婚姻家庭继承法学课件(8-10).ppt

婚姻家庭 继承法学,第八章 祖孙关系和兄弟姐妹关系,本章学习重点： 1.祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女之间相互承担抚养义务的条件 2.兄、姐对弟、妹负担扶养义务的条件 3.弟、妹对兄、姐负担扶养义务的条件,一、祖孙之间的抚养、赡养义务的条件,（一）祖父母、外祖父母对孙子女、外孙子女承担抚养义务的条件 1、孙子女、外孙子女必须为未成年人 2、孙子女、外孙子女的父母已经死亡或 者父母无力抚养 3、祖父母、外祖父母有负担能力,（二）孙子女、外孙子女对祖父母、外祖父母承担赡养义务的条件 1、孙子女、外孙子女为有负担能力的成年人 2、祖父母、外祖父母的子女已经死亡或子女确无力赡养 3、祖父母、外祖父母必须是需要赡养的人 （三）祖孙之间的继承关系 祖父母为第二顺序的继承人，孙子女可以代位继承祖父母的遗产,二、兄弟姐妹关系,（一）兄、姐对弟、妹负担扶养义务的条件 1、兄、姐有负担能力 2、弟、妹的父母已经死亡或父母无力抚养 3、弟、妹必须是未成年人 （二）弟、妹对兄、姐负担扶养义务的条件 1、兄、姐必须是缺乏劳动能力又缺乏生活来源的人 2、弟、妹是由兄、姐抚养长大 3、弟、妹有负担能力 （三）兄弟姐妹之间的继承关系 同为第二顺序的继承人,本章复习思考题,1、祖孙之间产生抚养、赡养义务的法定条件 2、兄弟姐妹之间产生扶养义务的法定条件,第九章 离婚制度,本章学习重点： 1、婚姻终止的原因 2、我国离婚立法的指导思想 3、行政登记离婚的条件和程序 4、诉讼离婚中的两项特殊保护 5、诉讼离婚的程序 6、判决离婚的法定理由,一、婚姻终止的原因,（一）概念 ：指婚姻关系因一定的法律事实出现而归于消灭。 （二）原因（2个） 1.因配偶一方死亡而终止 （1）因配偶一方自然死亡终止 （2）因配偶一方被宣告死亡终止 ： 宣告死亡的概念 由于宣告死亡是一种推定，可能与实际情况不一致，,A:宣告死亡的概念： 对下落不明确达到一定期限的人，由利害关系人向人民法院提出申请，由人民法院宣告其推定性死亡的一种制度。 B:由于宣告死亡是一种推定，可能与实际情况不一致，当被宣告死亡的人重新出现，会涉及到婚姻关系的处理：,被撤销死亡宣告的人与其配偶间的婚姻关系的处理,*如原配偶未再婚的，从撤销死亡宣告之日起自行恢 复； * 如原配偶再婚的，原婚姻关系消灭，再婚有效；如 双方愿恢复婚姻关系的，必须依法解除再婚方与 后一 配偶所建立的婚姻关系后，双方再办理复婚 登记。 *如宣告死亡后生存方再婚后又离婚或者再婚后配偶 又死亡，原婚姻关系消灭，不得认定婚姻关系自行 恢复，要恢复必须办理复婚登记。,2.婚姻因离婚而终止,（1）离婚的概念和特征 概念：指夫妻一方或者双方依照法定的条件和程序解除婚姻关系的法律行为 特征：主体是夫妻双方本人 必须有有效的婚姻关系存在 只能在双方生存期间 必须符合法定的条件和程序,（2）离婚的种类,A:按当事人的态度可分为 单意离婚与合意离婚 B:按法定程序可分为 行政离婚与诉讼离婚 C:按解除婚姻关系的方式可分为 协议离婚与判决离婚,（3）离婚与婚姻无效、撤销婚姻的区别：,性质不同：离是对现有婚姻关系关系的解除； 无效与可撤销是对违法婚姻的制裁； 原因不同：离婚是结婚后夫妻感情已经完全破裂 无效与可撤销是结婚时不具备结婚的实质要件 请求权人不同：离婚是当事人本人 无效是当事人和利害关系人； 可撤销为受胁迫方 请求权行使的期限不同：离婚：配偶生存期间、 无效与撤销在配偶生存期间或者死亡后都是可以， 时间为特定的（无：原因消灭前。可：一年内） 法律效力不同：离婚是对现有婚姻关系的解除，无朔及力 无效与可撤销是自始无效，有朔及力,（3）离婚与别居的区别：,A:概念：别居又称为分居或分床分食制，是指在不解除婚姻关系的情况下终止夫妻同居义务的法律制度。 B: 与离婚的区别： a:在婚姻关系上：离婚解除双方的婚姻关系，双方有再 婚权; 分居不解除双方的婚姻关系，双方无再婚权 b:在权利义务关系上：离婚消灭了夫妻双方的权利义务 分居仅消灭部分权利义务，相互的抚养义务、 相互间继承遗产的权利还在;,二、 我国处理离婚问题的指导思想,12字指导思想： 保障离婚自由 反对轻率离婚（一般了解） 目的：（1）符合婚姻关系本质 （2）是保障公民基本权利的要求 （3）是促进社会安宁的重要方面 目的： （1）维护家庭的稳定 （2）保护妇女儿童的利益,三、我国行政登记离婚制度,（一）我国行政登记离婚的条件 1.双方已在中国内地登记结婚（内地发结婚证） 2.有完全的民事行为能力； 3.有离婚的合意；（真实、自愿、一致） 4.对子女的抚养教育作出了恰当合理的安排，并 达成一致； 5.对共同财产的分割作出适当的安排处理 6.协议合法（不得规避法律、损害国家集体 和他人的利益）,（二）行政登记离婚的限制,有以下3种情形，登记机关不予登记： （登记条例第12条） 1 未达成协议的； 2 属于无民事行为能力或者限制民事行为能力的； 3. 结婚登记不是在中国内地办理的；,（三）登记离婚的程序,三环节： 申请：亲自到场、证件齐、离婚协议书 审查：当场进行，审查形式要件、实质要件 登记：符合条件当场办理。 如认为不符合条件， 不予办理，要说明理由（书面口头均可）,离婚协议书的范本,，男，生于年月日，汉族，市单位员工，住市路号。 ，女，生于年月日，汉族，市单位员工，住市路号。 与于年月日经登记结婚，现因感情破裂，故协议离婚如下： 一、儿子由母亲抚养，父亲每月承担抚养费 元，并承担其大学毕业之前所有教育费、医疗费等生活、教育费用 一半。前述每月抚养费每年1月1日与7月1日前各预先支付半年费用， 其他费用双方协商后及时支付，如不能协商一致，由母亲决定。 二、男方于每月的第一个星期六早上九点接儿子到其居住地生活二十 四小时，于星期日早上九点送回女方居住地，如临时或春节探望，可 提前一天与男方联系、协商，达成一致后可按协商的办法进行探望；,三、除房屋外的原共同财产人各一半（附清单）；婚前双方各自的财 产归各自所有（附清单）； 四、原共同居住之房屋（门号）离婚后男方搬出另住，男方有权获得女方给付的一半房屋及装修价款计 万元，具体给付方式由双方另行协商，但男方承诺其追索该款的行为不影响女方和其子的正常生活和教育为限。 协议人：（签名） （签名） 年月日,四、我国的诉讼离婚制度,（一）诉讼离婚的概念和条件 1.概念： 2.条件： （1）离婚当事人必须有婚姻关系 （法律婚、事实婚） （2）夫妻双方有分歧（有争议） （3）人民法院有管辖权,（二）诉讼外的调解,1.概念：指当事人所在单位、群众团体、村民委员会、居民委员会人民调解委员会 2.诉讼外调解可能有三结果： A:调解和好，保持婚姻关系； B:调解达成离婚协议，办理登记离婚； C:调解无效，一方向法院提起诉讼，由法院审理。 3.诉讼外调解不是离婚的必经程序，由当事人决定是否进行调解。,（三）诉讼离婚程序,1.起诉与受理 2.调解 ：诉讼中的调解是必经程序 （1）诉讼中的调解机关：人民法院 （2）诉讼中调解的三结果： （3）调解的法律效力：离婚调解书与离婚判决书有同等的效力； 3.审理和判决,（四）诉讼离婚中的两项特殊保护,1.对现役军人婚姻的特殊保护 （1）保护现役军人婚姻的意义 （2）现役军人的范围：“正在” 而不是曾经 （3）保护军人婚姻的适用：非军人一方向军人一方提出离婚 （4）对现役军人特殊保护的内容 一般要得到军人的同意 （5）例外：军人有重大过错除外：（一）23条,2.诉讼离婚中对女方的特殊保护,（1）离婚中对女方特殊保护的意义 （2）34条是对男方诉权的暂时限制，不是剥夺 （3）对女方特殊保护的内容与适用 女方在怀孕期； 女方分娩后一年内； 终止妊娠6个月内。,（4）例外（两种情形）： 女方提出离婚的 法院认为有必要的（两种） 存在重大紧迫事由 女方是因与他人通奸而出现特 殊情形,（5）几种特殊情况的处理 生下死胎的； 诉讼中发现女方怀孕的,五、判决离婚的法律原则,(一)概念： 是指离婚立法中制定法院判决离婚具体法定理由时应当遵循的准则。 （二）世界各国离婚法定原则介绍 1.过错原则也称有责原则，指夫妻一方有一定的过错行为，另一方无法与之共同生活 而提出离婚，即可获准离婚的立法准则。,特点：（1） 无过错方才可以提出； （2）采用列举的方式明确过错； （3）有对无过错方的惩罚之功能。 目前有责仅仅是大多数国家离婚理由的一部分而不是全部。,2.无过错原则,（1）概念：是指夫妻之间客观存在妨碍婚姻关系、或者不堪共同生活的因素，而这些因素不能归责于夫妻任何一方。 （2）特征：采取列举的方式规定理由； 多数国家采用； 与过错原则相比，是一种进步。,3.破裂原则,（1）概念：也称自由离婚主义，是指离婚法律上 不须任何理由，也不受有无过错的限制，只要婚 姻关系达到无可挽回的破裂时，夫妻任何一方均 有权提出离婚。 （2）特征： A:内容可以是婚姻关系破裂或夫妻感情破裂 B:具体的破裂标准是采取概括主义或列举主义都有。 C:上世纪60年代以来被多数国家采用，英国、美国、德国规定只要婚姻无可挽回的破裂，就可准予离婚。,关于离婚法律原则的发展：,逐步从过错原则无过错原则向破裂原则发展。 单采破裂原则：英国、美国、德国、澳大利亚等； 过错原则、无过错原则兼破裂原则：日本、法国；,（三）我国判决离婚的法律原则,1. 婚姻法第32条的规定：有两个含义 （1）如夫妻感情已经破裂，法院调解无效，应当判决准予离婚； （2）如夫妻感情尚未完全破裂，即使法院调解无效，也应当判决不准离婚； 可见：我国采取的是破裂原则，夫妻感情确实已经破裂是判决离婚的法律原则,2.为什么将此作为判决离婚的法律原则,（1）是婚姻本质的要求 （2）是我国立法经验的总结 （3）是我国30年司法实践经验的总结 （4）符合世界离婚立法原则的趋势,3.正确认识感情破裂与调解无 效的关系,（1）夫妻感情破裂是离婚标准中的实体性规定 （2）调解无效是离婚标准中的程序性规定 （3）调解无效的原因是多方面的,4.认定夫妻感情破裂的方法,四看： （1）看婚姻基础 （2）看婚后感情 （3）看发生矛盾的原因 （4）看有无和好可能,5.认定夫妻感情破裂的法定条件（第32条）,（1） 重婚或有配偶者与他人同居的 （2）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的 （3）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的 （4）因感情不和分居满二年的 （5）其他导致夫妻感情破裂的情形 其他：按照司法解释的规定应该是几种情况,本章复习思考题：,1、什么是离婚？ 2、婚姻终止的原因有哪些？ 3、如何理解我国离婚立法的指导思想？ 4简述登记离婚的法定条件和程序 5、我国婚姻法对诉讼离婚有哪两项特殊保护规定？ 6、如何理解判决离婚的法定条件？ 7、离婚与婚姻的无效、被撤销有何区别？,第十章 离婚的法律后果,本章学习重点： 1、离婚对当事人身份上的效力 2、离婚对当事人财产上的效力 3离婚损害赔偿 4、离婚对父母子女的效力,一、离婚的法律后果概述,（一）对当事人：人身关系上：夫妻身份消灭 双方获得再婚权 夫妻忠实义务终止 夫妻日常家事代理权终止 姻亲关系消灭 财产关系上： 夫妻抚养义务终止 继承权丧失 夫妻共同财产消灭 （二）对子女：仍然是双方的子女、双方有法定的抚养义务,二、离婚时夫妻共同财产的分割,（一）确定夫妻共同财产的范围 （按照前面所讲） （二）夫妻共同财产的分割（凡是属于共同财产的要进行分割） 1、协议分割（完全民事行为能力、意思表示真实、内容合法。符合三条件即可） 2、判决分割,（1）判决分割的原则（四个）,男女平等原则 照顾子女和女方权益的原则 照顾无过错方的原则 有利生产、方便生活的原则,（2）分割的方法 实物分割 价金分割 价金补偿,（3）对特殊财产的分割方法：,(见最高院财产分割意见) A:一般均等分 B：夫妻分居两地分别管理、使用的共同财产，分割时归管理使用方所有，如悬殊较大的，由多得的一方对另一方进行补偿； C：已经登记未共同生活的，根据情况分割 D：用夫妻共同财产与他人合伙经营的，可以分给合伙方所有，但要对另一方进行补偿； E：生产资料要分给有经营条件的一方，对另一方予以补偿； F：对共同经营当年无收益的养殖、种植业，要合理分割 G：在婚后对婚前一方所有的房屋进行了修缮、装修，其增值部份为共同财产； H：不能分割的房子，分到的一方向另一方补偿,解释（二）第1422条,A.军人的复员费、自主择业费等一次性费用的 第十四条 人民法院审理离婚案件，涉及分割发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用的，以夫妻婚姻关系存续年限乘以年平均值，所得数额为夫妻共同财产。 前款所称年平均值，是指将发放到军人名下的上述费用总额按具体年限均分得出的数额。其具体年限为人均寿命七十岁与军人入伍时实际年龄的差额。,B.有价证券的分割,第十五条 夫妻双方分割共同财产中的股票、债券、投资基金份额等有价证券以及未上市股份有限公司股份时，协商不成或者按市价分配有困难的，人民法院可以根据数量按比例分配。,C.有限责任公司的出资额的分割,解释（二）第十六条 人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理： （一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；,（二）夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。 用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。,D.合伙企业的出资,第十七条 人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在合伙企业中的出资,另一方不是该企业合伙人的，当夫妻双方协商一致，将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方时，按以下情形分别处理： （一）其他合伙人一致同意的，该配偶依法取得合伙人地位； （二）其他合伙人不同意转让，在同等条件下行使优先受让权的，可以对转让所得的财产进行分割； （三）其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，可以对退还的财产进行分割； （四）其他合伙人既不同意转让，也不行使优先受让权，又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，视为全体合伙人同意转让，该配偶依法取得合伙人地位。,E.独资企业财产,第十八条 夫妻以一方名义投资设立独资企业的，人民法院分割夫妻在该独资企业中的共同财产时，应当按照以下情形分别处理： （一）一方主张经营该企业的，对企业资产进行评估后，由取得企业一方给予另一方相应的补偿； （二）双方均主张经营该企业的，在双方竞价基础上，由取得企业的一方给予另一方相应的补偿； （三）双方均不愿意经营该企业的，按照中华人民共和国个人独资企业法等有关规定办理。,F.房屋,第十九条 由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋，房屋权属证书登记在一方名下的，应当认定为夫妻共同财产。 第二十条 双方对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时，人民法院按以下情形分别处理： （一）双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，应当准许； （二）一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿； （三）双方均不主张房屋所有权的，根据当事人的申请拍卖房屋，就所得价款进行分割。,第二十一条 离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。 当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。 （解释三）第十条 夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。 依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。,第二十二条 当事人结婚前，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。 当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。 （解释三）第七条 婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定，视为只对自己子女一方的赠 与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。 由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。,三、一方侵犯他方财产共有权的处理措施,一方侵犯他方财产共有权的行为 （1）非法处置夫妻共同财产的行为。 （2）侵占他人财产的行为 救济措施与法律责任 （1）可以少分或者不分给其财产 （2）离婚后，一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。,（解释三）第十一条 一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续，另一方主张追回该房屋的，人民法院不予支持。 夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失，离婚时另一方请求赔偿损失的，人民法院应予支持。,四、夫妻债务的清偿,（一）共同债务由夫妻共同财产偿还 1、夫妻共同债务的概念 2、夫妻共同债务的范围： 特别规定：（解释二）24条：债权人就婚姻关系存续期间一方所负的债务主张权利的，应当按照夫妻共同债务处理。除非能够证明已经约定为个人债务或者能够证明是属于第19条第三款规定的情形。 婚姻法第19条第三款：夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。 3、夫妻共同债务的性质：连带债务，不会因为离婚而消灭。,（解释三）第十六条 夫妻之间订立借款协议，以夫妻共同财产出借给一方从事个人经营活动或用于其他个人事务的，应视为双方约定处分夫妻共同财产的行为，离婚时可按照借款协议的约定处理。,（二）夫妻个人债务由个人偿还,1、个人债务的概念： 2、个人债务的范围： 3、个人债务原则上由个人清偿。,五、离婚时的救助措施,（一）经济帮助 第42条: 离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。 1、经济帮助的性质与目的 属于一项救助措施，目的是为了支助生活有困难的一方 2.经济帮助的条件（三条件同时具备） （l）一方必须有生活困难 （2）生活困难必须是在离婚时就存在 （3）另一方须具有给予帮助的经济能力,3.经济帮助的确定,第二十七条 婚姻法第四十二条所称“一方生活困难”，是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。 一方离婚后没有住处的，属于生活困难。 离婚时，一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式，可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。 经济帮助的方式：协议，协议不成再判决。 判决时考虑的因素：双方的财产状况、经济条件、谋生的能力、受帮助方的困难程度、帮助方的负担、当地的生活水平等因素。,4.经济帮助应当注意的问题,（1）对生活有暂时困难的有劳动力的，给予一次性或者短期的帮助； （2）对“双缺人”，给予长期或者一次性较大的帮助； （3）用自己的财产提供帮助，也可以提供住房； （4）帮助执行完后，再要求帮助的一般不准许； （5）被帮助人另行结婚或者收入能够维持生活的，帮助方可以停止帮助,（二）家务劳动补偿,1、离婚时家务劳动补偿请求权的立法目的 （1）正确评价夫妻一方从事家务劳动或者协助工作的价值； （2）弥补夫妻财产制分割的缺陷，强行平衡夫妻间的利益关系； （3）保障妇女的合法权益，实现夫妻实质上的平等。,2、补偿请求权的要件,婚姻法第40条： 夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。 （1）约定将婚姻关系存续期间所得的财产为分别财产制；（即只适用于约定实行分别财产制的夫妻） （2）必须是一方付出了较多的义务。 （这是原因条件，没有这个条件，即使实行分别财产制也不要求补偿。）,3、补偿请求权的行使,（1）时间上：在离婚时提出，离婚后该请求权丧失。 （2）请求权主体：付出家务劳动较多的一方,4、经济补偿数额的确定,没有明确规定，先协议，协议不成再判决。判决时综合以下因素考虑： （1）一方付出义务的多少 （2）少付出的一方得到利益的多少 （3）双方的财产状况经济能力,（三）离婚损害赔偿,1.离婚损害赔偿制度的意义 （1）这是婚姻义务的本质要求 （2）这是保障无过错方合法权益的要求 （3）是公平原则和保护弱者的原则在离婚问题上的必然要求 （4）是完善婚姻立法，促进依法治国、以德治国的需要,2.离婚损害赔偿的成立条件,（1）一方必须具有法定的严重过错行为 第四十六条 有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿： （一）重婚的； （二）有配偶者与他人同居的； （三）实施家庭暴力的； （四）虐待、遗弃家庭成员的。（不能作扩大的解释） （2）另一方无过错 无46条规定的四种过错 （3）必须因严重过错行为导致了离婚，给另一方造成了损害 损害包括物质损害（现有财产的减少）和精神上的损害（过错导致离婚，推定损害存在，无需举证）,3.离婚损害赔偿的主体,婚姻关系的当事人双方为主体 责任主体：有法定过错的一方 权利主体：无法定过错的一方 当受理的离婚案件涉及损害赔偿的时，人民法院要主动告知权利人，由权利人决定放弃还是主张。,第三十条 人民法院受理离婚案件时，应当将婚姻法第四十六条等规定中当事人的有关权利义务，书面告知当事人。在适用婚姻法第四十六条时，应当区分以下不同情况：（一）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。（二）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。（三）无过错方作为被告的离婚诉讼案件，一审时被告未基于婚姻法第四十六条规定提出损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，告知当事人在离婚后一年内另行起诉。,4.离婚损害赔偿请求权的行使,（1）必须由无过错一方向有过错方提出 （不能向“第三者”提出） （2）无过错方作为原告：必须在离婚诉讼中一并提起。（一）29条规定： 不起诉离婚而单独请求损害赔偿的法院不支持。 （3）无过错方作为被告：不同意离婚、也不提赔偿的，可以在离婚后一年内单独提起； 一审未提出，二审提出，法院要进行调解，调解不成的可以告知当事人在离婚后的一年内提出；,5.离婚损害赔偿数额的确定,第二十八条 婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释的有关规定。 物质损害用支付赔偿金的方式； 精神损害按照司法解释（一）28条 适用民事侵权精神损害赔偿的规定： 综合：过错的程度；侵害的手段、场合、行为方式；后果；过错方的经济能力、当地生活水平,6.离婚损害赔偿请求权与照顾无过错方的关系,不同点：（1）性质不同； 照：是分割财产的基本原则 损：是过错方承担的民事责任 （2）适用的情形不同； 照：适用的范围更广 损：法定的四种过错 （3）使用的结果不同：（可否并用有争议） 照：一方有过错，照顾无过错方 损：属于法定的四种过错，还要赔偿,五、离婚对父母子女的法律后果,婚姻法第36条第1、2款：父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。 离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。 （一）离婚后的父母子女关系不受影响 1、仍然是双方的子女； 父母离婚，不会改变与子女的关系 2、双方都有抚养教育的义务。,3、离婚后未成年子女致人损害民事责任的承担 （1）未成年子女有财产的，先用其财产赔偿，不足的才由父母承担。 （2）然后由直接抚养子女的一方承担； （3）直接抚养子女的一方无法独立承担时由双方共同承担,（二）离婚后子女随何方生活的确定,确定的原则：未成年人最大利益原则。 婚姻法第36条第3款规定：“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”,具体：1.哺乳期（2周岁以内）内，原则上由母方抚养，如母亲有特殊情况可有父亲抚养，双方有特殊情况，选对子女最有利的一方抚养。 2.哺乳期后的子女抚养 （l）父母一方优先直接抚养的条件 a.已经受绝育手术或因其他原因丧失生育能力 b.子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利 c.本人无其他子女，另一方有其他子女 d.子女随其生活 （2）父母一方优先直接抚养的相对条件：（近亲的情况 ）子女单独与祖父母、外祖父母共同生活多年，且祖父母、外祖父母要求并由能力帮助子女照顾孙子女、外孙子女。 （3）考虑子女的意见：10岁以上本人意见 （4）协议轮流抚养子女：有利于子女的要允许 （5）对双方拒绝或争抢直接抚养子女行为的处理：诉讼中先裁定一方暂时抚养，最后的判决中确定抚养人。,（三）子女抚养关系的变更,1、可以由父母双方协议变更子女抚养关系 2、无法达成协议的要求变更的一方，可以提起诉讼 诉讼变更子女抚养关系的条件： 直接抚养方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女 不尽抚养义务或有虐待行为或其他对子女身心健康确有不利影响的 10周岁以上未成年子女愿随另一方生活且该方又有抚养能力的 其他正当理由需要变更的,（四）子女抚养费的负担与变更,婚姻法第37条 离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。 关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。,1.子女抚养费的负担 （1）由父母双方协商、协商不成，由法院判决 （2）人民法院判决抚养费的法定标准 数额：有固定收入的，按月收入的20至30比例给付 负担两个以上适当增加，但是不超过50% 期限：一般至18周岁。对属于尚在学校接受高中及其以下学历教育或丧失劳动能力等非主观原因而无法维持正常生活的成年子女，仍应负担必要的抚养费。 方式多样：一次性、分期付、财物折抵 变更： 增加：原定数额不足维持当地实际生活水平的；因子女患病、上学等实际需要超过原定数额的；其他正当理由 减免：负有给付义务方因丧失劳动能力失去经济来源；因犯罪被收监改造无力支付；直接抚养方再婚配偶不愿意负担。,（五）离婚父母一方对子女的探望权,1.探望权的概念及特征 概念：指父母离婚后，不直接抚养子女的一方依法享有对 未与之共同生活的子女进行探视、看望、交往的权利 特征： （1）是不直接抚养子女的一方享有的一项法定权利 （2）权利主体为未直接抚养子女的父母一方 （3）义务主体是直接抚养子女的一方 负有协助对方行使探望权的义务 （4）探望权的行使不得损害子女的身心健康 （5）行使探望权是无条件的,2.增设探望权的立法理由,（1）有利于子女的成长 （2）设置探望权是有效处理离婚纠纷，增强社会安定团结的需要 （3）设置探望权符合现代离婚法的发展趋势，是落实儿童权利公约的需要,3.探望权的行使,婚姻法第38条第1、2款：离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。 行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。 （1）只能由未直接抚养子女的一方行使 （2）方式：直接见面； 短期共同生活； 相互间的交往：通电话、写信等 行使方式由当事人协商，协商不成法院判决,4.探望权的中止和恢复,（l）探望权的中止以出现法定的中止事由为条件： 婚姻法第38条第3款父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。 （2）提出中止探望权的请求人： 父母或者其他法定监护人 （3）中止探望权须由人民法院判决 （4）探望权的恢复：中止的事由消灭后可以恢复,5.探望权的强制执行：只能是对有协助义务而不履行的一方采取拘留、罚款等强制措施 婚姻法第48条 对拒不执行有关扶养费、抚养费、赡养费、财产分割、遗产继承、探望子女等判决或裁定的，由人民法院依法强制执行。有关个人和单位应负协助执行的责任。 解释（一）第32条： 婚姻法第四十八条关于对拒不执行有关探望子女等判决和裁定的，由人民法院依法强制执行的规定，是指对拒不履行协助另一方行使探望权的有关个人和单位采取拘留、罚款等强制措施，不能对子女的人身、探望行为进行强制执行。,案件1：,1、27岁的苏志(男)于1993年3月与19岁的李玲(女)相识，双方一见钟情，于1993年的5月举行结婚仪式后，在苏志购买的两居室的住房开始以夫妻名义同居。苏志于举行结婚仪式的当天，送给李玲项链条、耳环副、金戒指1枚。1993年12月李玲的母亲去世，李玲依法继承了其母5万元的遗产。1996年春节，苏志与李玲办理了结婚登记，苏志的父母很高兴，赠送二人20万，说让小夫妻俩去买一辆小车，方便工作。1998年李玲生下儿子后，苏志的父母在孙子满月的时候给了孙子2万元，在抚养教育子女的问题上，苏志与李玲经常发生矛盾，再加上苏志父母的干预，二人关系恶化，2004年1月李玲向法院提出离婚，并要求将子女判给自己共同生活，并依法分割夫妻共同财产。,苏志同意离婚，但认为自己有更好的抚养儿子的条件，至于财产希望按照法律的规定进行分割。 问：该如何处理本案，并说明理由,案件