公司法—概述(新版).ppt

公司法,公司法是一部非常重要的关于市场主体的法律，在经济法中占据着很重要的地位。,公司起源并形成于西方，它与经济的发展与贸易的兴旺以及分散风险的要求紧密相联。,现代意义的公司最早形成于中世纪意大利沿海都市的船舶共有，作为一种企业组织形式，它随着资本主义的发展而逐步地走向成熟。特别是股份有限公司的出现，在公司制度的发展史中，具有划时代的意义。,独资合伙公司三种形态,企业发展的组织形式：,公司法,公司法对规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展意义重大。 如果说宪法是国家政治生活中的一部根本大法的话，公司法可以说是公司经济生活中的一部根本大法；如果说宪法是治国安邦的总章程，公司法就是投资兴业的总章程。 新公司法的核心精神和价值理念是鼓励投资创业，繁荣市场经济。,计划用三次课的时间介绍公司法,公司法,公司以其天然优势，特别是法人制度和有限责任制度，在商业领域里通过有效地配置资源，创造了巨额财富。从整个世界的发展来看，公司的经济力量越来越强，社会财富越来越向公司集中。据统计仅世界500强的财富就占全世界的一半以上，一些跨国公司的实力可以和一些小国的实力相提并论，形成了有着巨大影响力的公司帝国。 在社会的各个领域，公司可谓影响巨大而深远，人们的生活方式和习以为常的价值观念都为之改变。 然而，公司的操作又是非常严格的。这是因为其责任的有限性，涉及利益的大众性。离开法制的轨道，公司也会给社会经济生活的秩序制造混乱。,雷曼美国第四大证券公司申请破产,通用全美第一的汽车制造商面临倒闭危机 政府成最后的救命稻草,美国次贷危机全面爆发以来，可谓疾风骤雨般的从美国金融业蔓延到美国经济实体，并进一步祸害到全球经济实体。次贷危机造成了美国欧盟以及新兴市场国家的经济增长放缓并伴随全球性的通货膨胀对全球未来几年的经济前景形成了深远的影响。,它的倒闭将会使得美国经济受到更严重的打击。,花旗百年金融帝国面临解体，美国政府给予450亿美元的现金援助,5月12日汶川大地震，当天万科捐款200万元，引发网友质疑，认为捐款数额太少。5月15日王石回应称“200万是个适当的数额”、“万科普通员工的捐款以10元为限”，遭到众网友炮轰，并波及万科股价，当天，万科的每股股价为22.57元，然后就连续6个交易日狂泻，一直下滑到5月23日的19.6元，6个交易日内公司市值蒸发了204亿元。 到9月11日，万科股价已经跌至人民币5.55元。,万科股价暴跌60% 王石遭遇辞职危机,三鹿奶粉案 数万受害婴儿 二审田文华或仍判无期,40载创业1年倾覆毁于一旦的三鹿,伊利集团五高管同时落马 挪用公款,公司法,一、公司法概述 二、公司的设立 三、公司的组织机构 四、公司的经营管理,2005年10月27日，公司法修订案在十届全国人大常委会第十八次会议上获得通过。这次公司法修改得到整个社会的广泛、密切的关注，那么现在新公司法已经出台了, 从最终审议通过的新公司法条款来看，这是一次足以构成大改的公司法修改，在原来总共229个条文中，删除的条款达46条，增加的条款达41条，修改的条款达137条，这样大面积的法律修改在我国是较为少见的。,一、公司法概述,重点了解： 一、公司的概念和特征； 二、两种类型公司含义和特点 三、有限责任制度 四、法定资本制度,1、公司的概念和特征 2、公司法的特征、调整对象 3、设立公司的原则 4、公司的种类,一、概述1 公司概念,全部资本由股东出资构成，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的依法成立的企业法人。,公司,公司是典型的企业法人，它完全不同于合伙、独资企业，三者并存，共同构成了市场经济的主体。,合伙（独资）企业与公司共同并存原因是各自有优点、缺点。 其一，合伙（独资）企业优点：经营灵活，设立方便，转轨快，适 合中小型企业经营。 其二，公司优点：资本的集中性（社会性），企业稳定、永续性， 投资风险的分散性，投资责任的有限性，法人治理机构的科 学性（ 规模效应 ）。 二者优、缺点相对应，互相弥补。,一、概述1 公司特征,特征,1、法定性 条件法定 程序法定 类型法定 2、股权性 股权与公司法人权利相依存、相 独立 3、营利性 从事经济活动，目的是获得利润 4、法人性 财产独立 责任独立 机构独立,这是公司与其他企业形式的本质区别，也是公司的最大优越性所在。 法律之所以赋予公司以法人资格，最根本的原因就是由于公司拥有能够进行经营活动以及为此承担法律责任的独立财产。并依法建立有利于财产运用的组织机构。,股东行使股东权，公司行使法人财产权，两权分离。,一、概述2 公司法概念和特征,概念,规范公司的设立、组织、运营、终止的法律规范的总称,有狭义和广义之分 狭义公司法，仅指作为公司法的主要存在形式，如公司法典、商法典。 就我国而言，是指生效于1994年修改于2005年的中华人民共和国公司法 就广义公司法，应该至少还包括证券法、外商投资企业法、公司管理条。,适用范围,境内设立的有限责任公司和股份有限公司 境内设立的外商投资有限责任公司，但特别法优先于普通法。,一、概述2 公司法概念和特征,1、组织法和行为法相结合 谓之组织法，是指公司法规定了公司的组成人数、设立条件、程 序、合并分立、变更、组织管理体系、解散清算等； 谓之行为法，是指公司法还规定了公司的经济活动（行为）既调 整部分内部活动关系， 又调整公司特有的债券的发行等活动。 2、强制性和任意性相结合 国家干预较多，强制性规范较多 3、实体法与程序法相结合 权利义务的实体性规定及取得实体权利必须履行的程序 4、国内法与国际法相结合,特征,公司法在内容、体例诸方面，都有着与其他法律不同的特点，具体表现：,一、概述2 公司法调整对象,调整对象,公司法调整的对象主要有两种 其一是公司的全部组织关系； 其二是公司的部分经营关系。,公司法主要是规定公司的组织及其地位的法，体现如下： 发起人相互之间或股东相互之间的关系。 股东与公司相互之间的关系。 公司组织机构相互之间的关系。 公司与国家经济行政机关之间所发生的社会关系。,1、公司的全部组织关系,一、概述2 公司法调整对象,即与公司组织特点有联系的经营活动， 主要是： 对外投资、借贷、担保等； 资本的增加、减少和出资转让 等。,公司的经营活动是纷繁复杂的，公司在经营活动中所发生的经济关系也是多种多样的。公司法并不调整公司的全部经营活动，只调整那些与公司组织关系有密切联系的经营关系。至于那些与公司组织关系无关的经营活动，如买卖合同关系，则不由公司法调整。,2、公司的部分经营关系,我国公司法虽对债券发行作出了规定,但对债券交易问题则基本上不涉及,由证券法来加以调整,综上可见，公司法对公司关系的调整侧重于组织关系，内部关系，而对于公司经营关系、外部关系的调整是次要的、辅助的。因此，可以说公司法基本上是组织法或主体法。,一、概述3 公司的设立原则,1、责任有限原则,我国公司法规定了公司的两种形式，即股份有限公司、有限责任公司，这两种形式的公司的股东均以自己的出资或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产为限对外承担责任。,纵观我国的公司法，公司的设立原则至少有这么二个：,以案说法,纽约的一个计程车队由若干个仅有一辆计程车的公司组成，但是这些计程车受一个业主统一调度，停在同一车库，从同一个油泵加油，在同一个车间维修，由同一批司机驾驶，各公司的资金也混在一起。其中一辆计程车肇事遭巨额索赔，该计程公司宣布破产。,法官将各个计程车公司及股东看作一个整体，将他们的资产化零为整，用于赔偿车祸的受害人。,一、概述3 公司的设立原则,1、责任有限原则,如果不具备这两个条件，公司的面纱就应该被揭开，股东的责任就不是有限的，而是无限的了。,纵观我国的公司法，公司的设立原则至少有这么二个：,美国诉中国公司案,亏公司、赢公司同一老总用信纸案,前提条件有两个： 第一，公司应是独立的法人主体； 第二，股东的行为是规范的。,公司设立资本显著不足； 利用公司规避法律责任； 利用公司回避合同义务； 公司人格混同； 公司完全空壳化。,公司法人人格否认制度,表现形式：,公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。,一、概述3 公司的设立原则,有限责任制度被视为公司制度的核心和基础。其主要功能：,1、减少和分散投资风险 有限责任使得股东的风险被减至其投资额的限度内，而且股 东可以有选择地进行多项投资，直接分散投资风险,2、有效地募集社会资本 股东的有限责任以及股东出资的可转让性，迎合了股东低风 险高回报的投资心理，同时促使股份有限公司应运而生。,3、促使投资和经营相分离 公司的经营管理交给专门机构来进行。,有限责任制度对经济的发展曾起过巨大的作用。但是， 这一制度也存在着极大的局限性， 其主要的弊端就是对债权人的保护不足,正大有限责任公司是光明百货商店和万利有限公司的债权人。 光明百货商店由甲、乙、丙三人合伙组成，每人出资30万元。2006年12月，正大公司向光明店出售一批针织服装，价款总计30万元人民币。期限届满时，光明店没有按约付款。正大公司多方调查后发现，该店因经营不善已欠债达150万元，资产仅为60万元。而甲因商店负债累累已不告而别。乙、丙不得不宣告企业解散，并表示将以企业的全部剩余财产清偿债务，超过部分的债务不再清偿。,案例分析,万利公司由通宝贸易公司等5家股东共同发起设立，注册资本500万元，每方各出资100万元。公司成立不久，因竞争过于激烈而经营不善，此时公司资产为400万元，所欠债务为750万元，其中包括欠正大公司的150万元。正大公司分别将这两家企业及其投资者告上法庭，要求其清偿所欠货款。 请问： 法院是否受理起诉？ 法院是否支持正大公司的诉讼请求？两家企业如何清偿所欠正大公司的债务？,法定资本制由大陆法系国家首创，我国即采用此制度。英美法系普遍适用的授权资本制,一、概述3 公司的设立原则,指发起人在设立公司时，必须在章程中对公司的注册资本做出合法的明确规定，并在公司成立时全部发行出去即必须由现有股东认购完毕。否则，公司不能成立。,2、法定资本制原则,各国公司资本制度主要分为三类型 法定资本制、授权资本制、折衷资本制。,50万,公司资本总额不能在公司成立后根据实际需要确定，而是设立前预测而定。,一、概述3 公司的设立原则,2、法定资本制原则,各国公司资本制度主要分为三类型 法定资本制、授权资本制、折衷资本制。,1、公司资本一经确定，不得随意改变； 2、认购完毕后可由股东有期限的分期缴付。,公司资本一经确定，不得随意改变，如果增加或减少，必须按照法定程序进行。,一、概述3 公司的设立原则,公司以其全部资产为限承担责任，如果可以随意改变，将可能损害债权人利益。,公司资本变更程序： 股东会决议修改章程公告债权人变更工商登记,三鹿牌婴幼儿奶粉受化工原料三聚氰胺污染事件,一、概述3 公司的设立原则,公司资本有期限的分期缴付,依据新公司法第7条的规定，实收资本与注册资本将一并成为公司营业执照上记载的必要内容，以便让与公司发生交易的当事人看清公司的资金实力和股东对公司已经履行的出资情况。,允许股东首次缴付注册资本的20，但不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分在公司成立后两年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足；,20世纪末，中国社会公众体会了按揭贷款买房、按揭贷款买车的现代消费方式。21世纪初，中国社会公众又开始体验按揭贷款开公司的现代投资方式。体恤到投资者创业之初的艰难和不易，新公司法允许分期缴纳出资。,就股份有限公司而言，发起人只要缴足100万元注册资本，公司即可成立，设立门槛大幅降低；就有限责任公司而言，假定一家公司的注册资本为10万元，则须由股东首次至少缴纳3万元出资。,两个问题,为什么？因为我们现在要发展经济，离不开种子公司，离不开孵小鸡的母鸡，投资公司就是一个孵若干个小鸡的大母鸡，我们要把这只孵小鸡的母鸡培育好。为了鼓励投资公司的健康发展，从而孵化出更多的优质公司，新公司法做了如此规定。,一、概述3 公司的设立原则,瑕疵出资的股东对公司承担差额补充责任，对其他诚信的足额出资的股东承担违约责任。,公司成立后，未到两年就倒闭的，对公司存续期间对外债务的承担，股东的责任不是以实缴资本为限，而是以注册资本为限。,有无解决此类失信股东的民事救济措施呢？有！ 缩股！即公司章程可规定根据你实际出资的比例确认其股权；可否？可！法律没有禁止嘛！另外，公司章程还可规定除名的措施。只要某股东逾期拒绝或者怠于缴纳其认缴的其余80%的出资，就意味着他想自绝于公司，进而可以根据公司章程将其除名，但应当对其已经缴纳的出资予以适当补偿。这些具体救济措施都是下一步在法律解释和实际操作当中会遇到的问题。,股东的责任,股东的失信,一些不诚信的股东不按照当初的承诺及时足额交纳出资，如承诺缴纳一百万，按照规定缴纳二十万元公司就成立，那八十万元却一直不缴付，怎么办？,链接回顾,一、概述3 公司的设立原则,授权资本制,是指公司章程中确立公司资本总额，公司设立时发起人和认股人只需要认购并缴足资本总额中一定比例的资本，公司即可成立。 未认足的部分授权董事会在公司成立后根据其经营需要随时发行募集。,因这一制度不要求股东在公司成立前一次认足公司的所有股份，从而是公司的成立较为容易，但也容易出现实有资本无法适应经营规模需要的情况，减弱公司对债权人的保护能力,与法定资本制最大的区别在于，分期交纳制是一次认购、分次缴足，而授权资本制则是分期认购、分期缴足。,一、概述4 公司的设立原则,公司章程中确立公司资本总额，公司设立时，资本总额不必一次发行完毕，但在公司成立前由发起人和认股人认购的股份总额须达到法定比例，其余部分资本可授权董事会在公司成立后一段时间内根据公司的需要来发行。,折衷资本制,吸收了两者的优点，无论是从保护债权人利益的角度还是维护公司及股东利益的角度看，都不失为一种较为理想的资本制度。,简要总结,公司的概念和特征 责任有限原则 法定资本制原则,有限原则链接,一、公司法概述,重点了解： 一、公司的概念和特征； 二、两种类型公司含义和特点 三、有限责任制度 四、法定资本制度,1、公司的概念和特征 2、公司法的特征、调整对象 3、设立公司的原则 4、公司的种类,一、概述4 公司的种类,按公司及公司股东对公司债务所负责任不同 可分为有限责任公司、股份有限公司、无限责任公司和两合公司、股份两合公司。 无限责任公司， 是由两个以上股东组成的，股东对公司债务负连带责任公司的公司。 两合公司，是指由一人以上的无限责任股东与一人以上的有限责任股东所组成。 股份两合公司，即在两合公司中的有限责任股东以认购股份的形式出资所形成的一种公司形态。,被普遍采用的是有限责任公司和股份有限公司，这两种公司是当代最典型的公司组织形式。,一、公司的种类,标准不同，分类亦不同，我国是类型法定,有限责任公司： 指由50个以下的股东共同出资设立，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。,股份有限公司： 指其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。,1、概念,通用的制度包括：公司的组织机构、公司债券、财务制度、合并分立、破产清算等。 股份公司特有的募集设立方式、股份的发行、上市公司的特别规定等,一、公司的种类,1、资合与人合的统一性 2、责任的有限性 3、股东的平等性 4、实行资本金制度 （股东出资的非股份性，转让受限 制，不发行股票） 5、公司资本的封闭性 （来 源、流通、财务状况不公开） 6、经营管理的自治性 （ 章程有规定除外） 7、组织机构的灵活性,1、典型的资合性 2、同 3、同 4、资本划分为等额股份 （股东出资的股份性，股票筹 资，股份可自由转让） 5、公司资本的公开性 6、经营管理的严格性 （如关联董事回避制度、独立董事制度、借款等，因涉及公共利益和交易安全） 7、组织机构的严密性 （三者必设）,2、特征,资合性,案例,一、有限责任公司的特征,资合与人合的统一性 股东人数有最高数额的限制，即50人以下，人数较少。股东之间要求具有一定的相互信任，决定了其股东人数不可能太多。具有非公众性。,股东平等 作为股东，必须都要出资。股东权利与责任的大小取决于其出资额的大小。,责任的有限性 股东对公司的责任仅限于其出资额；公司以其全部财产为限承担责任。公司的债权人不得直接向股东主张债权或请求清偿,股东的权利和义务,1自益权获得股息红利、公司解散时分配财产的权利等 2共益权经营管理权。体现于: 1）表决权及出席并请求召开股东会的权利；,表决权是根据股东的出资情况来定，“一股一权”制； 股东的累积投票权公司的三股东、四股东可以累积他的投票权，还可以联合其他股东的股份，从而放大投票权的力量。因为，股东投票不再是一股一票了，而是一股多票了。所以，累积投票非常有用，特别是对于上市公司，尤为如此。,权利：,股东资格的确认：凡是记载于名册的股东都应当被推定为公司的股东。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。,实行累积投票制指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。,关联股东回避表决制度,2）撤销权股东会决议； 3）监督权查阅股东会议记录和财务报告等。 3其他权依法转让股份权；起诉权,解散公司的诉权：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司”。 股东代表诉权 ：凡是公司董事、监事、高管或者他人侵害公司的利益，而公司的董事会或者监事会拒绝或者怠于起诉的，股东有权以自己的名义，但为了公司的利益而提起诉讼。,权利：,股东要书面提出查阅账簿的请求，还要说明理由。其次，公司经过审查其查账请求和目的，如果有证据证明股东查账目的不纯（为竞争对手刺探商业情报），就可以拒绝股东查账；否则就必须开放查阅 。,股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式、内容违法或者违反章程，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。,新公司法的可诉性加大,股东的权利和义务,股东的权利和义务,义务： 1出资即缴纳股款，并以出资为限对公司债务承担责任。除法定情况外，不得抽回股本，只能转让； 2遵守章程,有限责任公司的股东遇有下列事项，可以请求公司收购其持股： （1）公司在连续5年盈利的情况下，不向股东分红； （2）公司合并、分立、转让主要财产； （3）公司营业期限届满被决议延长期限。,返回特征,一、有限责任公司的特征,实行资本金制度非股份性 股东出资，体现为股权，股权的书面体现是公司发给股东的出资证明书，称之为股单，股单不能在证券市场上流通转让。股权转让受到限制。只能在股东之间转让。,股东出资后不能退股。在股东之间相互转让其出资，法律不予限制；但不能像股票一样随意向股东以外的人自由转让，这是因为有限责任公司具有一定的人合因素。,应书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。,一、有限责任公司的特征,限制股权转让的规定：,1、股东向股东以外的人转让其出资， 必须经全体股东过半数的同意 2、不同意转让的股东应当购买该转让的股权，否则，视为同意转让。 3、经股东同意转让的出资，同等条件下，其他股东有优先购买权。 4、公司章程另有规定的，从其规定,股东依法转让其出资后,由公司将受让人的姓名或者名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册。,返回,一、股份有限公司的特征,资本证券化划分为等额股份，股东出资的股份性,股份公司资本的构成金额和表示股东法律地位的计算单位。 公司主要通过发行股票筹集资金，其资本划分为等额股份。通过股票的购买，一是可以吸收社会上的闲散资金，二是便于股份转让，自由流通。 因为股份可以自由转让，所以股东不固定，是典型的资合公司。,股份转让的限制,1、场所的限制 必须在指定的证券交易所进行；,返回,一、股份有限公司的特征,资本证券化划分为等额股份，股东出资的股份性,2、特定主体的限制 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。 公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。,返回,高管人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让；上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。,(3)公司不能收购本公司的股份,（但减资例外；另可将不超过股份总额的5%的股份通过回 购奖励给本公司职工）,以案说法,2004年，某航空公司受某电器有限公司的委托，多次发运货物给该公司的最大股东某电子股份有限公司，运费总计100万美元。航空公司多次催讨此笔运费，但该电器公司却一直以各种理由拖欠。到2005年，该电器公司申请破产，致使航空公司无法得到足额受偿。后经航空公司多方调查，了解到如下情况： 该电器公司与电子股份公司均未设股东会，两个公司的董事长均为张某一人，张某同时行使两个公司的经营决策权并担任财务总监，在电器公司从2003年以来就一直亏损的情况下，张某仍以电器公司的名义与航空公司签订运输合同，据此，航空公司要求电子股份公司承担偿还运费的责任。,以案说法,请大家思考： 航空公司的理由是否成立，为什么？ 电器公司的其他股东如何承担责任？如果其认缴的股款尚未全部交清，又该如何承担责任呢？ 股份公司与有限责任公司最大的不同是什么？,案例分析,10家企业共同发起设立某服装有限公司，并依法成立。该公司与一纺织企业订立服装面料的购销合同，货到付款。但货到半年仍未付款。且因经营不善，无力付款。纺织企业多次催要未果，只好直接向10家企业逐一讨付。这样做可否？ 不可。因为公司是独立法人，独立承担民事责任。表现在：公司对其法定代表人及代理人的职务活动，承担民事责任；公司以全部财产对公司的债务承担责任；股东不对公司的债务直接承担责任。,张山、李斯、王武经过学习，了解公司的初步知识，决定开设一个公司，主营进出口业务代理。 大家建议，他们设立那种公司更合适呢？ 他们能设立股份有限公司吗？,设立公司的条件有那些呢？需要做什么准备呢？,二、公司的设立1 条件,1）制定章程，名称确定； 2）经营范围、场所明确固定； 3）生产经营条件具备、组织机构建立,组织,发起人,1）人数：有限公司50人以内 股份公司2人以上 2）身份：国家机关工作人员不能充当发起人 3）住所：股份公司发起人过半数在中国有住所,资本,1）最低限额：有限公司3万 ；股份公司500万 2）出资方式：货币以及其他可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。,章程,发起人,资本,以货币出资的部分不低于注册资本的30,链接程序,二、公司的设立条件 章程,是设立公司的必备法律文件。 是确定公司权利、义务关系的基本法律文件。 是公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本法律依据 对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力，但一般不对公司以外的第三人产生约束力 具有一定的法定性 法律强制规定了其主要内容、效力及修改程序。,修改后的公司法一大特点就是强调了公司自治大幅度减少了强制性条款，赋予章程很大效力，实质上是承认了股东的自治。股东可以通过公司章程对许多事情进行直接规定，运用这些赋权性条款体现自己的意志。,公司股东意志的体现，由投资者制定并签署,1.章程,二、公司的设立条件 章程,赋权性规范涉及事项主要有： 1. 允许股东约定不按出资比例分红或者不按出资比例优先认缴出资； 2. 允许股东约定行使表决权是否按出资比例； 3. 自由选择董事长、执行董事或经理担任公司的法定代表人； 4. 对于公司向其他企业投资或者为他人提供担保的情况授权公司章程自由规定决定者，即既可以由董事会作出决议，也可以由股东会做出决议； 5. 出资形式多元化，只要是能用货币估价的均可出资； 6. 允许对股权转让的内部优先购买权、股权的继承问题在公司章程中作特别约定； 7、允许公司章程对经理的职权另行规定； 8. 公司解散事由可以作出特别约定，决定股东行使退股权；,返回,二、公司的设立条件 发起人,发起人就是进行公司设立活动的人，一般即在公司章程上签名盖章的人。,1、在公司成立的场合， 发起人的责任有二： 一是资本发行责任，即保证公司在登记时，其注册资本的认购不得少于章程所规定的数额； 二是损害赔偿责任，即公司设立过程中侵害公司及第三人利益，发起人须赔偿。 2、在公司不能成立的场合，发起人的责任： 一是对设立行为所发生费用和债务负连带赔偿责任； 二是对已收股款负返还连带责任（募集方式设立公司情形）,发起人责任,2.发起人,二、公司的设立条件 人数,有限责任公司：50人以下人合的特点 股份公司：2人以上200人以下的人为发起人,发起人人数的上限为200人证监会确立设立公司向200人以上的人募集资本的，视为公开募集。200人 =界限。 200人以内的人可以同时为发起人，也可以由2人以上为发起人，其余的人为特定的应募对象。,发起人人数,返回,股份公司设立时，向不超过200人的人募集，应募者可以提供足额的公司设立资金，同时又能满足他们不承担发起人职责、不参与公司管理机关的组建的愿望，这种向特定对象募集股份的方式也叫做私募。这是一项合理的制度创新安排。,小资料,以生产经营为主的公司人民币50万元； 以商业批发为主的公司人民币50万元； 以商业零售为主的公司人民币30万元； 科技开发、咨询、服务性公司人民币10万元。,欧盟确定最低注册资本的时候，不得超过两万五千欧元，相当于25万元人民币。可见，我们的最低注册资本是欧盟的二十倍。在日本今年出台全新的公司法之前，股份公司按照商法典的规定，最低注册资本是一千万日元，相当于人民币83万元人民币。 最低注册资本在保护债权人方面的作用实际上已经变得更加有限。所以，债权人要自觉、自醒，加强自我保护意识,3、注册资本最低限额：,特定行业（如金融业、保险业、交通运输业、航天航空业、房地产业等）的有限责任公司注册资本最低限额需高于上述规定限额的，由法律、行政法规另行规定。 房地产业：100万元以上的注册资本。 商业银行法：设立商业银行的注册资本最低限额为十亿人民币。城市合作商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币。农村合作商业银行的注册资本最低限额为5000万人民币。“ 保险法：设立保险公司其注册资本最低限额为2亿。,有限责任公司的最低注册资本统一下调到三万元，而且不再去分歧从事的不同产业性质； 股份公司最低注册资本也由一千万元下调到五百万元。,二、公司的设立条件 出资方式,旧公司法第24条规定，股东可以以货币出资，也可以实物、工业产权、非专利技术和土地使用权作价出资。那么，是否允许第六种出资方式？不允许！这是关门列举的法解释方法。新公司法采取了开门列举的法解释方法。,把法律、行政法规允许的形式改为法律行政法规不禁止的形式，然后一定要明确质的规定性，这是核心的问题。只要明确了我们必须某日返校，他使用什么样的交通工具都是有效的到达方式。,出资方式“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”。,非货币财产出资必须具备以下四个条件： 一、对公司有商业价值； 二、能够以货币评估出来； 三、能够依法转让； 四、法律法规不禁止。,二、公司的设立条件 出资方式,包括金钱与非金钱债权。常见债权形式包括债券（公司债券、国库券、外国政府公债等）、票据（汇票、本票、支票）、合同权利（如房屋使用权、服务提供合同等）等债权。,那么，有哪些非货币出资形式呢？,1、自物权 （所有权）,动产（如机器设备、商品、原材料）所有权，也包括不动产所有权（如商品房所有权）,2、他物权,包括土地使用权、承包权、 取水权、海域使用权、探矿权、采矿权、狩猎权、渔业权、收费高速公路经营权、收费桥梁和隧道经营权等,3、债权,包括已提供之服务、商号、商业秘密、营业等。,4、股权,5、智慧成果,包括知识产权（著作权、专利权、注册商标专用权）、非专利技术等。,6、其他方式,商业价值,资产评估机构 民事责任,返回,案例分析,浙江某门窗公司的章程规定，董事会决定其下属分公司的经理的任免。2005年5月，该公司的总经理未经董事会决定，擅自以该公司的名义委任了李某为分公司的经理。李某持有该分公司的营业执照、空白合同书等有效凭证与某铝制品厂签订了购买铝制品的合同。此后，由于市场上铝价下降，李某不愿继续以该价买入，遂拒绝付款。铝制品厂要求门窗公司偿还剩余款项，门窗公司以李某的任命不符合公司章程为由拒绝付款。双方遂发生争议。 门窗公司拒绝付款的理由是否成立？为什么？,二、公司的设立2程序,1、发起协议 2、制定章程 3、依法报批 （特殊行业） 4、缴纳出资 5、工商登记 6、出资证明,1、设立批准 2、制定章程 3、设立操作 A 发起设立 B 募集设立 4、工商登记 5、成立公告,有限责任公司,股份有限公司,公司设立， 是指发起人为组建公司，使其取得法人资格，所进行的一系列法律行为的总称。,流程图,登记,案例分析,二、设立有限公司 程序 协议,是发起人之间就设立公司事项所达成的明确彼此之间权利义务关系的书面协议。 未来公司的基本状况等，均由发起人协议形成最初格局。 因此，拟定发起人协议不仅对公司组建工作至关重要，而且对公司的未来发展也有着难以磨灭的影响。,1、发起人协议：,与旨在规范成立后公司及成员行为的公司章程不同，它重在约束、规范发起人的行为，其性质类似于合伙协议,发起人的姓名以及住所；公司拟发行的资本总额 ,股东数额；每个发起人的认购数额、出资类别；发起人缴纳股款、交付现物、转让财产权利的时间和方式以及发起费用的预算、开支、和每一个发起人的发起费用的负担等。,二、设立有限公司 程序 章程,（一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。,2、公司章程：,有限责任公司章程应当载明下列事项：,股东应当在公司章程上签名、盖章。,二、设立有限公司 程序 报批,我国采取了准则主义与核准主义相结合的设立制度。 即除法律、行政法规规定需经审批的以外，在制定了章程，具备了设立公司的实质要件之后，即可直接到公司登记机关申请注册登记； （1）特殊行业需要政府部门批准 （2）由国有企业改组而成立的公司,现代国家多转而采取严格准则主义，一方面从法律上严格规定公司设立的条件、发起人的设立责任。另一方面加强了法院或行政机关对设立公司的监督。这是当今世界各国普遍采用的公司设立的立法原则。,准则主义，又称登记主义。即设立公司凡符合法律规定条件者,经过登记即可成立。,3、报批：,修改后的公司法取消了股份有限公司设立须经国务院授权部门或省级人民政府批准的规定。有利于公司的发展。 公司中有限公司和股份公司的比例 ，台湾是4/1。内地是130/1 。,二、设立有限公司 程序 出资,公司的资本来源于股东的出资。出资是股东取得股东资格前提。 公司章程中所记载的资本总额，在公司成立时都必须落实到每一个股东名下。 缴纳出资是公司设立的关键性程序，没有股东的出资行为，公司便无从成立。 货币出资将货币足额存入公司在银行开设的账户； 非货币财产出资应依法办理其财产权的转移手续。,4、缴纳出资,注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额,股东缴纳出资后，必须经验资机构验资并出具证明。,权属证明证明是自己所有的资产,二、设立有限公司 程序 登记管理,工商局 公司名称预先核准,登记步骤：,环保局 环境评价,银行 出资证明,规划局 场所合法证明,技术监督局 企业代码证书,会计事务所 验资报告,工商局 申请登记,公安银行税务劳动人事 各种手续,应由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人办理,返回,二、设立有限公司 程序 登记管理,1）公司名称预先核准应提交以下文件 有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签 署的公司名称预先核准申请书； 股东或者发起人的法人资格证明或者自然人的身份证明； 公司登记机关要求提交的其他文件。,登记步骤：,公司登记机关应当自收到申请文件之日起10日内作出核准或者驳回的决定。 公司登记机关决定核准的,应当发给企业名称预先核准通知书,预先核准的公司名称保留期为6个月。 预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。,返回,案例分析,A企业与B企业及 C研究所达成协议，决定共同出资设立一个以生产经营为主的有限责任公司。约定由A办理公司登记注册手续。其章程规定： 公司的注册资本为15万元。A、B、C各出资5万元。其中：A用货币出资2万元，用机器设备作价出资3万元；B用土地使用权作价出资3万元、货币出资2万元，一年后缴付；C用商业秘密作价2万，股权作价出资3万元。合计首期出资2万元 A于协议达成当月即向工商局申请了名称预核，但在进行环评时因三废排放不合格而搁浅，一年以后，再向工商申请登记，工商拒绝。 A 、C要求抽回出资， B 不同意。 B认为，协议已签订，出资已缴纳，章程已制定签字，公司在实质上已经成立，要求抽回出资，属于违法的。,问： （1）拟设立公司的章程有无问题？ （2）案件应该如何处理？ B的理由成立吗？ （3）假如公司成立，B一年后未履行出资义务该怎么办？ （4） C的股权在出资后不久就因股市下跌而贬值怎么办？ C作为出资的商业秘密在后来公司的经营过程中发现没有实际的商业价值该怎么办？,股权包括上市公司和非上市公司股权。股权出资后股权价值可能发生变动，暴涨暴跌亦为寻常。有人说股权不能作价出资，上市公司股票变得不一，今天二十，明天两毛，这不坑了公司吗，大家说可否？可以！为什么？上市公司股票以收盘价完全可以确定它的价格，然后去证券登记公司办理过户手续，过户到公司名下，公司就是该公司的股东。你老想着该公司的股价下跌，你怎么没有想着股票从二十块钱向更高的价格发展呢？最重要的问题就在于，在衡量股东出资的真实性、充分性、合法性、有效性的时候，应当拿股东履行出资义务的时点去判断。,二、公司的设立程序,1、发起协议 2、制定章程 3、依法报批 （特殊行业） 4、缴纳出资 5、工商登记 6、出资证明,1、发起协议 2、制定章程 3、设立操作 A 发起设立 B 募集设立 4、工商登记 5、成立公告,有限责任公司,股份有限公司,公司设立， 是指发起人为组建公司，使其取得法人资格，所进行的一系列法律行为的总称。,设立方式,二、设立股份公司程序 章程,（一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司设立方式； （四）公司股份总数、每股金额和注册资本； （五）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间； （六）董事会的组成、职权和议事规则； （七）公司法定代表人； （八）监事会的组成、职权和议事规则； （九）公司利润分配办法； （十）公司的解散事由与清算办法； （十一）公司的通知和公告办法； （十二）股东大会会议认为需要规定的其他事项。,1、章程内容,根据发起人是否认购公司所发行的全部股份，设立方式分为：,发起人全