课题7.2合同的订立.ppt

课题7.2 合同的订立,一、合同的主体资格 二、合同的内容与形式 三、合同订立的程序 四、合同成立的时间和地点 五、格式条款 六、缔约过失责任,【教学目标】 了解合同主体资格。 熟悉合同的内容与形式。 掌握要约与承诺的含义、生效的条件和时间，能够区别要约与要约邀请。 掌握格式条款的含义及其解释规则。 明确缔约过失责任的含义及特征，掌握缔约过失的赔偿范围。 学会运用有关理论分析客观实际中的合同现象。 【教学重点与难点】要约与承诺生效的条件、时 间、要约与要约邀请的区别 【教学时间】4课时,案例导入,王氏公司在3月1日向董集公司发出一封购买建材的函件，该函件具备了合同的主要条款，而且声称“只要董集公司同意，我公司就认为合同成立并受函件条款的约束”。董集公司于3月6日收到函件，并于3月10发出回函声称“本公司同意贵公司函件的条款，只是将数量500吨改为400吨；如贵公司不同意，请在3日内通知本公司，否则本公司将向贵公司发货”。3月15日王氏公司接到回函后未作任何答复。3月20日董集公司向王氏公司发货，但王氏公司拒绝接受。 请回答下列问题： （1）本案中涉及的要约有哪些？分别于何时生效？ （2）王氏公司拒绝收货的行为是否合法？为什么？,（一）当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 （二）当事人依法可以委托代理人订立合同。 注意的问题： 1、主体范畴 （自然人、法人、其他组织） 2、签约人与合同主体不同 3、当事人不具备相应的民事权利能力和民事行为能力，合同并非当然无效 课堂思考：公司的分支机构能否以自己名义签订合同？,一、合同的主体资格,根据合同法、民法通则等法律法规的规定，公司的分支机构一般情况下不能以自己名义对外签订合同。根据合同法第2条的规定，合同的签约主体之间应该是平等的主体。由于公司的分支机构不具有独立的法人资格，因而一般意义上不具有平等主体的地位，所以不能以自己的名义签订合同。 但在特殊情况下公司的分支机构可以以自己名义对外签订合同。根据最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的意见第40条的规定，公司的分支机构在以下两种情况下可以自己名义对外签订合同：一是公司依法设立并领取了营业执照的分支机构；二是金融机构下设的没有领取营业执照的分支机构，包括中国人民银行、各商业银行设在各地的分支机构；中国人民保险公司设在各地的分支机构。,二、合同的内容与形式,（一）合同的内容 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： 1、当事人的名称或者姓名和住所； 2、标的； 3、数量； 4、质量； 5、价款或者报酬； 6、履行期限、地点和方式 7、违约责任； 8、解决争议的方法。,（二）合同的形式,当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形 式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书 面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形 式。 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电 报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有 形地表现所载内容的形式。,三、合同订立的程序,（一）合同订立的程序-要约 （二）合同订立的程序-承诺,（一）合同订立的程序-要约,1、要约的含义及应具备的条件 2、要约与要约邀请的区别 3、要约生效的时间 4、要约的撤回、撤销与失效,1、要约的含义及应具备的条件,要约是希望和他人订立合同的意思表示。 该意思表示应当符合下列规定： （1）内容具体确定； （2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。,2、要约与要约邀请的区别,要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，不属于订立合同的行为，处于合同的准备阶段，没有法律约束力。 （如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。） 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。,课堂思考,被告（某市食品公司）因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电以后，都先后向被告回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电的同时，亦派车给被告送去了50吨水泥。在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂所生产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。”在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将50吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼。 问题：原告建设水泥厂能胜诉吗？,课堂思考,甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司看到该则广告后于第3天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完。无货可供。依照法律规定，有关本案的正确表述是： A甲发布广告的行为构成要约，甲应承担违约责任 B甲发布广告的行为构成要约，甲应补偿乙实际支出的费用损失 C甲发布广告的行为构成要约邀请，甲不承担民事责任 D甲发布广告的行为不构成要约，甲不承担民事责任 （B),案例解析：,在司法实践中，常常是以是否包含合同主要条款作为判断一项广告是要约还是要约邀请的主要标准。也就是说，如果广告中包含了合同的主要条款，如提出了名称、价款、型号、性能等内容，可认为是一种要约；如果没有具备合同主要条款，则认为只是要约邀请。但当广告有下列情形之一的，应认定其是要约： (1) 如果广告的内容符合要约规定的，则该广告是要约； (2)如果广告中注明是要约或者广告人表明了希望订立合同的愿望，或者写明相对人只要作出广告中规定的行为就可以使合同成立的，则该广告是要约而非要约邀请。 综上所述，本题中的电视广告首先在意思表示内容方面是具体确定的，它包含了未来合同的主要条款标的物、数量、质量、价款；同时，它表明如经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束的意思广告有效期10天。在这种情况下，应认定本案的电视广告是要约.,3、要约生效的时间,要约到达受要约人时生效。 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。,课堂思考,当事人甲方4月12日签署日期向当事人乙方发出要约，该要约以信件方式于次日寄出，并于4月14日到达当事人乙方的信箱。乙方在15日阅读了信件。该要约生效的时间是（ ）。 A.12日 B.13日 C.14日 D.15日 （C）,4、要约的撤回、撤销与失效,要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 有下列情形之一的，要约不得撤销： （1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； （2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 有下列情形之一的，要约失效： （1）拒绝要约的通知到达要约人； （2）要约人依法撤销要约； （3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺； （4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。（新要约）,课堂思考,乙公司向甲公司发出要约，旋即又发出一份“要约作废”的函件。此函件与要约同时到达。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘记交给董事长。第三天，甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟2个星期，其他条件都可以接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么?( ) A要约已被撤回 B要约已被撤销 C甲公司对要约作了实质性改变 D甲公司承诺超过了有效期间 （A),（二）合同订立的程序-承诺,1、承诺的含义及应具备的条件 2、承诺期限 3、承诺的法律效力,1、承诺的含义及应具备的条件,承诺是受要约人同意要约的意思表示。 承诺应具备的条件： （1）承诺须由受要约人作出，如果由代理人作出承诺，则代理人必须有合法的委托证明； （2）承诺必须向要约人做出； （3）承诺应当并且必须在有效期内做出； （4）承诺的内容必须与要约的内容一致。,2、承诺期限,承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。 要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达： （1）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外； （2）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。 （要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。）,3、承诺的法律效力,承诺通知到达要约人时生效。承诺生效时合同成立。 承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效.采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用前款规定。 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。,课堂思考,甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？ A.5月1日 B.5月8日 C.5月9日 D.5月10日 （B）,资料：,所谓到达是指承诺的通知送达到要约人控制的范围内。例如，承诺人直接送达承诺通知而要约人或者其代理人予以签收的，签收时间为承诺生效时间；以信件或电报方式送达的，要约人签收日期或送达到住所处之日为生效日期。承诺通知送达后即产生合同成立的效力，要约人是否实际阅读承诺通知或者知悉承诺的内容，都不影响合同的效力。,四、合同的成立的时间和地点,（一）一般规定 1、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。 2、当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。 3、当事人以直接对话的方式订立合同的,承诺人一经承诺,合同即成立.对话地为合同成立的地点. 4、当事人签订要式合同时,以法律、行政法规定的特殊形式要求完成的时间即为合同成立时间,完成地点即为合同成立地点. 5、当事人对合同成立时间地点另有约定的从约定.,课堂思考,北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立？ A自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立 B自碧溪公司签字、盖章时成立 C自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立 D自浦东公司签字、盖章时成立 （D）,（二）合同成立的特殊情况,合同成立的特殊情况即不具备法定条件而合同成立的情况： 1、法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 2、采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,五、格式条款,(一)概念:格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 (二)制订格式条款的一方当事人的义务：应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 (三)格式条款的无效： 1、格式条款具有合同无效的情形 2、提供格式条款一方免除其责任 3、加重对方责任 4、排除对方主要权利的 (四)格式条款的解释规则： 1、理解上发生争议的，应当按通常理解予以解释。 2、有两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释。 3、格式条款和非格条式款不一致的，应采用非格式条款。,案例：,2012年3月16日，李某到大华干洗店干洗大衣。其大衣为乳白色，李某对店员嘱附不仅要洗干净，且最好不要与其他深色衣服混洗。店员答应后并给李某一张取衣单。当月二十日，李某去取衣服时，发现衣袖被污染了大块红渍。经洗衣店重洗后，大衣上仍有红色污渍。李某要求干洗店赔偿其大衣价款1880元。干洗店承认因自己过失造成大衣污损，但声称本店取衣单背面印有“顾客须知”其中第三条说明，衣物如有污损，赔偿价格最高为1000元。李某不同意遂向法院起诉，请求判决干洗店“顾客须知”第三条内容无效，干洗店赔偿自己大衣款1880元。 法院经审理认为，干洗店的“顾客须知”属格式合同，该“顾客须知”第三条属格式条款，该条款单方减轻洗衣店的责任，造成不公平，不合理的结果，依照合同法第三十九条、第四十条的规定，该条款无效，干洗店应赔偿李某1880元。,六、缔约过失责任,(一)概念:指在合同订立过程中，当事人一方因违背诚实信用原则，而致另 一方的信赖利益遭受损失，应承担民事责任的一种制度。 我国合同法关于缔约过错行为 1、假借订立合同，恶意进行磋商； 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； 3、有其他违背诚实信用原则的行为。 (二)缔约过失的法律特征 -缔约过失违反的是先合同义务 1、缔约过失责任是在订立合同时产生的 2、缔约过失责任是因主观过错导致合同未成立 3、缔约过失责任存在基础是诚实信用基础 4、缔约过失责任是一种损害赔偿责任 (三)缔约过失责任的赔偿范围 1、直接损失:(1)缔约费用; (2)准备履约和实际履行所支付的费用; (3)因支出缔约费用或准备履约和实际履行支出费用所失去的利息等。 2、间接损失:丧失与第三人另订合同机会所蒙受的损失,所谓先合同义务，又称先契约义务，或缔约过程中的附随义务，是指自缔约当事人因签订合同而相互接触磋商，至合同有效成立之前，双方当事人依诚实信用原则负有协助、通知、告知、保护、照顾、保密、忠实等义务。,【案例】,2008年,因为经营不善,加之市场行情不好,某村集体的一家运输企业决定将部分卡车折价出售。本村村民章某觉得运输市场前景不错,决定买下企业的3辆卡车。双方协商后,章某付清车款,并将卡车投入经营。但运输企业忙于整顿,双方一直未办理货车登记变更等手续。 但从事运输的章某也未能改变赔钱的困境。他转而将卡车转租给了邻村从事蔬菜运输的村民丁某,并一次性收取了丁某3年的租金。 此后,运输市场开始回暖。村属运输企业有意收回卡车,并称售给章某的卡车在出售前已经用于企业债务抵押,但收车决定遭到章某拒绝。章某随后确认,自己的卡车确实存在抵押现象。在中间人协调下,章某决定退回卡车,但提出,村属运输企业应全额退款,并赔偿自己相应的损失,章某的要求同样遭到企业拒绝。无奈之下,章某找到律师,咨询解除合同的赔偿问题。 那么,章某所要求的赔偿能否得到法律支持呢? 分析：在上述案例中,章某索要赔偿的要求是能够得到法律支持的。作为卡车出售方的运输企业,在章某付清购车款时,就应当及时办理车辆过户登记等手续。因为企业拖延不办,并隐瞒了车辆已用于抵押的情形,影响到合同效力,运输企业理应承担缔约过失责任。 依照我国合同法第423条规定,该运输企业应承担缔约过失的赔偿责任,其赔偿范围不仅包括章某实际支出的缔约和履行费用等直接损失,还包括由于章某信赖合同有效,并因此丧失的与第三人订立有效合同可能获得的利益。,答案及解析：,（1）首先，王氏公司向董集公司发出的函件是要约，因为发出者（王氏公司）和接受者（董集公司）均是特定的人，合同的内容明确、肯定，具备了合同的主要条款，且王氏公司在函件表明了经对方承诺后自己受其约束的意思，符合要约的条件，属于要约。该要约在3月6日生效，因为3月6日该要约到达受要约人董集公司，而要约是自到达受要约人时生效。其次，董集公司的回函也是要约，因为董集公司的答复是对要约的内容有实质性修改的承诺（修改了数量），在性质上属于新的要约，该要约自3月15日生效，因为3月15日是该要约到达对方当事人的时间。 （2）王氏公司拒绝接受的行为合法。因为董集公司回函属于新的要约，而对新的要约受要约人没有答复的义务，其不答复并不能推定承诺，故王氏公司没有承诺，因而在两公司之间没有形成合同关系，王氏公司也就没有履行合同的义务（即接收货物）。,2006年6月9日，山阳县杨地镇海螺村村民刘孝隆与山阳财险公司签订了一份车辆及第三者责任险格式保险合同，期限一年，车上人员投保的最高限额6000元，第三者责任险最高限额20000元，2007年3月12日，刘孝隆驾驶被保险的载货车辆从山阳县城方向行驶杨地镇海螺村前洼组处，前方一大石头堵塞了道路，刘孝隆停止等待修路工人清理道路上的障碍物，该车在道旁停留约40分钟左右，突然自动滑行，刘孝隆见状即用石头支车轮胎时，被车后轮胎将其左胳膊致伤，住院24天，花医疗费6319.77元，事后刘孝隆告知山阳财险公司要求理陪。山阳财险公司询问情况后，答复刘孝隆系车上人员，其在车下施救时致伤所造成的经济损失，不属理赔范围，拒绝赔偿。刘孝隆多次与山阳财险公司协商理赔事宜未果，遂向山阳法院起诉，要求山阳财险公司赔偿其损失6000元。 裁决 山阳法院经审理认为：刘孝隆与山阳财险公司所签订的保险合同合法有效。刘孝隆在车下施救中被保险标的车辆将自己致伤，是第三者责任险还是投保人车上责任险双方对此作出了各自有利于自己的解释。本案中，刘孝隆系车上驾驶人员，但在发生事故时，其所处的位置为“车下人员”，根据2006年6月15日保