《公司法》案例分析报告

公司法案例分析报告 案例二 国有企业川南商业大楼于 1998 年拟定改制计划：将资产评估后作价 150 万元 出售，其中 105 万元出售给管理层人员(共 4 人)，45 万元出售给其余 45 名职工，将企业 改制为川南百货有限公司，注册资本 150 万元。该改制计划于同年 12 月经有关部门批准实 施。原管理层人员宋某认购 45 万元，李某、王某、周某各认购 20 万元，其余职工各认购 1 万元。公司成立后，分别向各认购人签发了出资证明书。 公司设立股东会、董事会、监事会，宋某任公司董事长兼总经理，李某、王某为公司 董事，周某任监事会主席兼财务负责人。 2001 年，公司召开董事会，决定将注册资本增 加为 300 万元，周某列席了董事会，并表示同意。会后，董事会下发文件称：本次增资计 划经具有公司 2/3 以上表决权的股东表决通过，可以实施。 同年 4 月，公司注册资本增加为 300 万元。增加部分的注册资本除少数职工认购了 30 万元外，其余 120 万元由宋某、周某、李某、王某平均认购，此次增资进行了工商登记。 同年 10 月，王某与其妻蓝某协议离婚，蓝某要求王某补偿 25 万元。王某遂将其所持股权 的 50%根据协议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议。 2003 年 5 月，川南公司因涉嫌偷税被立案侦查。侦查发现：除王某外，宋某、周某、 李某在 1998 年改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资金购买，且 2001 年公司 增资时，宋某、周某、李某、王某四人均未实际出资，而是以公司新建办公楼评估后资产 作为增资资本，并分别记于个人名下。同时查明，偷税事项未经过股东会讨论，而是董事 会为了公司利益在征得周某同意后决定实施的。后法院判决该公司偷税罪成立，判处公司 罚金 140 万元，宋某等亦分别被判处相应的刑罚。 问题：1.宋某、周某、李某、王某在 1998 年改制时所取得的股权是否有效？为什么？ 2.川南公司的管理机构设置及人事安排是否合法？为什么？ 3.川南公司董事会的增资决议和公司的增资行为是否有效？为什么？ 4.蓝某可否根据补偿协议获得王某所持股权的 50%？为什么？ 5.川南公司因被判处罚金所造成的 140 万元损失，应由谁承担赔偿责任？为什么？ 1.答：王某出资有效。宋某、周某、李某三人出资无效。原川南商业大楼的资金属于 国有资产，该三人挪用即是侵占、贪污行为，其股权应认定为无效重新出售，所得资金上 缴国家。 2.答：公司机构设置合法；公司管理人员安排不合法，按照公司法第 52 条的规定 有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公 司，可以设一至二名监事，不设监事会。 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工 代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职 工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。 监事会主席周某不应该兼财务负责人。 3.答：无效。根据公司法第 44 条规定，股东会的议事方式和表决程序，除本法有 规定的外，由公司章程规定。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决 议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决 权的股东通过。 还规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法 规的无效。 4.答：不能，实际上王某将股权抵偿给蓝某的实质是转让股权。按公司法第 72 条 规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。但是，股东向股东以 外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股 东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股 东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转 让。 5.答：应当由宋、李、王、周四人对公司承担赔偿责任。（注意 150 和 149 的区别） 公司法第 150 条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行 政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 2010-2011 学年第 2 学期公司法案例分析报告 案例三 甲公司与龙某签订一投资合同，约定：双方各出资 200 万元，设立乙有限责任 公司；甲公司以其土地使用权出资，龙某以现金和专利技术出资（双方出资物已经验资）； 龙某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担。双方拟定的公司章程未对如何承担公 司亏损作出规定，其他内容与投资合同内容一致。乙公司经工商登记后，在甲公司用以出 资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司。 2006 年 3 月，乙公司向丙银行借款 200 万元，甲公司以自己名义用上述土地使用权作 抵押担保。同年 4 月，甲公司提出退出乙公司，龙某书面表示同意。2009 年 8 月，法院判 决乙公司偿还丙银行上述货款本息共 240 万元，并判决甲公司承担连带清偿责任。此时， 乙公司已资不抵债，净亏损 180 万元。另查明，龙某在公司成立后将 120 万元注册资金转 出，替朋友偿还债务。 基于上述情况，丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任。甲公 司认为，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效，且甲公司已于贷 款后 1 个月退出了乙公司，因此，其对 240 万元贷款本息不应承担责任；另外乙公司注册 资金中的 120 万元被龙某占用，龙某应退出 120 万元的一半给甲公司。龙某则认为，乙公 司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效，乙公司的亏损应由甲公司按投资合同约 定承担一半。问题： 1甲公司的抵押行为是否有效？为什么？ 2乙公司的成立是否有效？为什么？ 3甲公司认为其已退出乙公司的主张能否成立？为什么？ 4甲公司可否要求龙某退还其占用的 120 万元中的 60 万元？为什么？ 5甲公司应否承担乙公司亏损的一半？为什么？ 6乙公司、甲公司和龙某对丙银行的债务各应如何承担责任？ 1答：无效。 公司法第 149 条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为： （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给 他人或者以公司财产为他人提供担保； 2答：有效。公司以登记为成立要件，股东出资不到位不影响公司成立的能力。公 司法第 7 条规定，依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照 签发日期为公司成立日期。 3答：不能。股东在公司登记后，不能抽回投资 4答：龙某占用的是公司的财产，龙某仅对乙公司有返还义务，对甲公司无返还义务。 公司法第 149 条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：(无监事) （一）挪用公 司资金； （二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （三）违 反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者 以公司财产为他人提供担保； （四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意， 与本公司订立合同或者进行交易； （五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为 自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； （六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密； （八）违反对公 司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 5答：不承担。公司法第 3 条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有 法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的 出资额为限对公司承担责任； 6答：承担有限责任。（略） 案例四 甲股份有限公司（下称甲公司）为上市公司，该公司 2005 年 4 月 20 日召开董事会会议，该次会议召开情况及讨论事项如下： A 甲公司董事会由 7 名董事组成。出席该次会议的董事有张某、袁某、 胡某、谢某；董事陈某因为出国考察不能出席会议；董事左某因参加全国 人民代表大会不能出席会议，电话委托董事张某代为出席并行使表决权利； 董事刘某因生病卧床不能出席会议，委托董事会秘书代为出席会议并行使 表决权。 B 出席本次会议的董事一致决定，将以下事项提交股东大会审议通过： 请求股东大会制订公司利润分配方案和弥补亏损方案、制订年度财务预算 方案、决算方案。同时董事会还审议批准了监事会的报告，对发行公司债 券作出相关决议。 C 由于甲公司事务比较繁忙，董事长难以应付，该次会议决定设立副 董事长 3 人，协助董事长执行职务。 D 为确保公司长期发展需要，使公司更趋稳定，该次会议决定将董事 任期修改为每届 5 年。 E 该次会议记录，由出席会议的全体董事和列席会议的监事签名。 问题： 1）在 A 中关于董事会召开的情况有哪些不合法？ （2）在 B 所通过的事项中有无违法之处？ （3）在 C、D 中对于董事会构成事项上有无不合法的地方？ （4）在 E 中对于会议记录的签名有无不当问题？ 答案： （1）两处违法：其一，根据公司法第 113 条的规定，董事会会议， 应由董事本人出席。董事因故不能出席。可以书面委托其他董事代为出席 董事会。委托书中应载明授权范围。可见委托出席董事会议应当书面委托， 同时委托书中应载明授权范围。本案中董事左某以电话方式委托董事张某 代为出席并行使表决权利，委托方式不合法。其二，我国现行立法明确要 求，在代理出席董事会情形下，接受委托者只能是公司其他董事，本案董 事左某委托董事会秘书而非董事代为出席会议，属于受托人不合法。 （2）根据我国公司法第 38 条和第 47 条规定：制订公司利润分配 方案和弥补亏损方案。制订年度财务预算方案、决算方案属于董事会的职 权范围之列，无需交给股东大会。而审议批准监事会的报告、对发行公司 债券作出相关决议属于股东大会的职权范围，董事会无权行使。 （3）一处合法一处违法：其一，我国公司法第 110 条规定，可以 设副董事长，设几人没有规定。其二，我国公司法第 46 条规定，董事 任期由公司章程规定，但每届任期不得超过 3 年。本案以公司章程形式将 董事任期延长至 5 年，显然不合法。 （4）根据公司法第 118 条规定，董事会应当对会议所议事项的决 定作成会议记录，出席会议的董事和记录员在会议记录上签名。故本案会 议记录存在两个问题：其一，会议记录员应当在记录上签字；其二，列席 会议的监事无需在会议记录上签字。 案例五 中万股份有限公司（以下简称中万公司）由于市场情况发生重大变化， 经股东大会决议解散公司。清算组组成后 10 日内将公司解散事项分别通知 了公司债权人并在报纸上进行了公告，规定对自公告之日起 3 个月内未向 其申报债权者，将不负清偿责任。晨光公司是中万公司是多年的贸易伙伴， 中万公司决定解散而开始清算时，尚欠晨光公司贷款 58 万元，但合同约定 的付款期限 6 个月后才到期。此外，双方还有一份合同未履行完毕。依该 合同，中万公司还应向晨光公司提供机械产品 10 台，该项合同义务已到履 行期限，计价款 28 万元。晨光公司在中万公司通知的期限内向中万公司申 报了债权，同进提出解除合同未履行部分，余下 10 台机械不再发货。理由 是中万公司已解散，在法律上已丧失履约主体资格。 中万公司清算组成员对如何处理与晨光公司的债权债务，发生了分歧。 甲、乙主张：10 台机械应依约发送给晨光公司，同时要求对方支付价款。 至于中万公司所欠 58 万元贷款。虽尚未到期，但由于公司已解散清算，为 使晨光公司利益免受损失，也应进行清偿。故所欠 58 万元扣除 10 台机械 应收款 28 万元，应向晨光公司清偿债务总额为 30 万元；丙、丁、戊则主 张：晨光公司拒绝我方履行合同，已违约在先，又因欠其贷款 6 个月后才 到偿还期，故中万公司无义务提前清偿。根据多数人意见，清算组决定将 10 台机械装车发货，未到期贷款不列入清算方案中清偿。4 个月后，中万 公司清算终结，办理了公司注销登记，法人终止。晨光公司虽接受了中万 公司 10 台机械，但仍有 30 万元债权无法得到清偿，遂以清算组全体成员 为被告向人民法院提起诉讼，要求赔偿损失。问题： 1、中万公司股东大会决议解散公司是否合法？为什么？ 2、中万公司股东大会委任 5 名董事组成清算组是否合法？为什么？ 3、中万公司与晨光公司之间的机械供应合同未履行部分是否可以由晨 光公司单方解除？为什么？ 4、中万公司所欠晨光公司的贷款是否可以列入清偿范围？为什么？ 、晨光公司的 30 万元损失应由谁来承担？为什么？ 答案： （1）合法。根据我国公司法第 181 条规定，股份有限公司可以根据股 东大会决议解散，故中万公司的解散合法。 （2）合法。根据我国公司法第 184 条规定，中万公司因股东大会 决议自行解散时，其清算由股东大会确定人选。 （3）不可由其单方解除。因为剩余的 10 台机械在中万公司解散清算时 已届履行期，属于我国公司法规定的与清算有关的未了结的业务，此 等业务应由清算组处理，自不能由晨光公司单方解除未履行部分的合同。 而且，在清算期间，公司法人人格并未消灭，只是其权利能力被限定于清 算范围之内。在此期间，由清算组代表公司处理、了结未完业务。 （4）应列入清偿范围。因为中万公司在清算过程中必须了结公司现存 的一切事务，终止全部对外法律关系，包括所欠晨光公司贷款这种未到期 债务。