《合同风险管理》PPT课件.ppt

合同法及合同风险管理,王小咪 首席合伙人 主任律师,对法律的认识,高级：资源法律为我所用 如合同前期防范、资本运作,中级：武器自己的权利受到侵犯要自我保护 如买房晚交了要赔偿（80%）,最低级：尺牍、规范不能犯罪 如杀人、放火（99%）,合同法的基本原理,合同形式及生效时间（一）,不提倡,合同书,信件,数据电文,要约 承诺,合同法的基本原理,合同形式及生效时间（二）,合同书,信件,数据电文,双方签、章生效,签字人,当事人、法定代表人 法定代理人、委托代理人,公章,平信 挂号信 回执保存 快递 回执保存 邮政快件 回执保存,不提倡,电报 有证据效力 电传 不常用 传真 有证据效力 不确定 电子邮件 要在合同约定 邮箱,可要求确认书、签订确认书生效！,合同法的基本原理,甲,乙,要约邀请， 如：招标公告、招股说明书、拍卖公告、商业广告,要约是希望和他人订立合同的意思表示，该表示应内容具体，且表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。如商场里的标价。,承诺（生效）,承诺是受要约人同意要约的意思表示。,要约邀请,要约,合同形式及生效时间（三）,合同法的基本原理,三种情形:,赔偿范围：,1、订立合同所支出，如交通费、通讯费、餐饮住宿费等 2、准备履行或履行合同所支出，如仓储费、运费、保险费等 3、主张合同无效或可撤销时支出的诉讼费用或其他费用 4、上述费用的利息损失 5、丧失与他人签约机会等情形下产生的间接损失,1、假借订合同，恶意进行磋商 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实和提供虚假情况 3、有其他违背诚实信用原则的行为,缔约过失责任,合同法的基本原理,合同的内容,1、当事人的名称或姓名住所； 2、标的：如服务、产品或工程； 3、数量； 4、质量；,5、价款或报酬：如闭口价或审计价； 6、履行期限、地点和方式； 7、违约责任：务必对主要义务约定明确； 8、解决争议方式：仲裁、诉讼。,合同法的基本原理,格式条款及格式合同（一）：,如：,要点：,1、重复使用； 2、事先拟定； 3、未与对方协商。,合同法的基本原理,格式条款及格式合同（二）：,要求：,公平原则：合理提醒对方注意免除/限制自己责任条款并按对方要求予以说明；,后果：,免除自己责任； 加重对方责任； 排除对方主要权利。,无效,解释,两种以上解释的：按不利于提供方解释 格式条款与非格式条款不一致： 按非格式条款,合同法的基本原理,案例一(上二中）,苏豪公司,中丝公司,“如货物出运后收汇时间超过三个月，则需方扣除退税金额不再付给供方”,中丝公司通过这一条款，完全可以通过控制收汇时间，免 除自己的付款义务，排除了苏豪公司收取货款的主要合同权利,该格式条款无效。 中丝公司支付拖欠货款并支付逾期付款利息,供方,需方,格式合同,购销合同,法院认定：,判决：,合同法的基本原理,案例二（北海淀）,个人,出版社,在付款计算方式上双方理解产生争议,法院认定： 出版社提供的格式合同，在双方争议理由相当时，应适当 倾向个人，且手写部分更应该被重视 判决： 按个人计算方式支付稿酬，并支付迟延付款的银行同期存 款利息,格式合同,出版合同,表见代理、越权代理（一）：,表见代理：,没有代理权、超越代理权、终止代理权后 相对人有理由相信行为人有代理权,案例：昆山花桥案,有效！,由行为人自己承担责任！,合同法的基本原理,表见代理、越权代理（二）：,越权代理：,没有代理权、超越代理权、终止代理权后 未经被代理人追认 例外：法定代表人、负责人越权的 有效！,案例：父亲以儿子名字购房,合同法的基本原理,先履行抗辩与不安抗辩（一）：,先履行抗辩：,互负责任，有先后顺序； 先履行一方未履行、履行不符合约定 后履行一方可拒绝履行,案例：正大广场不付进度款停工,乙,不交货,甲,拒绝付款,可中止履行,合同法的基本原理,先履行抗辩与不安抗辩（二）：,不安抗辩：,应当先履行的一方； 有证据证明对方有：,经营状况严重恶化 转移财产、抽逃资金，以逃避债务 丧失商业信誉 有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形,此条适用较少,合同法的基本原理,代位权,乙,甲,丙,次债务人,债务人,债权人,欠10万,欠5万,要点：,债务人怠于行使到期债权； 债权人要求代位行使； 但专属于债务人自身的除外，如抚养费。,案例：华舟租赁案,直接起诉甲归还5万,合同法的基本原理,违约责任（一）,定金：不是订金；,VS,定金 违约金,合同前收 收方违约：双倍返还 支付方违约：不予返还 不超过合同总金额的20%,违约后收 按合同违约 上限不得超过本金、过高可要求减少,案例：国铁案,违约金：不是罚金；赔偿金：,合同法的基本原理,违约责任（二）,VS,违约金 赔偿金,可主张赔偿金,约定违约金,实际损失,1,2,合同风险管理,前期防范,前期防范,合同风险管理,中期履行督察,是否违约,对方,自身,合同管理机制持续改善,合同风险管理,对方违约处理,合同风险管理,自身违约处理,及时沟通、取得谅解，签署备忘录或相关文件，避免诉讼。,合同风险管理,谢 谢 大 家！,敬请