总结;其余高层管理人 员的薪水、利益矛盾等等。 2.会计信息的内容包括:公司目前的财务状况、公司盈利水平和盈利信息 以及资金的获取流失等相关内容。此外，还会涉及到公司的股市业绩、投资者 的钱财问题等等。 其次, 在上市的过程中，公司会公布相关信息，这只是信息披露的主要部 分，与此同时，由于时常在运行过程中会时刻出现变动，因此，会使得信息公 布的内容杂乱不一，多种多样，因为他涵盖了多方面的内容。 （二）上市公司信息披露制度在我国的情况 第一、当前，我国的上市公司在信息披露制度上包括很多方面，比如说， 有公司法 、 证券法等等的国家法律制度；有股票发行与交易管理暂行 条理 、 股份有限公司境内上市外资股的规定的行政方面的规定制度；有 上市规则等等在相关部门和相关管理体系的法律制度。由此可见，当前， 我国的证券信息披露已经建立了以证券法为标准基础，以其他相关的部门 以及管理体系等等作为完善和深化，同时借鉴国外先进的法规法制等等。除此 以外，我国还在对信息披露的过程中，使用手段的多种方法进行了合理完善的 处理规定，一步一步的对我国证券信息披露做了合理有效的规范总局。总之， 我国的证券信息披露已经基本到达了与体特国家相当的水平。 第二、在我国，相关的法律法规已经将强制信息披露作为我国的信息 披露标准制度，强制性的基础是因为证券市场信息的变化不一引起的。众所周 知，证券市场是变化多端，而且长期运行，这样看来，难免会出现一些在投资 过程中的不同方向选择以及安全风险等问题，进一步是的证券市场不灵活。为 了处理这种不可避免的问题，政府以及相关部门就应当出面强制要求信息披露 制度。目前，对证券信息披露的强制性在其他国家也同样存在。从二十世纪八 十年代我国证券市场建立以来，我国证券管理部门即证监会就着重于上市公司 信息披露，在我国证券信息披露的实际情况之下，也用其他国家先进制度引以 为鉴，我国已经完善了市场的监督管理体制，并且正在逐步完建设和完善我国 的信息披露管理核心。在此基础上，我国多方面相关的管理监督部门都参与了 进来，各自做好自己的事情，达到了预期的效果，进一步完善了我国证券信息 披露的体制。 1 第三、我国的证券信息披露在当前的情况下仍然存在着一些不可避免的问 题，这些问题的核心在于信息质量的低下。一方面，尽管我国的上市公司信息 披露制度正在不断的完善过程中，上市公司披露的信息透明度也日益增强。 1 但是在具体的实际情况中，质量低下又成了一个关键的不足。纵观所有信息披 露报告可以看出上市公司各种公告做得越做越多，越做越长，而且每当国务院 及证监管理部门出台一些新的关于上市公司信息披露治理细则后，各个上市公 司把原本寥寥数语的公告，变成让投资者目不暇接动辄几万字的条文与规章。 报告内容直接抄袭有关法律法规，华而不实。另一方面，在信息披露上，勋仔 着很多的违规迹象，2012 短短的一年当中，就出现有紫金矿业、沧州化工、劲 嘉股份、宁波富邦、ST 大地、升达林业、鲁北化工、亚星化学、佛山照明、永 安林业、永安药业、紫鑫药业、宏盛科技、中恒集团等十余家上市企业这些因 为信息披露违规的情况 2 二、信息披露出现的问题及原因在我国的情况 （一）我国信息披露存在的问题 1. 信息披露的轻佻性。 尽管我国已经努力的完善了证券信息披露的相关法律制度，但是有些上市 公司经常会对公布信息进行错误报告，时间地点不明确，事件信息不准确等等 问题，甚至是在没有取得证监部门批准的情况下擅自披露一些关于国家经济决 策方面的讯息，因此导致的严重后果就是上市公司挑战规则，这样一来，就给 我国带了巨大的挑战。 1 王庆国 . 证券市场信息披露法律制度研究D. 硕士论文. 中国知网. 2012. 1 樊幸幸 . 论我国上市公司信息披露制度的完善D. 对外经济贸易大学硕士学位论文,2009:17. 2 中国产经新闻报：信息披露频频违规凸显上市公司诚信缺失 ， /html/Home/report/67562-1.htm,来源：中国产经新闻报.浏览日期：2015 年 3 月. 5 2. 信息披露的落后性。 证券市场是个长期变化的资本市场，而这种变化使得证券市场存在信息的 不对称性，也就是说所有关于上市公司的运营状况传达到投资者手里存在一定 时差。这样则要求相关的上市公司要依法公布重要的市场信息。当前，虽然 上市公司信息披露管理办法中规定了年度报告必须在 4 个月内，中期报告 必须在 2 个月内，季度报告必须在 1 个月内制作完毕并予以披露。 3但是此规 定对于上市公司作出信息披露提供了过于宽泛的时间，在规定的有效期间，上 市公司可能利用这段空白时间造成不合理的内幕交易，而投资者不能及时得到 有关信息。 3. 信息披露的残缺性。 信息披露的完整性是一个完善的信息披露制度的基本要求，也就是说上市 公司披露的信息必须涵盖公司的各个方面，以此能够被投资者全面了解公司的 实际情况。但在事实上，我国上市公司在这方面做得很差，他们的信息披露多 半残缺不全，或者是以偏盖全。比如，2008 年，一家钢构公司在信息披露时没 有依法进行公布事件信息。不仅如此，在其公布的信息当中存在着信息不全面， 不准确等多种问题。这样一来，投资者就会因此吃很大的亏，以至于这家公司 将会受到国家证监会的惩罚。总的来说，在我国，上市公司对信息的披露缺少 性表现在多方面：1.公布的关联交易信息不健全，有缺少：2.上市公司的财务数 据以及财务指标数据有残缺现象；3.上市公司的投资以及赢利部分信息残缺；4. 上市公司公布的重大信息不完整；5.上市公司故意以商业秘密为遮挡公布不完 全。 4. 信息披露的失实性。 在我国证券市场上，对于投资者来讲造成其盈利预测偏差严重的原因有很 多，其中主要是上市公司过度包装的招股说明书、虚假陈述和利润操纵。信息 披露的原则包括：上市公司必须诚信公布相关信息，将具体的、真实的、准确 的信息报告给大众，不能有丝毫保留，不能有虚假扭曲事实的情况发生。然而， 在实际生活情况中，很多上市公司不愿意遵守这项规则真实公布信息，相反， 他们总是以虚假或者扭曲事实的信息公布给大众，欺骗大众。例如浙江一大公 3 参见 上市公司信息披露管理办法第二十条. 司再连续两年的年报中屡次对公司财务情况进行虚假报告，此外，还不履行信 息披露的相关义务，对投资者没有付出自己应有的责任。 2 除此之外，诸如 “中石化” 、 “中海油”等事件屡屡出现，这都对我国证券市场冲击很大，严重 破坏了证券市场健康稳定的经济秩序。 （二）我国信息披露出现多种问题频频发生的原因 第一，相对于发达国家证券市场，由于我国证券市场建立发展时间不长， 因此造成在我国证券市场上投资者的不成熟性，投资者只是一贯的在意自己能 从上市公司得到的利益，然而却忽略了自己对上市公司进行监督的权利使用。 第二，权利义务不明。有一些上市公司没有把自己的信息披露当作是一种 义务和对投资者的一种责任，反而将其当作一种负担。在这种不正确的认知下， 他们往往被动性的作信息披露，而且是能不披露就不披露。究其原因是上市公 司对于其权利义务不明，以及可能基于暗箱操作的方便性所造成的。 三、 上市公司信息披露在美国的相关法规 自从 2001 年以来，美国世界通信、施乐、默克制药等许多大公司在财务 方面的曝光，是的诚信危机震撼着美国及国际社会，从而全世界人民都对美国 的证券信息产生了极大的质疑，这样一来，美国的许多大公司成为新闻在全世 界范围内播放。美国知道这样的局面必须加以控制，否则后果不堪设想，于是， 美国国会通过了萨班斯奥克斯利法案，萨班斯奥克斯利法案全称2002 年 公众公司会计改革和投资者保护法案(Sarbanes-Oxley Act of 2002，简称 SOX 法案)，该法案的第一句话就提到了遵守证券法律以提高公司披露的准 确性和可靠性，从而保护投资者及其他目的的这样一句话。 2002 年公众公司 会计改革和投资者保护法案就这样使得美国完成了一场巨大的改革。在近几 年来，美国在证券信息披露方面，吸取了来自各方面的教训，确立和完善了有 关证券信息披露的法律法规，并且，政府加大了监督和管理力度，对上市公进 行多方面的规划管理。 2 深交所： 2007 年证券市场主体违法违规情况报告 ， /special/00252SP2/ssgs.html,来源：网易财经.浏览日期：2015 年 3 月. 7 （一） SOX 法案关于信息披露的主要内容 SOX 法案中关于上市公司信息披露的主要规定有： 1 1增加了表外交易的披露。表外交易包括期权和资产证券化等金融资产负债衍 生工具，是金融负债表外交易。由于衍生市场的快速发展，加上美国金融市场实力变化不 定，金融衍生工具的发展与监管法规的不对等出现监管法规滞后的问题，在安然事件中表 现尤为突出。对此，在第四百零一条 SOX 法案中有相关的急救措施并授权 SEC 进行规章制 度的调整，进一步使揭露上市公司颇为关键的可能对公司造成重大影响的包括资产负债表 外交易、上市公司与实体或个人之间有关债务事项等其他关系。在接下来，SEC 规定上市 公司尽可能披露表外交易信息，和那些可能对财务有影响的涵盖其中的表外交易、安排及 债务等表外程序，并阐释表外交易有关的目的何在及性质特征等。另一方面，上市公司也 必须披露对表外交易有影响的事件和走向。因此，这一系列的规定在某种层面上达到了表 内化性质的表外交易。 2.强化了对关联交易的披露。在关联方之间发生转移资源或义务的事项称 之为交易，SPE 是一种关联实体，它有的是由上市公司资助，有的是由上市公 司间接控制，上市公司承担这种实体所带来的利益，当然也需要承担风险。现 在在证券的监管工作和立法的过程中面临着一个新的挑战，那就是表外交易经 常和关联交易混合在一起，这给监管和立法工作带来了困难。在对安然事件后 续的调查中，SEC 发现安然在披露关联事件时出现了严重的错误，安然只是对 比较显眼的重要关联交易做了披露，而忽略来了别的交易，并且把主要的关联 交易当成公平交易。为了解决和处理这个错误，SOX 法案实施了两种处理办法： 一是扩大对关联交易的披露范围，并且要求披露上市公司与“未合并财务报告 的实体”或个人之间的有可能对公司财务状况产生现实或潜在重大影响的关系， 采用的是“可能影响”的标准，甚至包括“潜在的影响” ，而不问该关联方是否 由上市公司一定级别的管理人员所控制。二是将交易披露规范化，关联交易和 表外交易合并立法， “未合并财务报告的实体”或者是存在于个人间的，但是会 对公司财务产生明显活潜在的影响的关系中可以考虑包括表外交易，我们要坚 持一个原则，不在于形式而是看重实质。3在信息披露中要提高高级管理人员 1 本节内容主要参考美国证券交易委员会网站()公布的2002 年公众公司会计改革 和投资者保护法案(Sarbanes-Oxley Act of 2002)的具体规定. 的责任意识。在制度经济学中有这一判断观点，一项制度有效与否依赖于其责 任机制是否健全，然而责任机制健全与否是要看违法成本高低，只有健全的责 任机制使违法成本比违法后获得的收益要大，才能有效的避免违法行为。安然 事件中为什么会出现这样的漏洞就是因为在事件被曝光之前，安然公司的董事 会制度是董事会中大部分都是独立董事会。但是这些董事会因为商务比较繁忙， 因而把公司的日常运营都交给了高级管理人员管理和控制。这就给高级管理人 员实施财务上面的欺诈提供了有利条件。因为有了安然事件的经验和脚下，SOX 法案中突出了对高级管理人员的责任的规定。在三百零四章节当中，如果出现证券 法与会计报表出现根本上的矛盾时，公司的高层管理人员包括首席执行官和财务官理当对 首次发行的证券及对该证券在备案后一年内从公司受到报酬包括红利、奖金或其他形式的 利益进行返还。在第一千一百零三节中，明确规定 SEC 有权利在那些可能违反证券法的行 为的调查期间冻结特殊报酬是支付给公司雇员和主管、以及政府官员、代理人、合伙人、 有控制权人士的。上面的这些规则大都从收益上对高级管理人员的股票收益和报酬进行限 制，并用严厉的民事责任和刑法责任进行补充，这样就大大提高了证券欺诈的违法成本， 自然有效制止违法行为。 （二） SOX 法案的影响 SOX 法案的制定，转变了美国证券中法律的根本思想：从披露转向实质性 管制。经历了二十多次公开听证后，该法案正式出台，这个法案制定的时间比 较短，在美国国会中也掀起了一番争论，该法案也要在经济运行中尽可能少地 产生负面影响。针对一些小企业的问题，该法案也保留了由 PCAOB 按照个别案 件审批和豁免的权利。 3 Original: EXEMPTION AUTHORITY.The Board may, on a case by case basis,exempt any person, issuer, public accounting firm,or transaction from the prohibition of under 10A(g) of the Securities Exchange Act of 1934(as added by this section),to the extent that such exemption is necessary or appropriate in the public interest and is consistent with the protection of investors,and subject to review by the Commission in the same manner as for rules of the Board under section 107. 9 四、对我国信息披露制度的启示 （一） SOX 法案对我国的启示 第一，法律的执行才是重中之中。只有通过执行法律的约束力才能显示出 来。从上世纪八十到九十年代，针对存在于美国公司管理层的高收益、低风险 的状态，美国政府及相关机构已经对那些公司所产生的丑闻事件的主角进行诉 讼，由此，增强了对公司管理层的约束力。对多达数十人被起诉的安然公司， 就包括其前首席执行官麒麟。据媒体报道，安然的创始人雷也可能被公诉，已 经被起诉的包括世界通讯的肇事者、财务总监及其创始人。 其次，建立一种合理、稳定的预期。人们对未来有了合理的想象和预期目 标，才会为了这个目标去努力付出行动。在对未来进行计划的时候，必须严格 遵守法律制度，不偏离法律的轨迹才能在发展的道路上越走越远。法律是基准。 美国公司管理层出现的违法行为是与其个人贪婪的预期同上世纪八十年代到九十年代的低 风险有关。美国起诉了惩罚过去有财务犯罪或是在工作中有疏漏的管理着，目的 是让管理者在未来发展中要严格遵守法律，约束自己的行为，不再出现违法犯 罪行为。 最后，政府适度管制。政府彻底不管市场，市场的经济发展没有管制和约 束，会在发展中出现各种问题，但是政府如果高度管制，对市场经济中的行为 做出过多的约束，也会使经济发展出现相应的问题。政府管制应该有一个合理 的度。现任的美国总统布什强力推行减税措施，其意图是减少政府对资源和经济的参与， 尽量让市场自行运行。这点在安然事件中很明确的体现出来，在安然事件发生和 曝光后，美国国会在制定法律过程中还是有相当多的议员对政府是否该介入和 管制市场很谨慎。 （二）我国信息披露完善的启发 1.完善信息披露制度法律法规首当其冲 第一，确保信息披露在法律法规上的健全与完善对我国信息披露至关重要。只有在 1 陈志祥 .美国的公平披露规则对完善我国信息披露制度的启示J.上市公司 ,2001(10). 各个领域制定相应的法律法规，才能对其业内人士的行为约束。对证券法有严重影响 的因素在于规定的原则性和可操作性差，对其他规范性文件作用的发挥也有重要影响。所 以，要尽快完善证券法的有关规定，尽量以法律的形式确定法律中的“空白条款” ，也 为上市公司搭建一个相对完善的信息披露框架。如此一来， 证券法的施行以及其他层面 相关规范的文件都能很好的发挥。 第二,要完善信息披露的内容。增加或改进对信息披露内容的要求，是为 了更充分地披露信息，不遗漏任何错误,让广大的投资者更全面地了解上市公司 经营的各种状况 第三,改善信息披露手段。现在，指定报刊和指定网站是我国上市公司信 息披露的主要的途径，这就使得信息披露的时效性很差，而且信息披露后传播 的渠道比较窄，现在社会是一个网络社会，因此建立基于互联网的电子化披露 体系是使得信息披露效果达到最大化的一个重要方法。 2.提高法律保障度 首先，重视证券民事责任制度。民事责任制度是证券市场责任制度中最常用的， 而行政责任及刑事责任是次要的。市场交易活动以经济利益为主，因此，上市公司信息披 露往往是市场主体的经济损失。正是因为民事责任能够弥补相关责任人的过错而遭受的市 场主体的经济损失，所以民事责任才是主要的常用的。也正是因为刑事责任和行政责任不 能弥补市场主体的经济损失，只能对相关责任人进行惩戒，所以是不常用的。因此，在上 市公司信息披露制度体系中加强民事责任很重要。 其次，目前我国法律在民刑事处罚力度上不足，加上如果行为人在证券市场上违规 操作能够获得数以亿计的利润，就使得行为人即使违法也甘愿冒险。因此，第一要打消上 市公司的侥幸心理，加大相关法规、制度的执行力度。例如，在中国证监会下成立针对委 员会，每年对上市公司进行不少于百分之三十以上的抽查复审。第二，加大处罚力度，尽 量提高信息披露的造假成本。也不失为好的措施。比如，法国的刑法规定，如果公司负责 人故意隐匿或销毁会计文档，将被处三年监禁和三十万法郎罚款；如果滥用或伪造凭证， 将罚款一百五十万法郎，并强制宣布其破产。 ”而我国法律规定的处罚力度太小，这 就使得很多违法人员铤而走险，如果加大处罚的力度,让上市公司知道,一旦造 假被发现就会有严重的后果。严格立法和保证法律的执行，是保护投资者利益 和防止违法行为出现最有效地办法，同时加强对中小投资者损失的追偿力度也 11 是很有必要的。在这方面美国就做了很好的表率，在对安然公司造假行为的处 置中，公司前董事长肯尼斯莱被判 175 年的监禁，外加 570 万美元的罚款，安 然公司因此破产，这给了别的上市公司一个很大的警告。 结 语 当前我国的证券行业还处在高速发展的阶段，给广大证券市场中的投资者 建立一个良好的经济秩序是非常重要的。为了使广大投资者的权益能得到最安 全的保障，并不断建立和完善一个公平、公正、公开的经济运行市场，我们应 不断在实践中完善信息披露制度和相关证券法律法规，最终促进经济高速健康 发展。 在了解了我国在信息披露中所存在的问题后，我们也要积极采取措施改进 我国信息披露中存在的问题。一方面，适当借鉴国外的先进经验是有必要的， 这样可以及时地发现我国信息披露制度中的问题并进行及时地完善。另一方面， 在汲取国外先进经验的同时也不能脱离我国证券市场发展的实际情况，要充分 考虑法律文化的差异，要结合我国的实际情况，与我国现实生活结合，借鉴