经济法课件第六章 外商投资企业法（79页）.ppt

第六章 外商投资企业法,第一节 外商投资企业法概述 第二节 中外合资经营企业法 第三节 中外合作经营企业法 第四节 外资企业法,79页,第一节 外商投资企业法概述,一、外商投资企业的概念和特征 外商投资企业，是外国投资者（包括我国香港、澳门和台湾地区）经东道国政府批准，在中国境内投资举办的企业。 外商投资企业的特征： （1）外商投资企业是外商直接投资举办的企业； （2）外商投资企业是吸引外国私人投资举办的企业； （3）外商投资企业是依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，在中国境内设立的企业。,二、外商投资企业的种类 外商投资企业的种类 （一）中外合资经营企业（股权式合营企业） （二）中外合作经营企业（契约式合营企业） （三）外资企业（外商独资经营企业） （四）中外合资股份有限公司 三种外商投资企业的异同,三、外商投资企业的权利和义务 （一）权利 1.生产经营计划权；2.资金筹措使用权；3.物资采购权；4.产品销售权；5.外汇收入使用权；6.劳动用工管理权；7.机构设置和人员编制权。 （二）义务 四、外商投资企业的投资项目 为了使外商投资企业的投资项目与我国国民经济和社会发展规划相适应，并有利于保护投资者的合法权益，2002年2月21日国务院发布了指导外商投资方向规定，并自2002年4月1日起施行。 根据指导外商投资方向规定的规定，外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。,【例题1】根据指导外商投资方向规定的规定，下列选项中，属于限制类外商投资项目的有( )。（2006年） A、能源、重要原材料工业项目 B、不利于节约资源和改善生态环境的项目 C、从事国家规定实行保护性开采的特种矿种勘探的项目 D、运用我国特有工艺生产产品的项目 【答案】BC 【解析】选项A属于鼓励类投资项目，选项D属于禁止类投资项目。 【例题2】根据指导外商投资方向的有关规定，下列各项中，属于国家限制类外商投资项目的有（）。（2003年） A、运用我国特有工艺生产产品的项目 B、不利于节约资源的项目 C、技术水平落后的项目 D、不利于改善生态环境的项目 【答案】BCD 【解析】选项A属于禁止类外商投资项目。,五、外商投资企业的出资方式、比例 （1）根据我国法律和行政法规规定，外商投资企业的出资方式有：现金，实物、场地使用权、工业产权、专有技术和其他财产权利。 （2）外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资；中外投资者用作投资的实物（包括工业产权），必须为自己所有、且未设立任何担保物权，并应当出具其佣有所有权和处置权的有效证明；任何一方都不得用以企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产以及用自己以外的他人财产作为自己的实物出资，也不得以企业或者投资他方的财产的权益为其出资担保。 （3）中外投资者用于出资的实物、工业产权或专有技术，必须是自己所有、且未设立任何“担保物权”。 有限责任公司的股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者“设定担保的财产”等作价出资 （4）合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备以及合营者以外的他人财产作为自己的出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资提供担保（1997年、1998年综合题）,【例题】在中国甲公司与外国乙公司拟订的设立中外合资经营企业的协议草案中，下列有关出资方式的约定，符合中外合资经营企业法律制度规定的是()。 A、甲公司通过乙公司提供财产担保从银行贷款作为出资 B、甲公司以已作抵押的厂房作为出资 C、乙公司以人民币现金作为出资 D、乙公司以收购甲公司30的资产作为出资 【答案】D （5）外国投资者的出资比例一般不得低于合营企业注册资本的25%，否则主，批准证书和营业执照加注“外资比例低于25%”字样。 （6）外商投资企业的出资期限 外商投资企业合同中规定一次缴付出资的，投资各方应当自营业执照签发之日起6个月内缴清；合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。外商投资企业投资各方未能在规定的期限内缴付出资的，视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。,外商投资企业投资者分期出资的总期限 对通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金。对特殊情况需延长支付者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金，并按实际缴付的出资额的比例分配收益。控股投资者在付清全部购买金额之前，不能取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。,【例题1】某中外合资经营企业的注册资本为500万美元，其中外国合营者认缴出资额为300万美元，中国合营者认缴出资额为200万美元。如果合营企业合同约定分三期缴付出资，则外国合营者第一期缴付的出资额应不低于（）万美元。（2001年） A、45B、60C、75D、100 【答案】A 【例题2】甲公司是一家中外合资经营企业。注册资本为300万美元，其中，外国合营者认缴的出资额为200万美元。合营企业合同约定合营双方分期缴付出资。2006年6月1日工商行政管理机关签发企业法人营业执照。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列关于该外国合营者缴付出资的表述中，符合法律规定的有()。 A、该外国合营者可以以美元缴付出资，也可以以人民币缴付出资 B、该外国合营者第一期缴付出资不得低于30万美元 C、该外国合营者应在2006年8月31日之前缴清第一期出资 D、该外国合营者应在2009年5月31日之前缴清全部出资 【答案】BC 【例题3】外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购乙公司部分资产的价款为120万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合规定的有（）。（2002年） A、甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120万美元 B、甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60万美元，2001年2月28日支付60万美元 C、甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120万美元 D、甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80万美元，2001年8月30日支付40万美元 【答案】BCD,（7）违约责任（P169） 各方均违约：视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效 一方违约、一方守约 外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务。 【例题1】中外合资经营企业的外方合营者未按照合同的规定如期缴付其出资，经中方合营者催告1个月后仍未缴付的，可能引起的法律后果有（）。（2000年） A、视同外方合营者自动退出中外合资经营企业 B、中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资经营企业 C、中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合营者 D、外方合营者赔偿中方合营者因其未缴付出资造成的损失 【答案】ABCD 【例题2】中外合资经营企业的投资一方未能在规定的期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。（）（2005年） 【答案】,（8）同步问题（P169） 合营企业的投资者应当按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。因特殊情况不能同步缴付出资的，应报原审批机关批准，并按“实际”缴付的出资额比例分配收益（1998年综合题）。 （9）控股问题（P169） 对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。 【例题1】国内企业甲由国外投资者乙收购51的股权于1999年10月8日依法变更为中外合资经营企业丙。经审批机关批准后，乙于2000年1月15日支付了购买股权总金额50的款项，于2000年3月20日支付了购买股权总金额20的款项，于2000年10月5日支付了剩余的购买股权款项。根据中外合资经营企业法律制度的规定，乙公司取得丙控股权的时间是（）。（2001年） A、1999年10月8日 B、2000年1月15日 C、2000年3月20日 D、2000年10月5日 【答案】D 【例题2】甲境内企业由乙国外投资者收购60的股权，并于2006年10月12日依法变更为中外合资经营企业。经审批机关批准后，乙于2007年1月5日支付了购买股权总金额50的款项，于2007年3月30日支付了购买股权总金额30的款项，于2007年9月10日支付了剩余的购买股权款项。乙取得中外合资经营企业决策权的时间为2007年3月30日。（）（2007年） 【答案】,六、外商投资企业投资者股权变更（2008年新增） 1997年5月28日，原对外经济贸易合作部、国家工商行政管理总局联合发布了外商投资企业投资者股权变更的若干规定 1、外商投资企业投资者股权变更的原因 （1）外商投资企业投资者之间协议转让股权 （2）外商投资企业投资者经其他各方投资者同意向其关联企业或其他受让人转让股权 （3）外商投资企业投资者协议调整企业注册资本导致变更各方投资者股权 （4）外商投资企业投资者经其他各方投资者同意将其股权质押给债权人，质权人或受益人依照法律规定和合同约定取得该投资者股权 （5）外商投资企业投资者破产、解散、被撤销、被吊销或死亡，其继承人、债权人或其他受益人依法取得该投资者股权 （6）外商投资企业投资者合并或者分立，其合并或分立后的承继者依法承继原投资者股权 （7）外商投资企业投资者不履行企业合同、章程规定的出资义务，经原审批机关批准，更换投资者或变更股权,2、外商投资企业投资者股权变更的要求 （1）除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外商投资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25 （2）股权质押 经外商投资企业其他投资者“同意”，缴付出资的投资者可以依据中华人民共和国担保法的规定，通过签订质押合同并经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质押给质权人 投资者不得质押未缴付出资部分的股权 投资者不得将其股权质押给本企业 在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权 未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权再转让或再质押 股权质押的审批和备案 外商投资企业投资者与质权人签订股权质押合同后，应将下列文件报送批准设立该企业的审批机关审查：企业董事会及其他投资者关于同意出质投资者将其股权质押的决议；出质投资者与质权人签订的质押合同；出质投资者的出资证明书；由中国注册的会计师及其所在事务所为企业出具的验资报告 审批机关应自接到全部文件之日起30日内决定批准或不批准 企业应在获得审批机关同意其投资者出质股权的批复后30日内，持有关批复文件向原登记机关办理备案 未按规定办理审批和备案的质押行为无效 （3）以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经有关国有资产评估机构对需变更的股权进行价值评估，并经国有资产管理部门确认。经确认的评估结果应作为变更股权的作价依据。 3、审批与登记（P171） 股权转让协议和修改后的合同、章程、协议自核发变更外商投资企业批准证书之日起生效。,五、外国投资者并购境内企业（2007年重大调整）（P172） （一）并购境内企业的要求（P172） 1境内公司、自然人以其在境外合法设立或者控制的公司的名义并购与其有关联关系的境内公司，应报商务部审批 2.外国投资者并购境内企业并取得控制权，涉及重点行业、存在影响或者可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或者中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应当向商务部进行申报 3.外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务；外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担原有的债权债务 4.外国投资者并购境内企业，导致以国有资产投资形成的股权变更或者国有资产转移时，应当符合国有资产管理的有关规定 （二）注册资本、投资总额（P173） 1、注册资本为210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7倍 2、注册资本在210500万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2倍 3、注册资本在5001200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍 4、注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍,【例题1】某外国投资者协议购买境内公司股东的股权，将境内公司变更为外商投资企业，该外商投资企业的注册资本为700万美元。根据外国投资者并购境内企业的有关规定，该外商投资企业的投资总额的上限是（ ）（2006年）。 A、1000万美元 B、1400万美元 C、1750万美元 D、2100万美元 【答案】C 【例题2】甲公司是一家中外合资经营企业，注册资本为800万美元，合营企业合同约定合营双方分期缴纳出资，2005年5月1日甲公司取得企业法人营业执照。下列选项中，表述正确的有（ ）。 A、在2005年5月1日，甲公司实收资本可以为零 B、在2005年8月1日，甲公司实收资本不得少于120万美元 C、在2007年8月1日，甲公司实收资本不得少于800万美元 D、甲公司的投资总额最多为2000万美元 【答案】ABCD,（三）出资期限（P174） 1、外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益 2、外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东，应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合公司法、有关外商投资的法律和公司登记管理条例的规定 外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定，其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足 3、设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并运营该资产的 （1）对与该资产对价等额部分的出资，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向境内企业支付全部对价；对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益 （2）其余部分的出资，合同、章程中规定一次缴清出资的，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清；合同、章程中规定分期缴付出资的，投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15，并应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清 4、外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者出资比例低于25的 （1）投资者以“现金”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清 （2）投资者以“实物、工业产权”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清,【例题1】某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立，注册资本600万美元，其中外国投资者以现金出资120万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的是（）。（2006年） A、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清出资 B、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清出资 C、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清出资 D、外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起1年内缴清出资 【答案】A 【例题2】根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25的，下列表述中，正确的是（）。（2005年） A、外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资 B、该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批 C、该企业不能享受合营企业的优惠待遇 D、该企业不能取得法人资格 【答案】C,（四）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司（P176） 外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司，是指境外公司的股东以其持有的境外公司股权，或者境外公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发股份的行为。 1、以股权并购的条件（P177） 股东合法持有并依法可以转让 无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制 境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易 境外公司的股权最近1年交易价格稳定 2、加注的批准证书（P177） 商务部的批准证书上加注“外国投资者以股权并购境内公司，自营业执照颁发之日起6个月内有效” 自营业执照颁发之日起6个月内，如果境内外公司没有完成其股权变更手续，则加注的批准证书自动失效 境内公司取得无加注的外商投资企业批准证书之前，不能向股东分配利润或者向有关联关系的公司提供担保，不得对外支付转股、减资、清算等资本项目款项,（五）特殊目的公司（P178） 特殊目的公司是指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司。 特殊目的公司为实现在境外上市，其股东以其所持公司股权，或者特殊目的公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发的股份。 1、特殊目的公司境外上市的股票发行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产评估机构评估的被并购境内公司股权的价值 2、境内公司应当自特殊目的公司完成境外上市之日起30日内，向商务部报告境外上市情况和融资收入调回计划，并申请换发无加注的外商投资企业批准证书 3、特殊目的公司的境外上市融资收入，可采取以下方式调回境内 （1）向境内公司提供商业贷款 （2）在境内新设外商投资企业 （3）并购境内企业 4、境内公司及自然人从特殊目的公司获得的利润、红利及资本变动所得外汇收入，应自获得之日起6个月内调回境内。 5、自营业执照颁发之日起1年内，如果境内公司不能取得无加注的批准证书，则加注的批准证书自动失效，并应办理变更登记手续。,（六）反垄断审查（P180） 1、外国投资者并购境内企业，有下列情形之一的，投资者应当就所涉情形向商务部和国家工商行政管理总局报告 （1）并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿元人民币 （2）一年内并购国内关联行业的企业累计超过10个 （3）并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20 （4）并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25 2、境外并购，在下列情形之一的，并购方应当在对外公布并购方案之前或者报所在国主管机构的同时，向商务部和国家工商行政管理总局报送并购方案 （1）境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30亿元人民币以上 （2）境外并购一方当事人当年在中国市场上的营业额15亿元人民币以上 （3）境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率已经达到20 （4）由于境外并购，境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25 （5）由于境外并购，境外并购一方当事人直接或者间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家,【例题1】根据外国投资者并购境内企业的有关规定，外国投资者并购境内企业，发生下列情形时，应当向商务部和国家工商行政管理总局报告的有（）。（2006年） A、1年内并购国内关联行业的企业达到8个 B、并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25 C、并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿人民币 D、并购一方当事人在中国市场占有率已经达到15 【答案】BC 【例题2】根据外国投资者并购境内企业的有关规定，外国投资者在并购境内企业过程中，发生下列情形时，并购方应在对外公布并购方案之前或者报所在国主管机构的同时，向商务部和国家工商行政管理总局报送并购方案的有（）。（2007年） A、境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30亿元人民币以上 B、境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国市场占有率已经达到20 C、由于境外并购，境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25 D、由于境外并购，境外并购一方当事人直接或间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家 【答案】ABCD,六、外国投资者对上市公司战略投资（2008年新增） 外国投资者对上市公司战略投资，是指外国投资者对已经完成股权分置改革的上市公司和股权分置改革后新上市公司通过具有一定规模的中长期战略性并购投资，取得该公司A股股份的行为 1、投资者进行战略投资应符合的要求（P181） （1）以协议转让、上市公司定向发行新股方式以及国家法律、法规规定的其他方式取得上市公司A股股份 （2）投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的10，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外 （3）取得的上市公司A股股份3年内不得转让 （4）法律、法规对外商投资持股比例有明确规定的行业，投资者持有上述行业股份比例应符合相关规定；属法律、法规禁止外商投资的领域，投资者不得对上述领域的上市公司进行投资 （5）涉及上市公司国有股股东的，应符合国有资产管理的相关规定 2、投资者应符合的条件（P181） （1）依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验 （2）境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元；或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元 （3）有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范 （4）最近3年内未受到境内外监管机构的重大处罚（包括其母公司） 符合上述规定的外国公司(“母公司”)可以通过其全资拥有的境外子公司(“投资者”)进行战略投资,3、战略投资的程序（P181） 通过上市公司定向发行方式进行战略投资 （1）上市公司董事会通过向投资者定向发行新股及公司章程修改草案的决议 （2）上市公司股东大会通过向投资者定向发行新股及修改公司章程的决议 （3）上市公司与投资者签订定向发行的合同 （4）上市公司按照规定向商务部报送申请文件 （5）在取得商务部就投资者对上市公司进行战略投资的原则批复函后，上市公司向中国证监会报送定向发行申请文件，中国证监会依法予以核准 （6）定向发行完成后，上市公司到商务部领取外商投资企业批准证书，并凭该批准证书到工商行政管理部门办理变更登记,解释（1）向商务部提交的文件（P182） 投资者持续持股的承诺函 投资者3年内未受到境内外监管机构重大处罚的声明，以及是否受到其他非重大处罚的说明 经注册会计师审计的该投资者最近3年的资产负债表 （2）战略投资的启动（P183） 投资者应在资金结汇之日起15日内启动战略投资行为，并在原则批复之日起180日内完成战略投资。投资者未能在规定时间内按战略投资方案完成战略投资的，审批机关的原则批复自动失效 （3）到商务部领取外商投资企业批准证书 战略投资完成后，上市公司应于10日内到商务部领取外商投资企业批准证书。如投资者取得单一上市公司25或以上股份并承诺在10年内持续持股不低于25，商务部在颁发的外商投资企业批准证书上加注“外商投资股份公司（A股并购25或以上）” （4）向工商行政管理机关申请办理 公司类型变更登记 上市公司应自外商投资企业批准证书签发之日起30日内，向工商行政管理机关申请办理公司类型变更登记。经核准变更的，工商行政管理机关在营业执照企业类型栏目中加注“外商投资股份公司（A股并购）”字样，其中，投资者进行战略投资取得单一上市公司25或以上股份并承诺在10年内持续持股不低于25的，加注“外商投资股份公司（A股并购25或以上）” （5）到税务、海关、外汇部门办理相关手续 上市公司应自外商投资企业营业执照签发之日起30日内，到税务、海关、外汇管理部门办理相关手续 外汇管理部门在所颁发的外汇登记证上加注“外商投资股份公司（A股并购）”。如投资者进行战略投资取得单一上市公司25或以上股份并承诺在10年内持续持股不低于25的，外汇管理部门在外汇登记证上加注“外商投资股份公司（A股并购25或以上）”,通过协议转让方式进行战略投资 （1）上市公司董事会通过投资者以协议转让方式进行战略投资的决议 （2）上市公司股东大会通过投资者以协议转让方式进行战略投资的决议 （3）转让方与投资者签订股份转让协议 （4）投资者按照规定向商务部报送申请文件 （5）投资者参股上市公司的，获得上述批准后向证券交易所办理股份转让确认手续、向证券登记结算机构申请办理登记过户手续，并报中国证监会备案 （6）协议转让完成后，上市公司到商务部领取外商投资企业批准证书，并凭该批准证书到工商行政管理部门办理变更登记,4、战略投资的管理（P183） （1）除以下情形外，投资者不得进行证券买卖（B股除外） 投资者进行战略投资所持上市公司A股股份，在其承诺的持股期限届满后可以出售 投资者根据证券法相关规定须以要约方式进行收购的，在要约期间可以收购上市公司A股股东出售的股份 投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份，在股权分置改革完成且限售期满后可以出售 投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份，在限售期满后可以出售 投资者承诺的持股期限届满前，因其破产、清算、抵押等特殊原因需转让其股份的，经商务部批准可以转让 （2）因减持低于25的（P183） 投资者减持股份使外资股比低于25，上市公司应在10日内向商务部备案并办理变更外商投资企业批准证书的相关手续 投资者减持股份使上市公司外资股比低于25，上市公司应自外商投资企业批准证书变更之日起30日内到工商行政管理机关办理变更登记，工商行政管理机关在营业执照上企业类型调整为“外商投资股份公司（A股并购）” 上市公司应自营业执照变更之日起30日内到外汇管理部门办理变更外汇登记，外汇管理部门在外汇登记证上加注“外商投资股份公司（A股并购）” （3）因减持低于10的（P183） 投资者减持股份致使外资股比低于10，且该投资者非为单一最大股东，上市公司应在10日内向审批机关备案并办理注销外商投资企业批准证书的相关手续 投资者减持股份致使外资股比低于10，且投资者非为单一最大股东，上市公司自外商投资企业批准证书注销之日起30日内到工商行政管理机关办理变更登记，企业类型变更为股份有限公司 上市公司应自营业执照变更之日起30日内到外汇管理部门办理外汇登记注销手续,第二节 中外合资经营企业法,一、中外合资经营企业的特点 合营企业的特点： 1.合营企业的一方为外国合营者，另一方为中国合营者 2.中外合营各方共同投资、共同经营，按各自的出资比例共担风险、共负盈亏。 3.合营企业的组织形式为有限责任公司，合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限。 4.合营企业是经中国政府批准设立的中国法人，必须遵守中国的法律和行政法规，并受中国的法律和行政法规的保护。,二、中外合资经营企业法的基本原则 1.维护国家主权原则 2.平等互利原则 3.遵循国际惯例原则 三、设立中外合资经营企业的条件和法律程序 （一）设立条件 国家鼓励、允许、限制或者禁止设立合营企业的行业，按照国家指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录执行。 （二）审批机关 根据中外合资经营企业法等规定，设立合营企业的审批机关是国务院对外经济贸易主管部门。采取核准和备案制度。 （三）设立合营企业的法律程序 1.由中外合营者共同向审批机关报送有关文件； 2.审批机关审批； 3.合营企业应当自收到批准证书后1个月内按照国家有关规定，向工商行政管理机关办理登记手续，领取营业执照，开始营业。,四、中外合营企业的注册资本与投资总额 （一）注册资本 注册资本是指为设立合资企业在工商行政管理机关登记的资本，应为合营各方认缴的出资额之和。 1.在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于25%，是认缴的最低限额。 2.合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本。 3.合营企业的注册资本应符合公司法规定的有限责任公司的注册资本的最低限额。 （二）合营企业的投资总额 合营企业的投资总额，是指按照合营企业的合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。由注册资本与借款构成。 借入资本是指为弥补投资总额的不足，以合营企业的名义向金融机构借入的资本。,注册资本与投资总额的比例 (1)投资总额300万美元，注册资本至少应占投资总额的7/10； (2）300万美元投资总额1000万美元，注册资本至少应占投资总额的1/2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元； （3）1000万美元投资总额3000万美元，注册资本至少应占投资总额的2/5，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元； (4) 投资总额 3000万美元，注册资本至少应占投资总额的1/3，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。,【例题1】中国某公司拟与德国某公司合资设立一中外合资经营企业。双方可以约定以下条款：企业总投资额为400万美元；注册资本为220万美元，其中，中方出资150万美元，德方出资70万美元，各方自企业营业执照签发之日起6个月内一次缴清。中德双方这一约定符合法律规定。（）（2000年） 【答案】 【例题2】中国A公司与外国B公司合资设立一中外合资经营企业。双方约定：企业总投资额为3300万美元，注册资本为1100万美元。双方这一约定符合中国法律规定。（）（2001年） 【答案】 【例题3】某中外合资经营企业的投资总额为1200万美元，根据中外合资经营企业法律的规定，该中外合资经营企业的注册资本不得低于（）万美元。（2002年） A、500 B、480 C、450 D、400 【答案】A,【例题4】国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资60，乙出资40；投资总额为400万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是（2003年）。 A、甲至少应出资240万美元，乙至少应出资160万美元 B、甲至少应出资126万美元，乙至少应出资84万美元 C、甲至少应出资120万美元，乙至少应出资80万美元 D、甲至少应出资168万美元，乙至少应出资112万美元 【答案】B 【例题5】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列各项中，注册资本与投资总额符合规定的有（）。（2005年） A、注册资本150万美元，投资总额200万美元 B、注册资本300万美元，投资总额620万美元 C、注册资本700万美元，投资总额1500万美元 D、注册资本1500万美元，投资总额3900万美元 【答案】ACD,五、中外合资经营企业的组织机构 合资企业的组织机构是董事会和经营管理机构，即采取董事会领导下总经理负责制，即董事会制，但其组织机构不包括股东会和监事会。 （一）董事会 董事会是合营企业的最高权力机构，不包括股东会和监事会。董事会成员不得少于3人。董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生。董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定，董事由合营各方按照分配的名额委派和撤换。董事任期4年，可以连任。 董事会每年至少召开一次董事会会议，经1/3以上董事提议，可以召开临时会议。董事会会议应有2/3以上董事出席，其决议方式可以根据合营企业章程载明的议事规则作出。涉及合营企业下列事项，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：（1）合营企业章程的修改；（2）合营企业的终止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、减少；（4）合营企业的合并、分立。 （二）经营管理机构 经营管理机构负责合营企业的日常经营管理工作。,外资企业的组织形式一般为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式 【例题1】下列各项中，其组织形式只能为有限责任公司的外商投资企业是（）。 A、中外合资经营企业 B、中外合作经管企业 C、外资企业 D、外国企业在中国境内的分支机构 【答案】A 【例题2】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关合营企业董事长产生方式的表述中，正确的有（）。 A、合营企业的董事长即可以由中方担任，也可以由外方担任 B、合营企业的董事长必须由出资最多的一方担任 C、合营企业的董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生 D、合营企业的董事长由一方担任的，副董事长必须由他方担任 【答案】ACD 【例题3】根据中外合资经营企业法的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（2005年）。 A、董事会是合营企业的最高权力机构 B、董事会每半年至少召开一次会议 C、董事会会议应有2/3以上董事出席才能召开 D、合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过 【答案】AC,六、中外合资经营企业的经营管理 （一）生产经营管理 1.购买物资 2.销售产品 （二）财务会计管理 合营企业的下列文件、报表、证件，应经中国注册会计师验证和出具证明，方为有效：（1）合营各方出资证明书；（2）合营企业的年度会计报表；（3）合营企业清算的会计报表。 （三）劳动用工管理 合营企业在劳动用工方面享有自主权，同时也要遵守中国的法律和行政法规的规定。,合营企业的下列文件、证件、报表，应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效： （1）合营各方的出资证明书； （2）合营企业的年度会计报表； （3）合营企业清算的会计报表。 【例题】根据外商投资企业法律制度的有关规定，中外合资经营企业的下列文件中，应当经中国注册会计师验证和出具证明方为有效的有（）。（2004年） A、合营各方的出资证明书 B、合营企业的半年度会计报表 C、合营企业融资的项目评估报告 D、合营企业清算的会计报表 【答案】AD,七、中外合资经营企业的出资额的转让 （一）转让条件 1.合营企业出资额的转让须经合营各方同意 2.合营企业出资额的转让须经董事会会议通过后，报原审批机关批准 3.合营企业一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权。 （二）转让程序 1.申请出资额转让；2.董事会审查决定；3.报告审批机关批准；4.办理变更登记手续 【例题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列选项中，属于中外合资经营企业合营一方转让出资额必须符合的条件有（）。（2001年） A、通知合营各方 B、经合营各方同意 C、经董事会会议通过 D、经原审批机构批准 【答案】BCD,七、中外合资经营企业的期限、解散和清算 （一）期限 合营企业的合营期限，可以按不同行业、不同情况约定。但下列行业必须约定合营期限： （1）服务性行业 （2）从事土地开发及经营房地产的 （3）从事资源勘查开发的 （4）限制类投资项目 （二）解散 共7种情形 （三）清算 清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选任 董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任 审批机关认为必要时，可以派人进行监督,合营期限届满，合营各方同意延长合营期限的，应当在期限届满前6个月前向审批机关提出申请。经批准，合营企业可以延长合营期限。 【例题1】根据中外合资经营企业法律制度的规定，中外合资经营企业发生下列事项时，须经审查批准机关批准的有( )。（2002年） A、减少注册资本 B、聘任企业总经理 C、在国际市场上购买机器设备 D、合营一方向他方转让部分出资额 【答案】AD 【例题2】根据中外合资经营企业法律制度的规定，中外合资经营企业发生的下列事项中，须经审查批准机关批准的有（）。（2006年） A、减少注册资本 B、合营一方向他方转让部分出资额 C、延长合营期限 D、在国际市场上购买经营所需的机器设备 【答案】ABC,合营各方发生纠纷，董事会不能协商解决的，经合营各方协商，共同决定在中国仲裁机构仲裁，或者在其他国家仲裁（P186） 中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，必须适用中华人民共和国法律（第9章） 【例题1】根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于中外合资经营企业的表述中，正确的是（）。 A、合营各方发生纠纷可以按照约定在境外仲裁机构申请仲裁 B、中外合资经营企业合同适用中华人民共和国法律 C、合营企业所需原材料、燃料可在境外购买 D、从事资源勘查开发的合营企业应当在合营合同中约定合营期限 【答案】ABCD 【例题2】某中外合资经营企业的合营各方因企业经营管理事项发生纠纷。下列有关处理该纠纷的方式中，不符合中外合资经营企业法律制度规定的是（）。（2007年） A、由董事会协商解决 B、由合营各方共同决定在中国的仲裁机构仲裁 C、由合营各方共同决定在中国以外的其他国家的仲裁机构仲裁 D、由董事会对纠纷解决方案作出决议，且该决议必须经出席董事会会议的董事23以上表决通过 【答案】D,第三节 中外合作经营企业法律制度,一、中外合作经营企业的特点 （一）合作企业的特点 1.合作企业的一方为外国合作者，另一方为中国合作者 2.合作企业合作各方的权利和义务都在签订的合同中确定 3.合作企业的法人资格有可选择性 4.合作企业中的外国合作者可以先行回收投资 5.合作企业的管理机构具有多样性,（二）中外合作经营企业与合资企业比较 1.合营方式不同。合资企业属于股权式合营，而合作企业属契约式合营； 2.组织形式不同。合资企业必须依法取得法人地位，为有限责任公司；而合作企业可以取得法人地位，为有限责任公司，也可以是不具备中国法人资格的企业。 3.投资回收方式不同。合资企业只有在依法终止时，外国合资者才能收回自己的资本，存续期内，不得抽资；而合作企业中外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。 4.经营管理机构不同。合资企业的经营管理机构是董事会及领导下的经营管理机构，董事会为最高权力机关；而合作企业的经营管理机构具有多样性，可以采取董事会制，也可以采取联合管理委员会制，还可以采用委托管理制。 5.利润分配方式不同。合资企业是在毛利润扣除所有税和按规定提取的基金后，将净利润按各方的股权比例进行分配；而合作企业是按合同约定的方式和比例分配利润，可以采取净利润分成、产品分成或产值分成等分配方式。,二、合营企业、合作企业的比较（P193） 相同点 1、注册资本的概念 2、投资总额与注册资本的关系 3、出资方式 4、出资期限 5、出资额的转让 不同点 1、组织形式 合营企业的组织形式为有限责任公司 合作企业的组织形式取决于是否具有法人资格：具有法人资格的，其组织形式为有限责任公司，不具有法人资格的，其合作各方的关系是一种合伙关系 2、出资比例 合营企业的外国投资者的投资比例一般不得低于注册资本的25。 取得法人资格的合作企业，外国投资者的投资比例一般不得低于注册资本的25；不具备法人资格的合作企业，外国投资者的投资比例不受25的限制 3、组织机构 合营企业的经营管理机构是董事会和经营管理机构，董事会为最高权力机构 具备法人资格的合作企业，一般设立董事会；不具备法人资格的合作企业，一般设立联合管理委员会,4、损益分配 合营企业属于“股权式”企业，合营各方按照出资比例分配损益 合作企业属于“契约式”企业，合作各方按照合作合同的约定分配损益 5、投资回收 合营企业的外国合营者在合营期内不得先行回收投资，只能在企业解散清算后才能回收投资 合作企业的中外合作者如果在合作企业合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，其外国合作者在合作期限内可以先行回收投资 6、经营期限 合营企业可以在合同中约定合营期限，也可以不约定；只有某些特殊行业必须约定合营期限 合作企业的合作期限必须在合同中订明 7、董事长的产生方式 合营企业的董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长 合作企业的董事长由合作企业章程规定，一方担任董事长的，另一方担任副董事长 8、董事的任期 合营企业：4年 合作企业：由企业章程规定，但不得超过3年 9、董事会的特别决议不同（P195） 合作企业章程的修改 注册资本的增加、减少 合并、分立、解散 资产抵押 委托第三人经营管理,【例题1】根据外商投资企业的有关法律规定，下列关于中外合资经营企业（下称合营企业）与中外合作经营企业（下称合作企业）区别的正确表述有（）（2000年）。 A、合营企业外方投资比例不得低于注册资本的25，而合作企业外方投资比例没有限制 B、合营企业按照出资比例分配收益，而合作企业按照合同约定分配收益 C、合营企业必须是依法取得法人资格的企业，而合作企业可以不具备法人资格 D、合营企业在经营期间外方不得先行回收投资，而合作企业在经营期间内外方在一定条件下可以先行回收投资 【答案】BCD 【例题2】中外合作者选择以有限责任公司形式设立中外合作经营企业的，应当按照合作各方的出资比例进行利润分配。（）（2003年） 【答案】,【例题3】根据外商投资企业法律制度的规定，中外合作经营企业发生的下列事项中，应由董事会（或者联合管理委员会）出席会议的董事（或者委员）一致通过的有（）（2004年）。 A、企业章程的修改 B、资产抵押 C、注册资本的增减 D、企业的合并 【答案】ABCD 【例题4】下列有关中外合资经营企业与中外合作经营企业共同特点的表述中，符合外商投资企业法律制度规定的是（）。（2007年） A、二者的中外投资者均可以是公司、企业、其他经济组织或者个人 B、二者的中外投资者均以其投资额为限对企业的债务承担有限责任 C、二者的注册资本均为在工商行政管理机关登记的中外投资各方认缴的出资额之和 D、二者均由中外投资各方共同投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险、共负盈亏 【答案】C,三、设立中外合作经营企业的条件和法律程序 （一）设立合作企业的条件 国家鼓励举办的合作企业：产品出口的生产型合作企业；技术先进的生产型合作企业。 （二）设立合作企业的法律程序 合作企业的设立程序：申请、审批和登记 四、中外合作经营企业的组织机构和经营管理 （一）合作企业的组织机构 合作企业设立董事会或者联合管理委员会作为合作企业的组织机构。（董事或委员的任期由合作企业章程规定，但是每届任期不得超过3年，可连选连任。） （二）合作企业的经营管理 与中外合资经营企业基本相同,五、中外合作经营企业合同和章程 （一）合作企业的合同 合作企业的合同是指合作各方为设立合作企业就相互之间的权利、义务关系达成一致意见后形成的书面文件。 合作企业合同是涉外合同，自审查批准机关颁发批准证书之日起生效。 （二）合作企业的章程 合作企业的章程，是指按照合作企业合同约定，经合作各方一致同意，约定合作企业的组织原则、经营管理方法等