创始人失去公司控制权的法律问题分析.ppt

1,创始人失去公司控制权的法律问题分析,上海市陆家嘴环路166号未来资产大厦8楼E座，200120 电话：8621-50122258 传真：8621-50122257 网站： 电子邮件：gao_,高山 高级合伙人,王志东个人简介,姓名： 王志东 生日： 1967 籍贯： 广东东莞 公司： 点击科技有限公司 职位： 总裁 中国IT界著名人士，国内协同软件与协同应用理念的提出与倡导者； BDWin、中文之星、RichWin等著名中文平台的开发人与总设计师； 新浪网创办人，曾领导新浪网成为全球最大中文门户并于2000年在 NASDAQ成功上市。,新浪 王志东事件,2001年6月1日，新浪董事会以一票弃权、四票赞同免去王志东的CEO及董事职务 6月3日，新浪网在其北美总部宣布，王志东“因个人原因”辞去公司首席执行官、总裁以及董事职务 王志东在沉默三周之后，6月25日在新闻发布会上声明他并没有主动辞职，而且怀疑董事会对他解职的正当性。,案例一 王志东事件,哪里出了问题？,一位分析人士问：“网易是丁磊的，搜狐是张朝阳的，盛大是陈天桥的，新浪到底是谁的？”,案例一 王志东事件,资本的力量,红杉资本曾经对所有的CEO们发出警告： “市场规模和时间就是一切！我们无法改变市场规模，但是我们可以换掉CEO。”,案例一 王志东事件,新浪股权变化历史,新浪的前身四通利方于1993年12月18日在北京成立，股权比例是:四通集团占79%，管理层占21%。 1997年，美国三家风险投资公司首次对四通利方投资650万美元。 1998年，四通利方并购华渊网，成立新浪网。四通利方在新浪网中占60%，华渊网在其中占40%。 1999年4月，新浪完成第二次私募，获国际融资2500万美元。当年11月，新浪又完成一次超过6000万美元的融资。 2000年4月，新浪在美国纳斯达克上市 。 上市后，新浪的股权结构日益分散，当时身为CEO和总裁的王志东从当初持股21%不断稀释到6%，最终失去对公司的控制。,案例一 王志东事件,地 震,对炎黄健康传媒的员工而言，公司2008年10月底发生的那件事就像一场电影。 10月21日，炎黄健康传媒全体员工收到来自公司顾问金玉丹的短信：“公司董事会开会决定，免去赵松青董事长兼CEO职位，CEO职位由金玉丹先生于10月21日接任。董事会决议已在email里发给大家。炎黄需要向前走。炎黄的明天需要我们大家共同去创造。感谢大家一路同行，你们在炎黄在。我相信大家。金玉丹。”,案例二 炎黄健康传媒地震,地 震,然而，就在第二天，10月22日，炎黄健康传媒全体员工又收到来自公司董事长兼CEO赵松青的短信：“根据中华人民共和国劳动合同法第39条、第41条等有关规定，本公司从10月21日即刻解除金先生(金玉丹)的劳动合同关系，请您依照公司人事部要求于10月22日上午立即办理有关离职所需手续，有关金先生的薪资结算等费用，均依照法律规范依法办理。谨此，北京炎黄健康快车科技有限公司。” 一位炎黄知情人士向记者介绍，金玉丹的职位是公司高级顾问，实际上是投资方派到炎黄的代表。,案例二 炎黄健康传媒地震,炎黄健康传媒是一家以在医院、药房等医疗机构里设立液晶广告屏的新传媒公司。 资料显示，炎黄传媒2006年9月获得软银赛富500万美元投资，2007年10月获得兰馨亚洲等几家风投的3500万美元注资，其总共获得近5000万美元的风险投资，而创始人的股权在这一过程中被稀释。,案例二 炎黄健康传媒地震,炎黄传媒简介,速8酒店概况,速8中国隶属于北京天瑞酒店集团，该集团是美国速8品牌在中国(包括港澳地区)的总特许人。2004年4月天瑞酒店集团被美国圣达特酒店集团(现改为温德姆酒店集团)旗下的美国速8品牌授予在中国发展的总特许权。,案例三 速8酒店空降CFO COO,2007年8月底，速8宣布获得Aetos Capital LP 投资公司5000万美元股权融资，融资主要用于速8直营店的建设投资，并透露了2008年上市的打算。但股权融资迅速扩张的同时，速8也为此付出了半数以上股权作为代价。,速8酒店融资,案例三 速8酒店空降CFO COO,2008年9月开始，投资方突然空降了CFO和COO两个职位的管理人员 以前这两个职位是空缺的，实权都在天瑞酒店集团创始人柏力手中。现在这两个重要职位被委派了投资方的人，实际上将创始人架空了。 媒体报道：引发投资方介入管理的直接原因是投资方认为速8加盟店发展不利。,空 降,案例三 速8酒店空降CFO COO,对赌协议,对赌协议（Valuation Adjustment Mechanism，VAM），即“估值调整协议”，是投资方（或收购方）与融资方（或出让方）在达成融资（或并购）协议时，双方为确保各自的利益而列出的一系列金融条款，用于对未来不确定的情况进行一种约定。 如果约定的条件出现，投资方可以行使一种估值调整协议权利，用以补偿高估企业价值的损失；如果约定的条件不出现，融资方则行使另一种权利，用以补偿企业价值被低估的损失。,资本运作新概念,太子奶集团概况,湖南太子奶集团是我国最大的发酵型乳酸菌研发生产基地，是国家高科技企业集团。 集团拥有资产逾30亿元，销售收入突破30亿，员工上万人。,案例四 对赌太子奶,太子奶集团私募成功,2007年1月7日上午，湖南太子奶集团在人民大会堂召开新闻发布会，宣布该集团私募成功，成功引入战略投资资金7300万美元，并积极谋求海外上市。 英联、摩根士丹利、高盛三家投行，联合出资7300万美元，成立了“中国太子奶(开曼)控股有限公司”，三家投行占离岸合资公司30股权。,案例四 对赌太子奶,案例四 对赌太子奶,对赌结局,海外基金不仅带来了钱，还带来了一纸协议：在收到7300万美元注资后的前3年，如果太子奶集团业绩增长超过50，就可调整(降低)对方股权；如完不成30的业绩增长，李途纯将会失去控股权。 在太子奶历经停产、断货、资金链断裂等风波后，投行将按照协议注资3000万美元 ， 2008年11月21日，李途纯退出太子奶 。,案例四 对赌太子奶,境外-境内投资架构,资本运作构架,境内投资架构,资本运作构架,境外-境内投资架构,境内投资架构,资本运作构架,VS,背 景,张博士毕业于日本神户大学，专业方向是生物结构学。 2006年1月，张博士与著名的A基金达成协议： 1、双方共同在BVI成立B公司，A 基金占70%，张博士占股30%； 2、 B公司在香港成立C公司； 3、 C公司在张江成立外资独资公司D公司，开发生物抗肿瘤一类新药； 4、上述3个公司均有3个董事席位，张博士在3个公司均担任董事，并担任D公司的CEO； 5、项目资金由A基金负责，技术由张博士负责。 后张博士以成本价格将自己研发的相关技术转让给D公司。,案例五 发生在张江的真实案例,2008年12月，受金融危机影响，A基金无力再投资该项目。 A基金通过B公司董事会决定停止投资D公司项目，通过D公司董事会决议，停止项目开发计划，免去张博士CEO职位。,案例五 发生在张江的真实案例,结 果,法律分析,案例五 发生在张江的真实案例,D公司是外商独资企业: 股东C的权力大于董事会的权力;张博士是3个董事之一,没有决定权. 股东C是香港公司: 掌握在基金 A的控制中;张博士是3个董事之一,没有决定权. 双方的合资公司B公司成立在BVI: 掌握在基金 A的控制中;张博士是3个董事之一,只有30%的股权,没有决定权.,法律分析,案例五 发生在张江的真实案例,适用法律: 离岸公司:通常适用香港法律,或所在地法律,如BVI/开曼群岛等. 中外合资公司:适用中国法律. 争议解决地解决机构 离岸公司:通常由香港法院处理. 中外合资公司:中国国际贸易仲裁委员会或公司所在地法院.,法律建议,案例五 发生在张江的真实案例,如果项目上市目标是在国内,建议选择境内合资的架构. 如果项目上市目标是在国外,要请境外律师帮助自己. 只能是小股东时,要学习通过法律手段保护自己.,领售权（Drag-Along Right）,领售权，也称“拽售权”，就是指VC强制公司原有股东参与投资者发起的公司出售行为的权利，VC有权强制公司的原有股东（主要是指创始人和管理团队）和自己一起向第三方转让股份，原有股东必须依VC与第三方达成的转让价格和条件，参与到VC与第三方的股权交易中来。 通常是在有人愿意收购，而某些原有股东不愿意出售时运用，这个条款使得VC可以强制出售。,资本运作新概念,FilmLoop公司领售权(1),美国有一家名叫FilmLoop的互联网公司，2005年1月向GTV和GCP融资550万美元，2006年5月，又向ComVentures融资700万美元。 2006年10月，公司推出新的产品，公司和投资人都对前景乐观。 可是2006年11月，由于出资人（LP）要求清理非盈利的投资项目，ComVentures让FilmLoop公司在年底之前找到买家。尽管创始人不愿意出售公司，但是ComVentures的股份比例较高，另外还握有领售权，可以强制其他投资人和创始人出售。,案例六 硅谷案例,2006年12月，由于公司在年底前找不到买家，在圣诞节假期的时候， ComVentures让自己投资的另外一个公司Fabrik收购了FilmLoop，收购价格仅仅只比公司在银行的存款（300万美元）略高。 FilmLoop公司的创始人和员工在头一天还拥有一家公司，并且还有300万美元的银行存款，第二天，他们发现自己失去了股票、失去公司！,案例六 硅谷案例,FilmLoop公司领售权(2),有限公司的权力机构,有限公司控制权,掌握公司控制权的法律手段,股东会-控股权 董事会-董事席位 执行董事-无董事会情况 董事长-召集股东会、董事会 法定代表人-对外签约权 总经理-日常管理权 财务总监-财务管理权 监事会-监事委派权,有限公司控制权,如何控制股东会？,开会权 首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持 ； 有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持； 有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。 代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事有权提议召开临时会议 。 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持； 监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。,有限公司控制权,如何控制股东会？,表决权 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 表决权是同股同权。 三分之二以上：四分之三、五分之四、十分之九,有限公司控制权,如何控制股东会？,股东会权力 有限公司的最大权力机构是股东会，股份有限公司的最大权力机构是股东大会。,有限公司控制权,有限公司股东会的相关规定,第三十七条 有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权 第三十八条 股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。,相关法条,如何控制董事会？ -有限公司,开会权 董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。 表决权 董事会决议的表决，实行一人一票。 人数3-13人，尽量单数。 公司法没有表决比例的规定，一般为二分之一以上表决权的董事同意通过。 注意要点： 董事席位、独立董事、CEO当然作为董事。,有限公司控制权,有限公司相关规定,第四十七条 董事会对股东会负责，行使下列职权： （一）召集股东会会议，并向股东会报告工作； （二）执行股东会的决议； （三）决定公司的经营计划和投资方案； （四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案； （五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； （七）制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案； （八）决定公司内部管理机构的设置； （九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项； （十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程规定的其他职权。,相关法条,如何控制董事会？ -中外合资企业,中外合资企业的最大权力机构是董事会。 开会权 董事会会议每年至少召开1次，由董事长负责召集并主持。 经13以上董事提议，可以由董事长召开董事会临时会议。 董事会会议应当有23以上董事出席方能举行。 表决权 由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议： (一)合营企业章程的修改；(二)合营企业的中止、解散；(三)合营企业注册资本的增加、减少；(四)合营企业的合并、分立。 其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。,有限公司控制权,一票否决权,在投票表决时，只要有一张反对票，该被表决的内容就会被否定，这种一票否决机制又称为一票否决权。 风险投资机构占有被投资企业的股份一般都小于50%，通常都要求一票否决权。 否决权内容： 重大事项：改变被投企业的经营方向、对外投资和担保、重大资产的购置、管理层激励约束机制的制定、股份出售及再融资和上市。 重要事项：高管人员的聘请 、董事席位变化、贷款额度、关联交易。 普通经营事项： 业务合同签署、对外借款、诉讼或仲裁、会计政策等。 “共同控制”的概念。,有限公司控制权,有限公司的执行董事,第五十一条 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会。执行董事可以兼任公司经理。 执行董事的职权由公司章程规定。 有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。 执行董事如何确定？ 股东、章程、或股东会。,有限公司控制权,董事长,董事长的权力： 主持股东会，召集、主持董事会。 中外合资企业：董事长是合营企业的法定代表人。 董事长如何确定？ 董事长的产生办法由公司章程规定。 股东一方委派/推举/董事会选举,有限公司控制权,总经理的权限,第五十条 有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权： （一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议； （二）组织实施公司年度经营计划和投资方案； （三）拟订公司内部管理机构设置方案； （四）拟订公司的基本管理制度； （五）制定公司的具体规章； （六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人； （七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员； （八）董事会授予的其他职权。 公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。,相关法条,监事会或监事,有限责任公司设立监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设立监事会。 监事一般由股东委派。,有限