电大法学毕业论文论未注册商标的法律保护.doc

中央广播电视大学人才培养模式改革和开放教育法学专业毕业论文论未注册商标的法律保护姓 名： 学 号： 学 校： 指导教师： 写作时间： 内容提要未注册商标同注册商标一样，都是一种可以将所有人或者法人、其他组织的商品或者服务与他人的商品或服务区别开来的标志。它包括文字、图形、音像等形式。虽然我国商标法有对未注册商标法律保护的相关规定，但与其他国家相比，保护力度不能满足我国企业参与全球竞争的需要。因此，完善我国未注册商标的法律保护机制应当成为我们亟待解决的课题。本文通过分析对未注册商标进行法律保护的目的及意义，提出自己的建议、意见。只有通过完善商标法、反不正当竞争法的相关规定，才能对我国未注册商标做到切实的法律保护。关键词：商标法 未注册商标 法律保护 抢注Content summaryUnregistered trademark as registered trademark, is a kind of can be all the commodities or services of legal person, other organization or a sign of distinguish from the other peoples goods or services. It including text, graphics, audio and video form. Although Chinas trademark law has rules of unregistered trademarks legal protection, but compared with other countries, protect cant meet the needs of Chinas enterprises to participate in global competition. Therefore, to perfect our unregistered trademarks legal protection mechanism has become one of the topics we need to be addressed.In this article, through analysis of unregistered trademarks legal protection of purpose and meaning, put forward his own Suggestions, opinions. Only by perfecting the trademark law, anti-unfair competition law relevant provision, can the legal protection of our countrys unregistered trademarks is effective.Key words： Trademark law Unregistered trademarks Legal Protection Cybersquatting目 录内容提要2Content summary 3前言5一、未注册商标的概念5二、国外未注册商标法律保护的规定及模式5 (一) 英美法系国家的保护规定及模式 5 (二) 大陆法系国家的保护规定及模式 6 三、我国相关法律未注册商标法律保护的现状6四、我国未注册商标法律保护的目的以及意义6 （一）我国未注册商标法律保护的目的 6 （二）我国未注册商标法律保护的意义 7 五、几点建议8结论9参考文献9论未注册商标的法律保护前言（一） 研究背景及意义由于历史及市场原因，中国市场上存在大量的未注册商标。随着经济的发展，商标被恶意抢注呈愈演愈烈之势，商标纠纷案件也时有发生。随着全球经济一体化的发展，对未注册商标进行法律保护已经成为世界各国的共识，中国作为世界贸易组织的成员国，应与世界发展趋势接轨，在对未注册商标应该给予明确保护。只有这样，才能保证商标所有人的合法权益，遏制日益猖獗的恶意抢注事件的发生，维护正常的市场经济秩序。我国的商标法虽在一定程度上明确了对未注册商标的法律保护，但保护力度还不适应当前快速发展的市场经济形势。完善我国的商标未注册保护制度，有利于维护商标所有人以及消费者的利益，维护商标秩序的正常化，同时增强我国企业的全球竞争力，这也是我国发展对外贸易的需要。（二）相关文献综述本文在写作过程中参考大量学术论文、文献。在论述中外对于未注册商标保护模式异同方面参考了张秀玲试论对未注册商标的法律保护（载兰州铁道学院学报2000年10月第5期）、梁东未注册商标法律保护的依据（载北京市经济管理干部学院学报2003年3月）、吕岩峰，马军立未注册商标法律保护制度之国家比较及对我国的借鉴意义（载社会科学战线1998年6期）等；在论述对我国未注册商标进行法律保护时的目的及意义方面参考了冷松论未注册商标的法律保护（载内蒙古科技与经济2007年5月第10期）、黄国华、刘俊论我国未注册商标法律保护的制度缺陷及完善（载法制与社会2008年11月）、李晖未注册商标存在的现实意义（载人民法院报2001年4月）等。通过阅读大量学术论文、文献，对于我国未注册商标法律保护的问题，提出了自己的意见，在立法上进行修改给予明月规定，制定专门法律对未注册商标进行保护，建立未注册商标管理系统等。（三）创新点本文的创新之处在于，一方面通过分析中外对未注册商标进行法律保护的不同模式，论述出对我国未注册商标进行法律保护的必要性及意义；另一方面，提出自己的见解，如何在我国加大对未注册商标的法律保护。一、未注册商标的概念未注册商标是指商标使用者未向国家商标主管机关提出注册申请，自行在商品或服务上使用的文字、图形或其组合标记。随着经济全球化的发展，各国对本国商标的保护力度日益加大，各国企业纷纷对自己企业的商标进行注册，以寻求法律的保护。但一些企业出于对相关商业机密的保护考虑，很多商标并未进行注册，因此，未注册商标是否有权得到法律保护，各国的法律规定各不相同。二、国外未注册商标法律保护的规定及模式（一）英美法系国家的保护规定及模式在英美法系国家中，商标权采用的是使用以及依法注册均可获得的混合原则。在英国，如果有人可以向商标注册局证明自己已经使用某个商标长达7年，那么商标注册局就可以裁定该商标的所有权属于这个最早使用的人。此外，行使即有权或现行使用权的行为不构成对他人注册商标专用权的侵犯。在美国，传统的商标权只能通过使用而获得，并非必须进行商标注册。因此，当两个以上的企业申请相同或者类似的商标注册同一或同类商品时，英美法系国家采用的都是优先使用原则，以表示对未注册商标的法律保护。（二）大陆法系国家的保护规定及模式在大陆法系国家中，商标权多以法律注册获得。这就说明，未注册的商标很难获得法律的保护。但随着全球一体化进程的加快，这种规定也出现了松动。德国的商标法中有明文规定，对未注册的商标进行法律保护，因此，我们可以看出，在大陆法系中，德国是对未注册商标保护的最充分的国家。由此可以看出，越来越多的国家已放弃了原来的对商标必须进行注册的规定，而采用先使用先保护的原则。在现实的经济生活中，未注册商标的另外一种存在方式就是在外国进行商标注册，但在内国并未进行注册，对于此类问题，就需要国家之间的相互协调与合作。在现有的国际法律保护的框架中，要想让国家社会对未注册的商标加以认可，一个很重要的途径就是让该未注册商标成为驰名商标。保护工业产权巴黎公约第6条第2项明确规定，各成员国的国内法，都必须禁止使用与成员国中的任何已经驰名的商标相同或者近似的标记，并应拒绝这种商标的申请；如果已经批注并注册，则一旦发现其与驰名商标相重复的，应予撤销。当然，未注册商标如果并没有被认定为驰名商标的，也应该受到法律的保护，只不过此类商标应该是以既得或既有的形式被认可和保护的。三、我国相关法律未注册商标法律保护的现状在我国，对于未注册商标的法律保护主要存在于反不正当竞争法以及商标法这两部法律中。反不正当竞争法第二条第二款规定，擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢或使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人商品相混淆，使购买者误以为是该知名商品的，是为不正当竞争行为，应该承担法律责任。但这种规定存在着一定的缺陷。对于商标的注册，应该是采取的自愿的原则，对商标不进行注册，是商标所有人的一种合法权利，应该受到法律的保护。因此，对商标权的保护不能仅仅对知名商品进行保护，也因该对那些非知名的产品进行保护，这样才能体现社会的公平，对经济的发展也有一定的促进作用。在商标法中，第二十七条规定，注册是通过欺骗等不正当手段取得的，有商标局或者商标评审委员会撤销。商标法实施细则第二十五条也列举了具体的行为方式，包括：“冒用他人已为他人所熟知的商标”、“代理人抢注被代理人的商标”、“侵权他人在先权利”等。在商标法实施细则第四十八条中，也部分的肯定了未注册商标在另有人注册情况下继续使用的权利。由此可见，商标法充分考虑了未注册商标权利人的合法权益，这是我国立法方面的一大进步。从事实上看，对未注册商标进行法律保护是根据它本身作为商标的事实以及本身所具备的价值进行考虑的。未注册商标同样也是经营者在社会经营中使用的一种标志，和注册商标一样，也是一种工业产权。未注册商标所具有的标志商品来源，可以让消费者进行识别。因此对未注册商标进行法律保护是维持正常市场竞争的需要，也是维护消费者和商标所有权人合法权益的需要。从理论基础上看，我国传统的商标保护理论认为，商标就应该进行注册，没有经过注册的商标就不能得到应有的法律保护。但是随着全球经济的发展，世界各国对未注册商标的保护已成趋势。这是因为，商标无论是否注册，都是特定产品或者服务的标识，都是区分同类产品或者服务的标志；此外，商标也是便于消费者识别产品或者服务；最后，商标在使用的过程中因为其良好的质量和品质所产生的信誉，企业会加大投入进行宣传而让广大消费者熟知。这种商标如果没有或者法律保护，一旦被恶意抢注，则对企业造成的损失是无法估量的，也违背了市场经济的诚实守信原则。四、我国未注册商标法律保护的目的以及意义（一）我国未注册商标法律保护的目的1.商标使用在先原则是否对商标进行法律保护，应取决于该商标是否投入商业的使用。商标权的确定应以“先使用者获得商标的使用权”成为确定商标权归属、存在以及保护的原则。商标只要投入商业使用，且能证明自己是最先使用该商标就能取得相关商标的所有权。2.使用现状决定了未注册商标应受到法律保护商标进行注册需要一定的程序，花费一定的时间，但在当今高速发展的经济社会中，企业要想在竞争中占得先机，使用未注册的商标显然比使用注册的商标更加的合理，这对于小企业而言显得尤其重要。此外，由于我国特定的历史以及经济发展水平，造成我国存在大量的未注册商标。在这种情况下，加强对未注册商标的保护也符合商标法“促进社会主义市场经济发展”这一立法主题。未注册商标代表企业形象，是企业在长期的市场经济实践活动中使用，并为广大消费者所认同的产品或者服务标识，属于企业的无形资产，对于企业的发展有着至关重要的作用。这种现状也决定了我国未注册商标因该受到法律的保护，只有这样，才能有效的避免恶意抢注、商标纠纷事件的发生。3.诚实守信原则我国商标法实行的是自愿注册，这就决定了我国市场经济体系中，未注册商标的合法存在。如果没有对未注册商标进行法律保护，就有可能造成商标的被盗用，从而影响到商标所有人及企业的正常经济活动，违背了市场经济的诚实守信原则。只有赋予未注册商标的法律保护，才能保证保护商标所有人及企业的正当权利。4.未注册商标的财产性、显著性、公平性对于未注册商标的所有人来说，虽然商标并没有进行注册，但商标所有人在相关领域通过使用其商标，使商标产生一定的财产权，这是应该受到法律保护的自然权利。对于那些抢注者来说，他们盗用的不仅仅是商标的使用权，更是商标所产生的财产权。一个商标是否应该获得法律的保护应该看该商标是否具有显著性。商标的显著性的作用在于能够让消费者产生深刻的而又良好的印象，很多知名商标就是因为具有了显著性才为大众所认可，只有商标具有了显著性，即使没有进行相关的注册也应该受到法律的保护。没有显著性的商标则不能对其进行法律保护。我国法律一个重要的原则是公平原则，无论体现在民法还是经济法或者行政法上。对于我国的商标而言，无论是否进行注册，其本质都是商标的表现形式，对未注册商标的法律保护就是体现了我国法律的公平原则，这样可以保证注册商标以及未注册商标在社会市场竞争中以公平的姿态进行参与。5.对于恶意抢注商标的当事人进行制裁的需要很多商标使用人通过自己的艰苦努力才使自己拥有的商标在社会产生一定的信誉和影响力，并且创造出财富。但并非都所有人能对自己的商标进行及时的注册，这就使很多抢注者趁虚而入，恶意制造假冒产品，造成消费者的混淆，危害消费者，损害原商标的信用，造成巨大的损失。只有对未注册商标进行法律保护，才能遏制住日益猖獗的商标抢注、盗用行为，净化市场空气，给商标所有权人一个满意的答复。6.符合国际公约的规定巴黎公约以及TRIPS协议是与商标有关的两个最重要的国际公约。巴黎公约对驰名商标给予了特殊的保护。TRIPS协议则规定：“基于使用而建立起商标权的权利人，可以继续享有自己的权利而不受注册商标的影响”、“注册商标不得损害任何已有的在先权，也不得影响成员依使用确认权利的可能”。作为世界贸易组织的成员国，我国理应遵守世界贸易组织的相关规定，应该给予未注册商标的法律保护。（二）我国未注册商标法律保护的意义1.未注册商标的自然性、灵活性、长期收益性商标所有人只需对商标进行设计就可以获得该商标的所有权，不需要进行繁琐的商标注册申请程序，便可以将商标在商业活动中运用。因此，不需要交纳任何费用；由于没有进行相关的商标注册，商标的使用年限也没有明确的规定，商标的收益将大大增加。而注册商标在注册的过程中需要履行繁琐的程序，开支也远远大于未注册商标，此外，注册商标还得每年进行国家商标局得审核工作，商标的使用年限也有明确规定，收益性不如未注册商标。由于未注册商标不必遵守商标局的一些硬性规定，在实际操作中灵活性强，一些小企业虽然没有大企业的实力雄厚，但他们依仗自己未注册商标灵活性的优点，更好的把握实际，抵御风险，有助于灵活的调整企业的产业结果，更好的适应社会发展的需要。2.未注册商标的法律保护有助于增强企业的全球竞争力商标权属于知识产权的范畴，创造并培育出一个好的品牌，有利于企业占据良好的市场竞争地位，并产生一定的附加值。一些企业虽然没有享誉全球的驰名商标，也没有国家认定的知名商标，但靠着自己所精心培育的未注册的商标，依旧创造出属于自己的辉煌，为了企业的生存，为了提升企业的全球竞争力，我国有必要对未注册的商标进行充分的法律保护。加入世界贸易组织之后，我国的企业会越来越多的参与到全球竞争之中，确定对未注册商标的法律保护，才能让那些拥有未注册商标的企业在参与世界经济贸易竞争中没有后顾之忧，用于创新，增强自己的全球竞争力，才能更好的保护本民族的品牌。3.未注册商标保护的重要历史意义对未注册商标进行保护代表着历史的进步，从历史上看，商标最初的产生并没有注册制度，是线有商标的使用，然后才有商标的法律保护。所以说，如果在商标注册之前就对其保护，那就是现在我们所说的对未注册商标的法律保护。大多数国家都是采取的商标自愿注册，允许未注册商标的使用。因此对未注册商标进行法律保护是历史的趋势，具有很重要的历史意义。4.未注册商标保护的重要现实意义市场正常发展需要有注册商标的支持，更需要未注册商标的保证。商标在商品交易中发挥巨大的作用，这其中就存在大量的未注册商标。未注册商标的灵活性、低成本、长期收益性为很多企业所推崇。如果不对未注册商标进行应有的法律保护，就会挫伤相当一部分人的发展市场经济热情和积极性，有悖于市场经济的客观发展要求。只有对未注册商标进行法律保护，才能调动相当一部分人的积极性，从而促进我国市场经济又好又快发展。五、几点建议（一）完善未注册商标法律保护相关办法我国传统意义上认为商标只有注册了才是合法的，这显然无法适应如今的社会发展的需要。在当今市场中，相当大的一部分商标为未注册的商标，只有确认了此类商标使用权的合法性问题，才能确保市场秩序的稳定，才能促进我国经济的发展。既然市场经济的发展需要有未注册商标的参与，而商标法等法律也或多或少的提及了对未注册商标的法律保护，那么就应该用专门的法律加以明确的界定，尤其是对于普通的未注册的商标。应对未注册商标的设计、使用、期限、审查等各方面做出规定，让未注册商标享受到和注册商标同样的待遇，只有这样，才能防止日益严重的商标抢注，侵占事件的发生，维持良好的市场秩序。（二）赋予商标所有人一定时期的“商标权”对于已经使用的未注册商标，应该在法律上给予商标所有人一定时期的“商标权”，在这段时期内，其他人不得任意使用该商标，也不能对相同或相似的商标进行注册。这样有助于商标所有人通过一定时期的市场实践来检验所未注册的商标的市场效益以及反映状况，为后面的是否对该商标进行注册有充分的了解，同时也不必担心在这段时间内自己拥有的商标因未注册而被别人抢注。国家商标局也可以对此类商标所有人进行商标注册时采取优先原则。（三）采取国际上通用的“使用在先”原则，辅之以“申请在先”原则我国商标注册采用的是“申请在先”原则，即两个或两个以上的申请人在同一种商品或者类似商品上，用相同或者类似的商标进行申请注册时，谁先向商标注册局递交申请，商标局就初步审定谁的商标，驳回其他人的申请。虽然这种方式很简便，但由于当今社会商标抢注现象的泛滥，该原则也有一定的缺陷。因此，我认为，采用国际上通用的“使用在先”原则，既能够与国际接轨，同时，也能够更充分的保护未注册商标所有人的权益，避免了“申请在先”所产生的弊端。换言之，就是说当两个或两个以上的申请人在同一种商标或类似商品上，用相同或者类似的商标进行申请注册时，谁先使用了该商标，商标局就应该初步审定谁的商标，驳回其他人的申请。当无法证明谁先使用该商标或者无人先使用该商标时，则采取“申请在先”原则。（四）对相关法律作出修改我国商标法合理的考虑了对未注册商标所有人的正当权利的保护，这是我国立法在向国际看齐的一个显著标志。虽然商标法在一定程度上考虑了相关所有人的正当权利，但它所指出给予保护的未注册商标是对未注册的驰名商标和有一定影响力的的商标，这样就会造成相当一部分未注册的商标得不到应有的法律保护，从而损害相当一部分商标所有人的权益。我认为，对于未注册商标的法律保护，不应该也不能仅仅停留在对未注册的驰名商标和有一定影响力的未注册的商标的保护，对于普通的未注册的商标也因该给予一定的法律保护。反不正当竞争法规定了“对擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢或使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人商品相混淆，使购买者误以为是该知名商品的，是为不正当竞争行为，应该承担法律责任。”但这种规定也有一定的局限性：对于商标的保护并不一定非得规定是对知名商品。很多企业拥有的未注册的商标所表示的商品虽然不是知名商品，但在一定区域内仍为广大消费者所认可，对社会也有一定的影响力。因此，反不正当竞争法应该明确此类规定，给予这些商标必要的法律保护，从而防止不正当竞争现象的发生。同时加强对相关未注册商标的界定工作，更多的关注普通的未注册商标的产生、成长过程，依法将符合规定的商标其认定为知名商标，这样才会让更多的消费者认可，当侵权现象发生时，会有更多的人进行检举、举报以及抵制，维护良好的市场秩序。民法通则第四条规定：“民事活动应当遵循自愿、平等、等价有偿、诚实信用的原则。”第五条规定：“公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”这几条可以看成对未注册商标的法律保护依据，因此，我认为，以后的民法通则可以做出如下规定，当未注册商标与自然人姓名、肖像和法人名称等重合时，应该直接适用民法通则。用民法这一重要法系对未注册商标进行法律保护。（五）通过网络建立未注册商标的管理信息系统我国由于存在大量未注册的商标，因此对这些商标的保护和管理显得异常困难，因此，国家商标局以及相关部门应该利用网络建立未注册商标的管理信息系统。这样，当商标所有人设计出一个商标而又不想或来不及到国家商标局进行注册时，便可以登录该系统进行“预注册”，例如以三个月为限，如果在期限内没有人提出异议，该商标就可以视为合法的未注册商标而加以法律保护。同样，当别人要注册相同或类似商标时，便可以在该系统进行查询，从而可以很快检测出该商标是否已被注册。从而大大可以降低商标被恶意抢注的几率；同时，也可以大大提高国家商标局进行商标注册审批的效率，以达到降低商标权的纷争的目的。结 论我国的商标分为注册商标和未注册商标，由于我国特定历史的原因，大部分商标所有人并没有对商标进行注册的习惯，造成商标被侵权、抢注的现象时有发生。我国商标保卫战的主战场当仁不让的应该属于未注册商标。我国的商标法和反不正当竞争法虽然对未注册商标的法律的保护有一定的提及，但由于没有明确规定其保护，造成在实际运用中未注册商标得不到应有的法律保护的尴尬现状。本文认为，对未注册商标进行法律保护已经到了迫在