我国董事会秘书制度研究--毕业论文.doc

我国董事会秘书制度研究中文摘要在二十世纪末期，伴随着上市公司走进国际资本市场的步伐，董事会秘书制度在我国应运而生。二十一世纪的今天，国内中小型企业日益崛起，中国大陆资本市场不断壮大成熟，国内市场对董事会秘书的需求也变得非常庞大且异常紧迫。经过三十多年的发展，从英美法系国家借鉴移植的董事会秘书制度在我国公司经营、管理和改善公司治理结构等众多方面发挥着积极的作用。目前，董事会秘书制度在我国已经比较完善和成熟，董事会秘书也已经具备了一定的规模性和稳定性，初步形成了一个职业群体。然而，由于我国公司法律制度以及公司治理结构与英美法系国家存在诸多不同，经过移植后的董事会秘书制度在我国的运用也出现了这样或那样的问题。本文对董事会秘书制度的起源及其制度价值做了深刻分析，将我国没有将董事会秘书原有制度价值发挥出来的真正原因进行了探索和分析。然后通过对我国董事会秘书的相关立法进行梳理，并结合董事会秘书在公司的实践状况，对我国董事会秘书制度存在的问题、以及在实践中我国董事会秘书高管地位名不副实、权利与责任不相匹配、就业程序有违逻辑、在岗人员素质参差不齐、权利保障机制有待完善等问题作了详细的分析，为完善我国董事会秘书制度作出了厚实的铺垫。最后就如何从立法上、制度上以及实践中完善我国董事会秘书制度作出了进一步的探讨，以期通过这些措施使之发挥出该制度原有的价值，进一步优化我国现代公司的治理结构。关键词：董事会秘书，制度移植，效率价值，安全价值，权利与义务，就业程序，保障机制IThe Research on The System of Board of SecretaryAbstractIn the late twentieth century, with the pace of the listed company into the international capital market, the board secretary system rise in response to the proper time and conditions. In twenty-first century, along with the economy unceasing development, small and medium-sized enterprise are more and more flourishing and invigoration, Chinese capital market is growing stronger and more mature, and the domestic market demand for the secretary of the board of directors has also become large and urgent. After thirty years of development, the board secretary system, which transplanted from common law has play an active role in company management. Currently, the board secretary system in our country have been more perfect and mature, secretary of the board already at the beginning of big scale. However, due to the different companys corporate governance structure and legal system from common law countries, the board secretary system after transplantation in our country have been raise many problems. First, the paper made a deep analysis the origin and value of the system to identify the reason of secretary of the board of the previous system did not play out the real system value. Second, the paper classified the related rules and regulations of the board secretary, combined with the practice situation, such as the board secretarys status unworthy of the name, rights and responsibilities do not match, the employment program logic errors, uneven quality of personnel in the post, rights protection mechanisms need to be improved and so on. Third, the paper made a detailed analysis for the improvement of the board secretary system. Finally, the paper made a deep analysis of the board secretary system on how to improve the legislation and practice from our country and made further discussion to the adoption of these new measures so as to exploit the advantages to the full. Consequently make a contribution for the study of modern corporate governance structure in the future. Key words: Board secretary, System transplantation, The value of efficiency, The value of security, The rights and obligations, The procedure of appointment, Safeguard Mechanism.II目 录中文摘要IAbstractII引 言1第一章 董事会秘书制度的起源与发展21.1 董事会秘书制度的起源21.2 董事会秘书制度的发展21.2.1 董事会秘书制度在英国的发展21.2.2 董事会秘书制度在美国各州的发展31.2.3 董事会秘书制度在我国香港的发展31.2.4 董事会秘书制度在我国澳门的发展4第二章 董事会秘书制度在我国的移植与发展52.1 移植的外因52.2 移植的内因52.3 我国的发展概况62.3.1 被动适用阶段62.3.2 主动适用阶段62.3.3 积极完善阶段7第三章 董事会秘书制度的价值分析93.1 效率价值93.1.1 分担董事会事务性工作以提高董事会运作效率93.1.2 积极与外界沟通以提升公司生产运营效率103.1.3 以专业知识提高公司管理水平103.2 安全价值103.2.1 通过签字确认公司的行为以保障交易行为的安全103.2.2 通过依法披露公司信息以实现公司外部的有效监督113.2.3 通过内部监督功能以确保公司安全稳定地发展11第四章 我国董事会秘书制度存在的问题124.1 立法历程124.1.1 制度初创阶段（1993年-1996年）124.1.2 大规模立法阶段（1996年-1999年）124.1.3 进一步完善阶段（1999年当今）134.2 我国董事会秘书制度层面的问题144.2.1 与英美法系董事会秘书制度之差异144.2.2 法律规范效力层次较低154.2.3 价值取向偏误154.3 我国董事会秘书实践层面的问题174.3.1 高管地位名不副实174.3.2 权利与责任不相一致174.3.3 就业程序有违逻辑184.3.4 在岗人员素质参差不齐184.3.5 权利保障机制尚不完善19第五章 完善我国董事会秘书制度的构想205.1 更新立法观念205.1.1 提高立法效力等级205.1.2 转变制度价值观念205.2 制度层面的完善215.2.1 完善董事会秘书的就业程序制度215.2.2 明确任职资格制度225.2.3 明确罢免条件制度235.2.4 完善辞职与善后制度245.2.5 完善董事会秘书的权利245.2.6 完善董事会秘书的义务255.2.7 完善董事会秘书的法律责任制度275.2.8 完善权利保障机制285.3 实践层面的完善295.3.1 确保董事会秘书独立的高管地位305.3.2 完善公司法人治理结构305.3.3 推行董事会秘书执业许可证制度31结 语32参考文献33致 谢35 兰州大学硕士研究生学位论文 我国董事会秘书制度研究引 言从公司法学专著文献资料研究中可以看出，公司治理是各国学者们争相研究和讨论的重点。自公司董事会秘书制度产生于英美法系国家开始，发展至今已经将近二百年历史，其不仅在公司程序性事务的处理方面承担任着重要的角色，在完善公司治理实务中也发挥着不可替代的作用。 汤向东.董事会秘书制度之发展演变分析J.秘书之友,2002(03):92-100. 因此，世界各国对公司治理问题进行研究的同时，也带动了对公司董事会秘书制度问题的研究。在经济高速发展的今天，我国法学家们更是就如何改善公司治理以提高公司整体竞争力的问题展开了激烈的讨论。因此，我国目前有关公司治理的论文和专著随处可见，但关于董事会秘书制度的文献资料却极其匮乏。我国对董事会秘书制度的借鉴移植始于上个世纪九十年代初期，国内公司想进军国际资本市场，为了填补关于公司中董事会秘书制度的空白，被动移植了为境外上市公司所通用的董事会秘书制度。 孙宁.论我国对董事会秘书制度的法律移植J.当代法学,2001(11):50-52. 然而，与英美法系相比较，董事会秘书在实务方面，尤其是在公司治理方面的作用还有相当大的距离。董事会秘书制度在我国公司实务中并未发挥出该制度原本具有的理论价值。因此，我们有必要就如何发挥该制度的价值作进一步的研究,为董事会秘书在公司治理过程中提供坚实的理论支持。自董事会秘书制度产生并发展至今近二百年，从一个国家的制度认可发展到各个国家的法律逐步确认，充分说明了董事会秘书在公司发展中举足轻重的地位和作用。然而，当前我国整体法律意识不高、法规执行不到位的社会大背景在很大程度上制约了董事会秘书制度价值的发挥，从而束缚着整个董事会秘书群体的工作。这种束缚不仅削弱了董事会秘书在公司治理中价值的实现，而且影响了公司的良性经营与运作。因此，加强对我国董事会秘书制度的研究，不仅有助于理顺我国公司治理结构的实践意义，还有利于保护公司股东利益，从而提升公司价值。因此，我们有必要对董事会秘书这一制度进行重新认识，进一步了解如何完善我国公司内部治理结构，从而对我国现代公司治理结构这个始终无法突破的难题作出更进一步的解答。第一章 董事会秘书制度的起源与发展1.1 董事会秘书制度的起源董事会秘书（the secretary）,也称公司秘书，这个概念是伴随着英国早期的合股公司的日益发展而产生的。十九世纪初期，在英国成立公司需要获得英国国王或者女王批准。经过十八世纪六十年代工业革命后，英国生产技术的革新迅速提高了生产力的发展，而也快速地促进了英国当时经济的发展，公司成立与发展也十分地迅猛。然而，在当时的英国，成立公司的方式有两种：一种是得到皇家特许状，然而皇家特许状并不是轻易可以获得；另一种是获得议会的支持，但想要获得议会的支持需要通过许多繁琐的程序。直到十九世纪中叶，企业家们为了筹集大量的资金兴建铁路和运河需要成立公司，于是向国会施加压力，要求简化成立公司的程序。英国国会在这种压力下不得不通过了合股公司法。该法令规定，私人可以向政府递交相应文件，通过的注册方式成立公司。此后，随着经济的发展，英国公司的数目开始激增，英国公司走向了蓬勃发展的道路。然而，公司注册时需要为申报而准备的文件资料繁杂无比，办理起来千头万绪，从而造成了公司工作效率低下的问题。英国政府为了解决公司没有专职人员办理申报文件资料，从立法层面上规定了每一间公司都必须配备一名秘书，其职责就是负责处理公司文书性事务以及公司相关程序性事务。 韩世君.董事会秘书必读M北京：北京气象出版社，2003.168. 在此之后，关于公司秘书职责与地位的纠纷便时有发生。比如发生于 1841 年的昂提菲得诉比格诺尔德一案，该案的法官在判定结论上指出，当时公司秘书的职责只是负责公司文书处理，其身份只是公司的普通职员。基于其在公司较低的地位，尚不具备代表公司的权利。 1.2 董事会秘书制度的发展1.2.1 董事会秘书制度在英国的发展 1976年，英国公司法对公司信息披露方面进行了重大修改，扩大了公司信息披露的范围，并对信息披露质量提出了更高的要求。此外，公司权力结构逐渐转变，权力分配逐步由“股东会中心主义”转向“董事会中心主义”。为了维护股东对董事会的监督，公司秘书被授予了越来越多的职权，其职能与地位渐渐和普通文职秘书区别开来，这种身份的转变来源于一个经典的案例。1791年巴拿马发展公司诉菲德里斯装饰饰品公司一案 苗亚良,论中国董事会秘书制度的完善,中国政法大学硕士学位论文.北京:中国政法大学,2013.，该案法官丹宁勋爵指出，现在的时代已经改变，公司秘书不再单纯的只是公司的一个文职人员，他常常以公司的名义出现，为公司的利益与他人订立合同。1985年，英国公司法规定每间公司必须设立公司秘书这一法定机关 英丹尼斯吉南,朱羿锟等译.公司法M.北京:法律出版社,2005.275. 。从此，公司治理的舞台上多了一个公司秘书的身影。1.2.2 董事会秘书制度在美国各州的发展 公司秘书制度在美国的发展与在英国基本类似。二十世纪初，在美国的巴金康士德诉古德门一案 苗亚良,论中国董事会秘书制度的完善,中国政法大学硕士学位论文.北京:中国政法大学,2013.中，负责审理该案的法官就指出公司秘书不是公司普通文职人员，而是具有管理公司一般事务性工作的管理性人员 胡果威.美国公司法M.北京:法律出版社.1999.170.。此后，美国各州逐步明确了公司秘书是公司高级管理人员这一规则，更进一步确认了公司秘书具有与总裁、副总裁相同的法律地位。1.2.3 董事会秘书制度在我国香港的发展我国香港地区在被英国殖民统治期间几乎全部适用英国法律制度，这其中当然也包括公司法中有关董事会秘书的相关规定。1911年，香港第一次在立法中引用了公司秘书概念，并对其职权作出了相关规定，在责任方面也规定了其与公司董事及其他高级管理人员对于所犯错误承担同样的赔偿责任 香港公司条例（1911年）第90条第3款。公司法令目前规定上述责任由“公司官员”承担,“公司官员”是指董事,管理人员和秘书。随着公司的发展，公司秘书在香港公司中发挥的作用与日俱增，关于公司秘书的法律规定也越来越多。1932年，香港公司法第一次以法律的形式明确了公司秘书是公司高级管理人员 陈同瑜.中国公司董事会秘书制度法律问题研究D.北京:中国政法大学.2006(5).。1949年,香港公司秘书公会成立，后又称之为香港特许秘书公会（The Hong Kong Institute of Chartered Secretaries）,成立之后的公会积极地推动了香港地区公司秘书的发展。1962 年，香港公司法修订委员会成立，该委员会的主要任务是对香港地区的公司立法进行监督审查，并对香港地区的公司立法修订提出相关建议。1973年，委员会提出报告，建议香港地区所有公司都应当设公司秘书。该建议被现行的香港公司条例所采纳，该条例第一百五十四条规定，凡在香港注册登记的每间公司，都必须配备一名秘书。同时，该条例还对公司秘书的任职条件作出了详细规定，并明确了公司秘书空位时应当采取何种措施，以及关于公司秘书的助理秘书和副秘书的设置。1.2.4 董事会秘书制度在我国澳门的发展大陆法系的国家和地区，董事会秘书在其传统的公司法中是不存在的，而是将董事会秘书的工作分散在公司的各个组织机构。比如说公司印章的管理工作交由公司经理负责，召开董事会的工作交由董事长主持等等。随着世界经济一体化的发展，各国经济之间对彼此相互开放程度日益加大，国家与国家之间的交往日益频繁。于是，各个国家开始在法律制度上取长补短，互相借鉴。大陆法系国家就是在这样的社会经济大环境和大背景下引进了事会秘书法律制度，并根据自己国家的实际情况加以整合，使之适合自身发展。我国澳门地区就是在这样的背景下成功地对董事会秘书制度进行了法律移植。我国澳门地区在受葡萄牙国家殖民统治时期较长，因此，澳门地区适用的法律体系源起于大陆法系中葡萄牙模式。 艾群.浅谈澳门公司法中的公司秘书制度J.比较法研究,1999(01):85-88. 二十世纪初期，葡萄牙的公司法中还没有任何有关董事会秘书的制度。然而，葡萄牙的这部有限公司法已经实施了将近百年时间，其内容一直没有进行任何修订，这部法律早就与澳门的经济发展不相匹配。1999年，澳门回归祖国，与大陆地区和香港地区有了更多的经济往来。当时来说，我国香港地区一直适用的是英美法系国家的法律，而我国大陆的公司法中也融合了较多英美法系中先进法律制度的内容。在这个社会大背景下，1994年，澳门政府制定了澳门公司法(草案)以解决当时法律制度跟不上经济发展的现状。这部法律不仅吸收了英美法系优秀的公司法律制度，还借鉴了其他大陆法系国家优秀的公司法律制度，将这些优秀的法律制度与澳门当时的公司与经济发展的实际状况完美地融合在了一起。在这部法律草案中，立法者在公司组织机构篇章中引入了董事会秘书的制度，并且浓墨重彩地对董事会秘书制度作出了详实细致的规定。尽管该草案中有很多制度都是借鉴于英美法系，但其也结合了澳门公司与经济发展的实际。因此在董事会秘书制度的规定上，澳门与英美法系有许多的不同。从董事会秘书的地位来看，英美法系的公司秘书由董事会任免并对董事会负责，隶属于董事会。然而，澳门公司法草案中的董事会秘书只对公司负责，并不隶属于董事会，是直属于公司的独立机关。但是该法律草案因各种原因最终未被颁布施行。直至1999年，该法案中有关董事会秘书的规定被澳门的五大法典之一澳门商法典所继承。自至，澳门地区开始建立了真正意义上属于自己的董事会秘书制度。第二章 董事会秘书制度在我国的移植与发展2.1 移植的外因上个世纪九十年代初期，我国证券市场还处于初级发展阶段，初创时期的上海交易所和深圳交易所规模较小。1990年12月上海交易所开业，开业之时仅有25家会员，8只上市股票。1991年深圳交易所开业，在其开业前的7个月试营阶段，只有深安达A一只股票。 证券考试命题研究组.金融市场基础知识M,四川:西南财经大学出版社:2015,81.基于国内资本市场规模较小，交易量不活跃的现状，很多实力雄厚的公司希望能在境外上市。在当时来说，世界金融的核心主要集中在美国、英国、香港地区等英美法系国家和地区。中国的公司想要在国外交易所上市，首先必须满足国外公司上市的条件，其面临的问题就是英美法系和大陆法系在公司制度上规定的不同，在公司法律制度上又数董事会秘书制度是其最为突出的问题之一。根据英美法系国家相关法律规定，每一间公司都必须设立董事会秘书一职。然而，当时我国公司法相关制度和公司实务操作中并没有涉及到任何有关董事会秘书的概念，这种制度上的缺失成为了我国国内优秀公司谋求境外上市的绊脚石。于是，在1993年，深圳地区以条例的形式规定了上市公司设董事会秘书一职，该条例的规定标志着董事会秘书制度在我国着陆。2.2 移植的内因从起初的董事会秘书制度仅适用于境外上市公司，发展到也适用于境内上市公司，最根本的原因在于我国公司治理的瓶颈日益凸显。从我国公司发展历程来着，我国现代公司制度起步较晚，公司治理的问题由来已久。1978年以前，我国是一个封闭自守的经济体，从计划经济到市场经济的转变过程中，尤其在设立证券市场后，公司内部治理问题便日益凸显。究其根本原因，一方面要归结于我国股权结构的不合理。公司的权力高度集中，即我们通常所说的“一股独大”现象。 王光远,陈骏.企业内部控制监管研究:理论、现实与启示J.财会通讯,2014(06):6-11. 另外，很多公司管理层通常由一个人身兼多职，一个管理者既是公司的董事长，又是公司的总经理，有时还兼任其他职务，管理权高度集中，出现了我们通常所说的“内部人控制”现象。过度集中的权力最终必然会导致监事会的设置流于形式，从而使得分权制衡的现代公司治理结构形同虚设。对上市公司的股权结构的改革是一项长期的任务，立法者将改善上市公司治理结构的关注点放在了加强公司内部监督上。加强公司内部监督不仅仅要着眼于完善原有的监事会监督机制，更要利用监督机制对董事会结构进行改革。英美法系国家的董事会秘书制度在现代公司治理结构中所发挥着重要的制衡作用，学者们也希望通过对董事秘书制度的进一步完善来对我国公司董事会实行事中监督，平衡公司权力布局，从而更进一步完善我国公司治理结构 周健.浅议中国董事会秘书之制度J.吉林广播电视大学学报,2011(06):20-22.。2.3 我国的发展概况从最初引进董事会秘书制度时仅适用于境外上市公司，到境外、境内上市公司都适用，董事会秘书制度在我国的发展历程中走出了一条从最初的被动适用到后来的主动适用，再到现在的立法完善的制度建设之路。2.3.1 被动适用阶段如前所述，在上个世纪九十年代初期，当时世界的金融中心主要集中在英美法系的国家和地区，而我国证券市场还处于初级发展阶段，交易不活跃，很多实力雄厚的公司希望能在境外上市 汤向东.浅谈董事会秘书制度价值J.湖南财经高等专科学校学报,2010(02):19.。在此背景之下，我国引进了英美法系的公司秘书制度，并将公司秘书称之为董事会秘书。1993年，深圳地区以条例形式在深圳经济特区股份有限公司条例中规定上市公司设董事会秘书一职。同年，到香港上市公司章程必备条款明确了董事会秘书高级管理人的法律地位。在当时，以上所述这些条款仅仅适用于境外上市公司，不涉及任何境内上市公司。2.3.2 主动适用阶段为了加强对董事会内部的监督，完善我国公司治理结构，立法者将起初仅适用于境外上市公司的董事会秘书制度逐步适用到境内上市公司。 陈晨牧.我国董事会秘书制度研究D.云南:昆明理工大学,2013(5) 1996年，上海证券管理办公室与上海证券交易所联合发布关于B股上市公司设立董事会秘书的暂行规定，该规定明确要求B股 我国上市公司的股票有A股、B股、H 股、N股和S股等的区分。这一区分主要依据股票的上市地点和所面对的投资者而定。B股的正式名称是人民币特种股票。它是以人民币标明面值,以外币认购和买卖，在境内(上海、深圳)证券交易所上市交易的外资股。B股公司的注册地和上市地都在境内(深、沪证券交易所),只不过投资者在境外或在中国香港、澳门及台湾。2001年我国开放境内个人居民可以投资B股。上市公司必须设董事会秘书，并明确规定了董事会秘书的任职条件，增加了其职权，并将该职位明确规定为公司的高级管理人员。该规定旨在通过董事会秘书分担董事会程序性事务而提高董事会的工作、决策效率，通过董事会秘书监督职责规范上市公司的行为，从而保护投资者的利益。经过几年的实践验证，董事会秘书在上市公司起到的作用引起了境内上市公司企业的关注。于是在1996年上海证券交易所上市公司董事会秘书管理办法(试行)拟定之时，立法者将该制度纳入到境内上市公司管理制度之中。该办法明确规定了无论境外上市公司还是境内上市公司，都必须聘任董事会秘书，并第一次从制度层面上确定了该制度的基本架构。次年，中国证监会在上市公司章程指引中浓墨重彩地对董事会秘书制度作了强调，第一次以规章形式确立了董事会秘书公司高级管理人员的地位以及其任职条件、工作职责、任免程序等内容，我国董事会秘书制度的效力等级有所提高。2.3.3 积极完善阶段随着我国上市公司在境内外的快速发展，董事会秘书制度在上市公司治理中所发挥作用日益突出。曾有学者提出我国董事会秘书制度法律渊源的效力层级太低，这样低层级的制度不利于董事会秘书制度安全与效率价值的发挥。 徐宇舟,叶志豪. 董秘的尴尬J. 上海国资,2012(03):74-75. 因而主张立法者提高董事会秘书制度的立法层级，使之体现在公司法的规范中。与此同时，立法者也注意到董事会秘书制度在上市公司治理中的重要性，因而将董事会秘书制度纳入2005年公司法公司法第一百二十四条条规定：上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理,办理信息披露事务等事宜。公司法第二百一十七条规定:高级管理人,是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。修订的范围，正式从法律层面明确了公司董事会秘书的具体职责和公司高级管理人员的地位，提高了董事会秘书制度的效力等级。 综上所述，从我国董事会秘书制度的引进、发展和演变来看，从没有任何相关制度的规定，到地方性条例加以规定，再到部门规章加以规定，最后上升到法律层面予以规定。在短短的二十年间，董事会秘书制度在我国经历了一个从无到有，再到逐渐完善的过程。自2001年中国加入WTO后，中国的经济开始腾飞并一直保持着持续的高速增长。根据国家统计局统计数据显示，我国2015年GDP达676708亿，全球排名仅次于美国。为了让我国的上层建筑与经济发展相匹配，立法者们开始频繁的修订不合时宜的法律制度。尽管我国董事会秘书的制度已经迈开了前进的步伐，但制度的发展上仍然不能满足当下高速发展的经济，公司的许多问题开始显露。比如近期发生的董事会秘书被轮岗事件，失联事件、闪辞事件、信息披露丑闻等等，这些问题的发生便是对当下我国董事会秘书制度发出的拷问。第三章 董事会秘书制度的价值分析董事会秘书制度，这个起始于英国后又发展到全世界的公司法律制度，从英美法系到大陆法系，在经历了一个多世纪后仍然具有极其旺盛的生命力，这不由得引起了世界各国学者和立法者的注意。澳门公司法草案曾以这样的一段文字作为了它的序言：我们引进董事会秘书制度的目的旨在促进公司内部行政效率和改善规范管理实践，从而使得效率与安全根植于整个公司的业务与经营之中。在一百多年的公司实践中我们可以看出，董事会秘书制度的设置，不仅使公司更加高效安全地运行，还推动了公司其他经济功能的发挥。对内而言，董事会秘书起到了优化公司治理、规范公司正常运作，突显了其效率价值。对外而言，董事会秘书有助于完善公司外部发展环境，增强了其安全性功能 汤向东.浅议董事会秘书制度的价值J. 湖南财经高等专科学校学报,2010(02):19-21.。因此，董事会秘书制度在法理上的价值主要体现为效率价值和安全价值两个方面。3.1 效率价值董事会秘书制度最初产生的目的是为了解决公司工作效率低下的问题，由此看来，效率价值应该说是董事会秘书与生俱来的法理价值。在现代公司中，董事会秘书的效率价值主要体现在以下几个方面：3.1.1 分担董事会事务性工作以提高董事会运作效率由公司董事会行使所有的经营管理性决策权，除了规定必须由股东会作出决策的之外。董事会一般由3至13名成员组成，其决议以会议的形式作出。董事会秘书的工作内容是协助董事会处理公司日常经营管理过程中程序性事务。可以说，董事会秘书就像董事会的辅助机构，为董事会提供咨询服务和信息支持，并为董事会高效地履行职权进行必要的协调和安排。比如为董事会筹备股东会和董事会会议、对公司的文件和股东的资料进行整理和保管等等 庄明.对我国董事会秘书制度问题的思考J.中国市场,2013(05):31-32.。将这种程序性事务从董事会繁杂的实体性事务中分离出来，从而提高了董事会做出决策和执行决议的效率，进而促进了整个公司高效的运作。3.1.2 积极与外界沟通以提升公司生产运营效率董事会秘书的职责之一是与证券监督管理部门、证券交易所、各中介机构、投资者以及媒体之间进行联系与沟通 参照上海证券交易所上市公司董事会秘书管理办法第三章.。具体表现为：其一，董事会秘书要将公司日常运作情况向其监管部门进行汇报，以便于监管部门及时了解公司的情况并给予相应的监督和指导，以保证公司能达到监管部门的标准，从而让公司更好地在法律法规范围内实现自治，以提高公司运营效率。其二，董事会秘书要与中介机构保持顺畅的联系。对于公司来说，中介机构为公司提供融资、咨询、信息等各种服务，董事会秘书与中介机构的沟通的顺畅程度与公司运营效率成正比。其三，董事会秘书要与投资者保持密切联系，做上市公司与投资者的桥梁与纽带。其四，董事会秘书要密切关注媒体动向，对媒体发布的消息进行及时求证。董事会秘书做好与各部门的沟通工作，为公司生产运营能顺利进行做好铺垫，以此提高公司运营效率。3.1.3 以专业知识提高公司管理水平组织公司的董事、监事以及其他高级管理人员进行法律法规的教育培训，协助以上人员了解各自的法律职责是董事会秘书的工作职责之一。知悉上述人员的行为或者公司将要作出或者可能作出违反相关法律法规的决策时，应当对相关人员进行提醒，并立即报告有关监管部门。董事会秘书以自己所具备的专业知识和技能，通过对公司董事、监事以及其他高级管理人员进行法律法规的宣传和正确法律意识的引导，使公司管理层人员行为合法合规，提高公司管理水平，从而避免了公司在运营过程中因为违法违规行为而导致不必要的损失，进而使公司更加高效地运营。3.2 安全价值董事会秘书制度的安全价值是通过其对内职能与对外职能共同实现的，从而保障了公司在资本市场中安全稳定地运行。主要体现在：3.2.1 通过签字确认公司的行为以保障交易行为的安全根据相关规定，董事会秘书的职责之一是负责保存公司各种会议文件和会议记录，负责保管股东名册，公司印章等公司重要资料，并在相关资料上签字。对于公司相关的文件资料等文字性的记载作为一种客观存在并且真实有效的证据，董事会秘书的签字便是对外告诉第三人文件所记载的内容为公司的意思表示或者行为。如果文件中有董事会秘书的签字和经授权正当使用的公司印章,就能够证明该行为代表公司且是合法有效的，公司不得随意反悔或者否认，从而确保了交易行为中交易相对人的安全。3.2.2 通过依法披露公司信息以实现公司外部的有效监督信息披露是董事会秘书最重要的职责之一。根据相关规定，要求董事会秘书对公司基本信息、公司股权情况、公司会计数据和财务指标、董事会报告、董事、监事、高级管理人员的基本情况、以及其他可能对公司未来有影响的重要事项进行披露，披露信息要求真实、准确、及时、完整 参照上市公司信息披露内容与格式准则全篇.。信息披露的目的之一是为了缩小公司实际控制人与广大股东和交易相对人之间的信息不对等，以维护中小股东的合法权益。同时，信息披露也为监管部门的适时监督提供了条件，通过这种外部的监督，督促公司在生产运营过程中能够遵守相关法律法规，不仅可以有效地减少违法行为的发生，同时也保障了公司生产运营的安全与稳定。3.2.3 通过内部监督功能以确保公司安全稳定地发展董事会秘书是一个具备专业知识和技能的高级管理人员, 不但要熟练掌握相关法律法规，还要熟悉公司的发展历程和生产运营特点，从而可以在公司的董事、监事、其他高级管理人员或者公司即将作出，或者可能作出违法违规的行为和决定时予以提醒和引导。通过这种内部监督，以确保公司的行为都是合法有效的，便于公司内部按照既定程序进行安全生产和运营，使公司使终处于一个安全稳定的运营状态，以确保公司安全稳定地发展。董事会秘书制度的安全价值与效率价值是统一的而不是对立的关系，效率价值是安全价值的基础，安全价值是效率价值的保证。公司的目的是追求赢利，即实现其公司的效率价值。但是，缺少了一个安全稳定的运行环境作为支撑，公司不可能实现长久的赢利。因此，在公司运营过程中，效率价值是安全价值的基础，它作为公司运营的第一要素，对公司的成败起着至关重要的作用 汤向东.浅议董事会秘书制度的价值J.湖南财经高等专科学校学报,2010(02):19-21. 。安全价值建立在效率价值的基础之上，同时也对效率价值的实现起到保障作用。第四章 我国董事会秘书制度存在的问题4.1 立法历程董事会秘书制度在我国的发展建设经历了从被动适用到主动适用再到立法完善的制度建设之路，该制度发展到今天巳经渐渐趋于完善，其在立法上经历了制度初创、大规模立法、进一步完善这三个重要的阶段。4.1.1 制度初创阶段（1993年-1996年）在这个阶段，我国移植引进董事会秘书制度主要是为了填补国内法律上的空白，这个期间内有关董事会秘书的立法仅适用于中国到境外上市的公司。1993年，为了国内公司能顺利在中国香港上市，深圳以地方性法规的形式颁布了深圳经济特区股份有限公司条例，规定我国境外上市公司设置董事会秘书一职。这是我国立法上首次对于董事会秘书的规定。1994年国务院以行政法规的形式颁布了国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定，该规定确认了董事会秘书为公司高级管理人员的地位。1994年中国证券监督委员会与国家体改委联合发布部门规章到境外上市公司章程必备条款，该条款对董事会秘书的兼任作出了要求。1996年上海证券交易所和上海市证券管理办公室联合发布了关于B股上市公司设立董事会秘书的暂行规定该规定对于B股公司设董事会秘书一职做出了强制性要求，同时明确了董事会秘书的任职条件、权利和与其高级管理人员身份相符合的责任，即董事会决议违反相关法律规定并致公司受损时，与公司董事承担同等的民事赔偿责任，除非其可以证明自己履行了相关职责。4.1.2 大规模立法阶段（1996年-1999年）在这一阶段，证券市场不断扩大，中国谋求境外上市的企业越来越多。国内证券市场的规模也在迅速扩大，多家海外证券商的代表进入上海证券交易所，中国向海外开启了证券市场的大门。这个阶段及以后对董事会秘书的有关立法性文件不仅适用于境外上市公司，同样也适用于境内上市公司。1996年上海证券交易所上市公司董事会秘书管理办法（试行）颁布实施，该办法以全篇篇幅为董事会秘书制度构建了一个基本的框架。随后深圳证券交易所于1997年也发布了与之相似的试行办法上市公司董事会秘书管理办法（试行）。1997年12月，中国证监会颁布上市公司章程指引,该指引用一章篇幅对董事会秘书有关规定作了详细的阐述，规定了上市公司必须设置董事会秘书。同时对董事会秘书的任职条件、法律地位等做出了规定，再一次肯定了上市公司中董事会秘书是公司高级管理人员。该指引被视为上市公司的“根本大法”，在一定程度上标志着我国董事会秘书制度正式建立。1999年关于境外上市公司进一步做好信息披露工作的若干意见由中国证监会颁布实施，该意见指出董事会秘书发生人事变动有义务告知中国证券监督委员会，董事会秘书履行公司信息披露义务并承担公司信息披露责任，与此同时，董事会秘书还要负责与境内外的证券监督管理机构、各新闻媒体及公司投资者之间保持良好的沟通与联系。同年，中国证券监督委员会颁布境外上市公司董事会秘书工作指引。该指引为了促进境外上市公司规范有效地运作，特以全篇形式对对董事会秘书的工作做出了指导并提出了要求，以期充分发挥董事会秘书的作用。同年，上海证券交易所股票上市规则颁布实施，该规则增加了董事会秘书的职责，规定董事会秘书还有责任帮助公司了解公司章程和法律法规，负责公司保密工作。同时还规定了董事会秘书有义务为公司重大决策提供咨询和建议，并强调董事会秘书对公司负有诚信、勤勉、尽职的义务，再一次对董事会秘书的工作职责做了延展。4.1.3 进一步完善阶段（1999年当今）我国资本市场在1999年以后迎来了快速地发展。2009年上海证券交易所股票成交金额约46千亿美元，全球排名第二、亚洲排名第一 证券考试命题研究组.金融市场基础知M.重庆:西南财经政法大,2015:81.，此阶段的立法也随着证券市场规模的扩大而逐渐完善。2001年上海证券交易所颁布上市公司信息披露工作核查办法，该办法对董事会秘书在公司信息披露方面作出了较为详细的规定。同年，中国证券业协会发布股份转让公司信息披露实施细则，该细则专门列出了董事会秘书的职责、任职资格等情况。2002年上市公司治理准则该准则对董事会秘书的职责做出了规定，由董事会秘书全权负责公司信息披露等事宜，并且规定了董事会秘书的工作不受任何个人、机构干涉，公司其他人员也应给予董事会秘书工作必要的支持与配合。在研究和吸收市场各方意见和建议的基础上，上海、深圳证券交易所对原1998年颁布的股票上市规则中涉及董事会秘书制度的有关章节分别于2004年、2006年、2012年进行了多次修改完善。2005年，中国证券监督委员颁布上市公司与投资者关系工作指引，该指引指出，维护投资者关系的工作应确定由公司董事会秘书负责。2005年全国人民代表大会常务委员会对公司法进行了修订，修订后的公司法新增了上市公司组织机构，在该章节下规定了董事会秘书的职责，并强调公司高级管理人员包括董事会秘书在内。这是我国第一次以法律形式确认了董事会秘书为公司高级管理人员的法律地位，同时以法条形式规定了董事会秘书的职责。该条款增加的目的是显而易见的，为了进一步完善公司治理结构，我国公司法引进了独立董事制度，并期望董事会秘书在完善公司治理方面起到其应有的价值作用。同年，中国证券监督委员会分别颁布上市公司高级管理人员培训工作指引、上市公司章程指引、上市公司信息披露管理办法。2008年上海证券交易所上市公司董事会秘书考核办法第一次明确了董事会秘书的考核办法。从以上梳理的内容来看，到目前为止，对于董事会秘书制度的有关规定其规范层次较低，大都是部门性规章，基本上都是由中国证券监督委员会、深圳证券交易所、上海证券交易所等行政机关以部门规章的形式作出的规定。自2005年修订的公司法开始引进独立董事制度，并以法律形式明确了董事会秘书负有筹备公司股东大会和董事会会议、保管公司文件和股东资料，办理信息披露事务的职责，并以法律形式确认了董事会秘书高级管理人员的法律地位。从董事会秘书这一制度在我国的发展沿革来看，立法者逐渐认识到董事会秘书在公司中一方面可以改善公司内部的行政效率，规范了公司管理实践，从而提高了公司的运营效率；另一方面可以优化公司内部治理结构，规范公司的正常运作，使公司运营更加高效安全,并且适时推动公司其他经济功能的发挥。4.2 我国董事会秘书制度层面的问题4.2.1 与英美法系董事会秘书制度之差异我们说，二十一世纪的今天，法律全球化进程越来越快，然而在法律全球化的同时，不同的国家必须强调不同地域特殊的法律文化及其发展的独立性。法律移植是不同国家的法律交流与法律合作，一国的法律移植不可能将另一国的法律制度原封不动地照搬。因此，我们不可能通过借鉴移植来消除国家与国家之间的差别。从制度构成来讲，董事会秘书制度在英美法系国家和我国的规定并没有太大的差异，都规定了董事会秘书的法律地位均属于公司高级管理人员，由董事会选任，对董事会负责，并由任职条件、任免资格、权利与责任等内容构成。然而，虽然我国关于董事会秘书的制度构成较之英美法系国家较为相似，但在实务运用当中，英美法系国家和我国还是存在着较大的区别。从英美法系国家来看，董事会秘书制度的设置起初是为了完善公司内部管理，协助董事会高效地工作，从而使公司更加规范有效地运转 罗伯特W汉密尔顿著、齐东祥组织翻译.美国公司法M.北京:法律出版社,2008:334-340.。从制度的价值取向上来说更偏重于效率价值。英美法系国家的董事会秘书是随着公司制度的发展而衍生出来的，从公司法的角度对董事会秘书制度进行了规制。对于我国董事会秘书制度建设，设置最初旨在填补法律制度上的空白。后来随着董事会秘书在公司运作中的职能越来越多，渐渐地满足了规范公司运作和监管的要求，体现了社会经济活动的内在需求。而我国对于董事会秘书制度的价值取向更倾向于安全价值，对董事会秘书的工作职责主要从外部监管方面作出要求。另外，从就业程序上来说，在英美法系国家，必须先取得了董事会秘书资格，才被允许应聘董事会秘书的职位。而在我国，董事会秘书是先经过董事会的选任，再经由深圳证券交易所或者上海证券交易所进行培训，考试合格后取得董事会秘书资格证书。从董事会秘书制度的法律架构中我们可以看出，董事会秘书必须是经过公司董事会严格选任，而且专业知识过硬的高级管理人员。对内来说，他和监事一起构成公司内部监管的“双保险”，还是公司内部程序性事务的统筹者和“公证员”。对外来说，他是平衡公司内部权力天平的“称砣”，是与外部监管机构的“指定联系人”，是公司对外沟通的“窗口”。然而，为什么我国董事会秘书在实施具体工作时的地位以及安全都得不到相应的保障，行动中处处受阻滞，以致于不能行使自己应有的权力，完全发挥其应有的价值 宗延军,李领臣.董事会秘书制度移植效用不佳成因之探讨J.理论观察,2008(02):84-86.，这些问题构成了目前我国董事会秘书这一职业群体的现实困境。从制度上来讲，主要有以下几个方面的问题。4.2.2 法律规范效力层次较低我国2005年、2013年公司法中虽然明确了董事会设董事会秘书，并规定其在公司地位为