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2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,1,第三章 民事法律行为和代理 学习要求 民事法律行为的特征、分类、成立； 有效和欠缺有效要件的民事行为； 附条件和附期限的民事法律行为。 代理的特征与分类； 无权代理与表见代理。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,2,第一节 民事法律行为 一、民事法律行为的概念和特征 二、分类 三、民事法律行为的形式 四、民事法律行为的成立与有效 五、欠缺有效要件的民事行为 六、无效民事行为 七、附条件和附期限的民事法律行为,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,3,一、民事法律行为的概念和特征 (一）概念： 1、民法通则定义：第54条：“民事法律行为是公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。” 2、学理定义：民事法律行为是民事主体以设立、变更、终止民事权利、义务为目的，以意思表示为要素，依法产生民事主体预期的法律后果的合法行为。 思考：为什么民事法律行为要强调“意思表示”？,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,4,意思表示 1、意思表示的概念 P33 指民事主体将欲产生一定民事法律效果的内心意思，通过一定的方式表达于外部，从而使对方当事人或社会知晓的活动。 2、意思表示的构成 P33 意思表示= 意思 + 行为,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,5,（三）特征：P33 （1）民事法律行为是表意行为，属于民事行为。 （2）民事法律行为以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的，即发生民事主体预期的法律后果。 （3）民事法律行为是合法行为我国民法通则的规定,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,6,（四）民事法律行为与民事行为 民事行为是我国民法通则关于民事法律行为制度规定的一个概念。是民事法律行为的上位概念。,民事行为,民事法律行为,无效民事行为,可变更、可撤销 的民事行为,效力未定 的民事行为,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,7,二、分类 （一） 以法律行为人数为标准，分单方法律行为、多方法律行为、双方法律行为； （二） 以法律行为中有无对价为标准，分有偿行为与无偿行为； （三） 以法律行为之成立是否以物之交付为要件，分为：诺成性法律行为与实践性法律行为； （四） 以法律行为之成立是否依一定方式，分要式法律行为与不要式法律行为；,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,8,三、民事法律行为的形式 1、口头形式“口说无凭” 2、书面形式“立自为据” 3、推定形式“事实胜于雄辩” 4、沉默方式“此时无声胜有声”（意思表示） 沉默既无语言表示又无行为表示的消极行为。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,9,四、民事法律行为的成立与有效 （一）三个概念的区别 成立、有效与生效,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,10,成立是对事实状态的描述，揭示的是法律行为是否已经存在的问题； 有效是法律意义的价值判断，揭示的是已经存在的法律行为，是否是合乎法律规定的要求之问题； 生效是实际发生约束力的动态过程。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,11,（二）成立要件 1、一般成立要件： （1）当事人； （2）意思表示； （3）标的。 2、特别成立要件： （1）交付标的物； （2）意思表示一致； （3）其他特别的形式（如形式上的要求）。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,12,（三）有效要件 1、行为人具有相应的行为能力：P40 行为人的行为能力，因法人与自然人的不同而不同。 自然人：完全民事行为能力； 限制民事行为能力人实施的与其年龄、智力或精神健康状况相适应的民事行为，或经其法定代理人同意的民事行为； 无民事行为能力人实施的纯获利的民事行为及满足日常生活零用的小额购买。 法人：注意经营范围。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,13,2、意思表示真实。 意思表示真实，是指行为人内心意思与其表示内容相符，下列情形，属意思表示不真实： 一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思情况下所作的意思表示。 行为人对行为内容有重大误解的，按最高法院的意见，凡对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量的错误认识，使行为后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，视为重大误解。意思表示不真实并不一定构成法律行为无效的原因，须区别造成意思表示不真实的原因，具体对待。 案例 3、法律行为的内容须确定、可能、合法并具有社会的妥当。P41,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,14,成立要件与有效要件的比较,成立要件 当事人 意思表示 标的,有效要件 当事人有行为能力 意思表示真实 标的、内容合法,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,15,五、欠缺有效要件的民事行为P42-46 （一）无效的民事行为（违法行为、损害国家、集体及第三人利益的行为） （二）可变更、可撤销的民事行为（意思表示有瑕疵的行为） （三）效力未定的民事行为 （四）三种民事行为的区别,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,16,（一）无效的民事行为 1、概念 P42 2、认定 （1）意思表示不真实，且损害国家利益； （2）违反法律或社会公共利益的民事行为。 实例：企业间的名为投资、实为借贷的行为。 串通投标行为。 案例,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,17,（二）可变更、可撤销的民事行为 1、概念 P44 指当事人依照法律规定针对欠缺有效条件而请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销的民事行为。可变更、可撤销的民事行为区别于无效民事行为。 2、认定 （1）重大误解为的是保护行为人利益 （2）显失公平 （实例：厂商免责条款） （3）欺诈、胁迫或乘人之危,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,18,重大误解的民事行为纠纷案 案情介绍：北街照相器材商店采购到一批以前未经营过的相机，价格定为1880元。售货员误将标价牌制作为880元。 一天，顾客段勇来逛商店，发现近2000元的相机在此只卖880元，看到这么便宜，便一下买了两架。此后售货员去库房再次提货时才发现实际价格为1880元。商店在得知这一情况后，经多方查找，总算找到段勇。但段勇讲，这两部相机已被他先后都转让出去了，共得款2000元，他已用此款买了一部录像机。如果商店要回照相机，去找另外二位买这两架相机的人。 商店迫于无奈，只好起诉到区人民法院，请求对这一买卖关系予以撤销。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,19,处理：区人民法院依据民法通则第59条第1款第1项之规定，判决段勇在判决生效3日以内支付北街商店人民币1000元。 法院判决正确吗？为什么？,第五十九条 下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销： （一）行为人对行为内容有重大误解的； （二）显失公平的。 被撤销的民事行为从行为开始起无效。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,20,欺诈 欺诈是指因一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的情况下而为民事行为。 认定该民事行为中的欺诈，应当具备以下条件： （1）欺诈方以欺诈的故意。 （2）欺诈方实施了欺诈行为。包括故意告知对方虚假情况（作为）或者故意隐瞒真实情况（不作为）。 （3）被欺诈方对于欺诈行为是不知的。 （4）欺诈行为与被欺诈方实施的民事行为之间存在因果关系。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,21,胁迫 胁迫是指由于一方当事人以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、财产等造成损害，或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实意志的意思表示而为民事行为。 胁迫，应当具备以下条件： （1）胁迫方有胁迫的故意。 （2）胁迫方实施了胁迫行为，即正在发生或者在将来可能发生危害，并且足以使被胁迫方产生恐惧，害怕胁迫的发生。 （3）被胁迫方实施的民事行为与胁迫行为之间存在因果关系，就是说该被胁迫方因受胁迫而被迫作出违背真实意志的意思表示并实施相应的民事行为。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,22,乘人之危，应当具有以下条件： （1）一方当事人处于危难境地，如本人或其亲属突患危重病症。 （2）另一方当事人以牟取不正当利益为目的，利用对方的危难情况，提出苛刻的条件，严重损害对方的利益。 （3）乘人之危一方主观上是故意的。 （4）危难一方所为的民事行为与乘人之危行为之间存在因果关系。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,23,某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表两千只，每只售价2万元。其广告宣传主要内容为：1.纪念表为金表；2.纪念表镶有进口钻石。后经证实，该纪念表为镀金表；进口钻石为进口人造钻石，每粒价格为1元。手表成本约1000元。为此，购买者与该手表厂发生纠纷。该纠纷该如何处理？（ ） 按无效合同处理，理由为欺诈 按可撤销合同处理，理由为欺诈 按可撤销合同处理，理由为重大误解 按有效合同处理,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,24,3、效力 行为成立（可变更、可撤销）,变更 撤销,（有效）,（无效）,4、撤销权的行使 （1）期限（从行为成立时起1年） （2）机关（人民法院或仲裁机构）,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,25,（三）效力未定的民事行为 1、概念 2、认定： （1）无民事行为能力人或限制民事行为能力人的民事行为； （2）无权代理人以被代理人名义实施的民事行为； （3）无权处分人的处分行为。 3、效力 （1）成立时效力有待确定； （2）效力的确定取决于有追认权的第三人。 （3）确认后转化为民事法律行为；拒绝后为无效的民事行为。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,26,（四）三种有瑕疵的民事行为的区别 1、效力不同。 2、欠缺民事法律行为的有效要件不同（无效民事行为欠缺的是根本性的要件） 3、主张并影响效力变化的当事人不同。（无效：当事人、利害关系人、人民法院或仲裁机构；可：变更或撤销权人；未：享有形成权的第三人） 4、受时间限制不同。（无：不受；可：一年；未：在法律规定的催告或追认期间）,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,27,六、无效的民事行为的后果 注意：无效的民事行为并不是不会产生法律后果，它同样会产生法律后果，只不过这种法律后果不是当事人的意思表示所追求的。 （一）返还财产 1、双方返还 2、单方返还 （二）赔偿损失 （三）其他法律后果（追缴国库等）,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,28,七、附条件和附期限的民事法律行为 条件与期限，合称为法律行为之附款，指依当事人意思对法律行为所加之限制。P48-50 （一）附条件的民事法律行为 1、条件的概念和构成要件 条件，指依当事人之意思而决定法律行为生效或消灭的将来客观上不确定的事实。 2、构成要件 （1）将来；（2）不确定；（3）当事人约定； （4）合法；（5）不与行为内容相矛盾。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,29,3、条件的分类 （1）停止条件 解除条件 （2）积极条件 消极条件 注意：当事人不应当恶意促成或阻碍条件的成就。 实例：合同附条件前例的解决,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,30,法律行为的附款的处理 案情介绍：某地农民某甲决定自己出资购进一套机器设备，办个家庭塑料制品厂。因资金不够，向朋友某乙暂借两万元。某甲对某乙说，我付了钱即可提货，预计两个月内安装调试完毕，两个月内开工没问题。到那时资金周转过来了，我保证把钱还给你。 某乙说，如果时间不长的话，我并不着急用钱的，利息我也可以不要，不过你得先打一借条。某甲就写了一张：“暂借某乙人民币两万元整，待塑料厂开工后的第二个月即奉还”的借条。 设备运到后，某甲发现眼下搞塑料制品生产还不如倒卖塑料加工原料钱来的快，所以某甲将自己购进的塑料加工机械租给了同村的塑料加工专业户某丙，利用某乙这一笔不要利息的借款，自己去倒卖塑料加工原料了。 快到半年了，某乙见某甲有钱作买卖却无钱还他，就上门索款。某甲觉得赖帐更有利，反正用多长时间也不必付利息。就说原来在借条上写的很清楚，设备安装好开工后的第二个月才还钱。现在设备有了，但原料还没搞足，所以还开不了工。故等过几个月后原料全搞到了，开工后才能还钱。某乙已看出某甲完全没有诚意，于是就向人民法院提起了诉讼，要求法院强制某甲立即偿还两万元借款，并加收赖帐期间应付的利息。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,31,（二）附期限的民事法律行为 1、概念 P51 2、特征： 与条件相比较，期限是必然到来的、确定的事实。 3、分类：P51 （1）始期与终期 （2）确定期限和不确定期限（确定必然发生但不知何时发生）,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,32,第二节 代 理 一、代理概述 二、代理人的义务与代理权 三、无权代理 四、表见代理,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,33,甲是一名患有间歇性精神病的人，但他却继承获得了一大笔财产， 请问：他应当以怎样的方式才能管理好自己的财产？,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,34,一、代理概述 （一）代理的社会作用 1、在现代经济社会，分工越来越细密，从事交易活动，事必亲躬，不大可能，假手他人，实有必要。 个人虽可依自己的意思处理社会生活关系，虽然是近代法的理想，但个人之精力、时间有限，假手自己信任的人，利用他人的才能，可以扩张私法自治的范围，满足社会经济生活的需要。 2、在近代法虽然依据“天赋人权”、“人人生而平等”的思想，赋予一切自然人以民事权利能力，但无行为能力或限制行为能力者，却不能自为之。需要补充无行为能力或限制行为能力人的行为，以使其能享受权利、负担义务，参与社会生活。此为私法自治的补充。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,35,（二）代理制度的产生 民事法律行为或民法意思自治的要求：行为人的意思真实，行为人对自己的意思负责。 代理行为则要求：本人对他人的行为及意思负责。 1、在古代法阶段，崇尚简明，他人的独立行为，不能视为当事人的意愿，早期的法律并不认可代理制度。 2、因由代理具备补充自治能力、扩张意思自治范围的功能，后期罗马法承认了监护人制度，成为后世“法定代理”的雏形。 3、17、18世纪，自然法学家突破债只能自为的狭隘思想，开始发展今天的代理制度，直到19世纪终于清晰地显现，纷纷为各国法典所承认。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,36,1、民法中的代理通常有三种意义：,（1）代理法律制度，即关于代理法律关系、代理行为、代理责任的民事法律制度。,（2）代理法律关系，即代理人依代理权与第三人为法律行为，由此产生的后果由被代理人承担的相互权利义务关系。,（3）代理行为，即代理人所为的行为。,（三）概念,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,37,2、代理的基本概念： 指一人代另一人为法律行为，其所产生的法律效果直接归属于所代的另一人。（民事法律制度/民事法律关系/民事法律行为）,被代理人 (本人) 代理人,第三人 （相对人）,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,38,3、直接代理与间接代理 直接代理：指代理人为本人的利益为法律行为，其法律效果直接归属于本人。 间接代理：指代理人为本人的利益为法律行为，其法律效果间接归属于本人。 4、广义代理与狭义代理 狭义代理：即直接代理。 广义代理：既包括直接代理，又包括间接代理。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,39,5、各国法律对代理概念的规定 大陆法系：狭义代理、直接代理的概念。如德国、日本、我国台湾、我国等。 英美法系：广义代理的概念。如英国、美国、澳大利亚等。 6、我国民法关于代理的概念 根据我国民法通则第63条规定，“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”可见，我国民法上的代理用的是狭义或直接代理的概念。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,40,（四）特征： 1、代理人必须以被代理人的名义进行代理活动。 注意：这一点作为代理的基本特征值得商榷。 根据我国合同法第413条的规定：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。” 可见，我国已放弃“显名主义”，不宜将此作为基本特征。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,41,2、代理人必须在授权范围内进行代理活动。 否则，就可能构成超越代理权。 3、代理的直接法律后果归属于被代理人。 原因（1）代理人的活动基于代理权的行使。（2）代理人为被代理人的利益。 使代理区别于行纪。 4、代理人得作出独立的意思表示或受领第三人意思表示，具有独立的法律地位。 （1）使代理人区别于传达使者、受领使者等使者和居间人等无独立意思表示的人。（替身演员） （2）使代理人区别于法定代表人：代表人是法人本身的机关，不是独立主体；代表人的行为效果法人是当然承受（代理人则依代理制度的规定）；与法人不是两个平等主体间的关系。 实例：国有资产、经理层控制的代理理论,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,42,（五）代理的适用范围： 下列法律行为，不适用代理： 1、法律规定要求本人亲自实施的行为。主要有结婚、离婚、收养、遗嘱等。 2、行为的性质不能适用代理的行为。例如继承的承认与抛弃等。 3、 侵权行为或内容违法的行为不适用代理。 实例：明星演唱会不能“偷梁换柱”,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,43,（六）代理的分类 1、委托代理、法定代理和指定代理 基于代理权产生的原因的分类。 （1）法定代理：代理权因法律规定而当然发生的，为法定代理。 （2）指定代理：代理权因法院及其他有权机关的指定而发生的，为指定代理。如民法通则第21条规定：“失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。”这里的指定的人代管，就有指定代理的内容。应注意，要将指定代理与指定监护分开，指定监护人也是法定代理人。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,44,张正与张明法定代理纠纷案 案情介绍：张正与王洋于1985年结婚，1986年生育一子张明。1990年张正与王洋离婚，张明随其父张正共同生活。1995年张明在与同院小孩玩耍过程中将一男孩杨山打伤，杨治疗费等共花去四千余元。杨山父母多次找张正商议解决，但张正称，这孩子我管不了，我也不为他惹的事操心。杨山父母遂诉至县人民法院，要求予以赔偿，县人民法院在开庭前通知张正到庭，但张正拒不到庭。县人民法院认为此案中的一些问题需要张正到庭才能查清，遂延期审理，又向张正送达两次传票，要求其到庭，张正仍予以拒绝。县人民法院遂决定对其拘传。开庭以后，张正到县人大常委会控告法院限制其人身自由，理由是杨山受伤并非他所致，他没有法律责任，法院拘传他是错误的，要求予以道歉并赔偿他的精神损失。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,45,处理：人民法院经过审理认为，张正作为张明的法定代理人，完全有义务承担张明所引起的民事责任，经人民法院两次传唤而拒不到庭，人民法院在认为必须到庭的情况下对其适用的拘传措施是合法的。 法院处理是否合适？,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,46,（3）委托代理：代理权因本人授权行为而发生的，为委托代理，又称意定代理。 2、一般代理与特别代理 3、单独代理与共同代理,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,47,4、显名代理与隐名代理 依代理人是否表明以本人名义，分为标准显名代理与隐名代理： （1）显名代理：代理人以本人名义为法律行为之谓。代理人须表明有为本人代理之代理意思，亦即有使代理法律行为直接归属于本人的效果意思。至于其归属结果，于本人是否有利，则与代理意思无关。 （2）隐名代理：代理人为法律行为时，并未以本人名义为之，但有为本人的意思，且此意思为相对人所明知或可得而知者。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,48,5、本代理与复代理P58 注意：复代理适用的条件： 1、委托代理人须为被代理人的利益； 2、需要转托他人； 3、应当事先取得被代理人的同意或事后获得被代理人的追认。 例外：紧急情况下，代理人自己不能办理委托事项，又不能及时与被代理人取得联系，如不及时转委托他人，会给被代理人造成或扩大损失的，转委托行为的后果由被代理人承担。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,49,二、代理人的义务与代理权 （一）代理人的义务 （二）代理权,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,50,（一）代理人的义务 民法学164 1、为被代理人的利益实施代理行为的义务。 （1）为本人利益计算 （2）必须勤勉工作（竭尽所能） （3）尽相当的注意义务 （4）遵从本人的指示。 2、亲自代理的义务。 3、代理人的报告义务（本人要求或代理人认为有必要时，代理人应将处理委托事务的一切重要情况向本人报告。 4、代理人的保密义务。在代理关系的有效期间或终止后，代理人均负有为本人保密的义务。但本人的秘密情况和资料涉及或构成违法行为时，代理人无此义务。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,51,（二）代理权 代理权是：代理人所具有的，能够以被代理人的名义进行的意思表示，其法律后果由被代理人来承担的一种身份地位或资格。 1、代理权的发生 （1）基于法律的直接规定； （2）基于有权机关的指定； （3）本人授权行为； （4）依“外表授权”（即表见授权）。 2、代理权的行使 （1）基本要求 不得越权；亲自代理；勤勉和谨慎代理；维护被代理人合法利益；禁止滥用代理权。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,52,（2）滥用代理权： 条件： 有代理权； 行使了代理权； 违背了代理权行使的基本原则； 损害了被代理人的利益。 B. 类型 自己代理；代理人在代理权限内与自己为法律行为。 双方代理“一仆二主”； 代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益的行为 违法代理。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,53,李青滥用代理权纠纷案 案情介绍：时达时装公司争于推销其积压产品，号召职工都参与销售。为此该公司还制订了一系列销售奖励措施。该公司职工张玲找到其在盛丰百货公司当业务员的同学李青，让其帮忙销售。 按照盛丰公司管理制度规定，凡进货都须经领导同意，但李青为显示自己有本事，很爽快地签应帮张玲忙，进一批货。随后，李青用自己保留的盖过章的空白合同书与时达公司签订了一份购买时达公司价值10万元的时装鞋的合同。时达公司按内部奖励措施，奖给了张玲一笔奖金。 随后，时达公司按合同给盛丰公司发去了价值10万元的时装鞋，并委托银行托收货款。盛丰公司得知此事后，查明了真情，遂坚持它没有委托过李青购买这批货，并拒绝付款。时达公司则认为它同盛丰之间有书面的合同，坚持要求盛丰公司付款。双方几经协商未果，时达公司诉至区人民法院，要求盛丰公司支付货款。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,54,处理：法院依据民法通则第63条第2款，最高人民法院有关司法解释的规定，判决双方的买卖合同有效；盛丰公司在判决生效10日以内向时达公司支付货款10万元。 对法院判决进行评析。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,55,3、代理权的终止 P63 （1）委托代理的终止 （2）法定代理的终止,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,56,三、无权代理 （一）无权代理的概念 无代理权的人以他人的名义实施的代理行为，称为无权代理。,（二）无权代理的发生原因：P60 无权代理的发生原因，不外三种： 1、自始不存在代理权，却以代理人的身份，对相对人为代理行为。 2、代理权终止后，仍以代理人身份对相对人为代理行为。 3、超越代理权范围。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,57,（三）无权代理的效力： 无权代理行为本人不予追认的，不能依代理制度对本人发生代理行为的效力。 但须注意，该无权代理行为并非当然无效。如果该行为具备一般民事法律行为的有效要件，虽不发生代理行为的效力，却仍将发生一般民事法律行为的效力，并由该无权代理人自己作为当事人承担其法律效果：即由该无权代理人自己作为当事人履行该民事行为中对相对人的义务，或者，不能履行时对善意相对人承担损害赔偿责任。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,58,1、本人的追认： （1）所谓追认，是指在无权代理情形，本人欲使无权代理人的民事法律行为的效力归属于己而对无权代理行为的承认。无权代理行为，经本人追认的，就成为有权代理，由本人承担代理行为的法律效力。 （2）追认的方式 可以明示，也可默示； 可以向行为人作出，也可向第三人作出或公告。 可以追认全部，也可追认部分。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,59,2、相对人的催告权与撤销权 法律为本衡本人与相对人的利益，在赋予本人追认权的同时，也赋予相对人催告权和撤销权。 撤销权的效力在于：在本人对无权代理行为未予追认前，相对人可以行使撤销权，消灭该无权代理行为的效力。 但相对人行使撤销权受到一定的限制： （1） 唯有善意相对人才有撤销权。 （2） 此撤销权须在本人未追认前行使，如果本人已经追认，善意相对人的撤销权即归于消灭。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,60,3、行为人的民事责任 在得不到本人追认且第三人也没有撤回时，行为人要承担相应的民事责任。 （1）行为人应向第三人、本人承担相应的责任。 （2）无权代理人对本人的责任为侵权责任。 （3）如果第三人明知无权代理人无代理权仍与其行为，造成损失的，行为人与第三人对本人负连带责任。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,61,这算不算无权代理？ 案情介绍：某糕点厂的临时推销员陈某持糕点厂的价绍信销芝麻糊。一次他到邻县出差时，看到该县土产公司削价出售核桃，他觉得价格十分便宜，便自作主张以糕点厂的名义，将当时所剩的两千多斤核桃全部购下。他以推销芝麻糊收回的款，预交了五百元定金，和对方约好，其余的钱他回厂后再汇来。 陈某将核桃运回糕点厂后，厂领导认为这核桃虽然便宜，但厂里刚购进一大批核桃仁，故不能再进货了。推销员不负有采购任务，擅自进货须自己负责。陈某只好自己托人去推销这批核桃，但一个多月后，仍然尚有一大半没的卖出。 土产公司没有收到陈某的核桃款，就多次给某糕点厂打电话，发电报催款，厂里都将电报转给了陈某。又过了一个月，时间已到年底，土产公司又派人到某糕点厂催款。某糕点厂告诉他们，陈某只是我们厂的一个临时工，我们只让他推销产品，并没有让他采购核桃，所以这笔钱只能让他自己还，我们不负这个责任。 土产公司说，陈某是你们厂的推销员，有你们的工作证，还拿有你们的介绍信，他不就是你们厂的代理人吗？他与我们订了口头合同，还预付了定金，你们不负责谁负责？ 这个纠纷长期得不到解决，土产公司起诉到法院，要求糕点厂承担付款责任。 该案该如何处理？,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,62,四、表见代理 交易安全与用人不善 （一） 表见代理的概念与特征 1、概念。表见代理又称表示代理，指代理人的代理行为，虽实无代理权，但有可使第三人信其有代理权之理由，因而使本人对于第三人负授权人责任之无权代理行为。 表见代理属无权代理，按理对本人应不发生任何效力，但由于本人与无权代理人之间有某种特殊关系，具有授予代理权的虚像，即外观授权，这种虚像成为第三人信其有代理权的理由而与其为法律行为，法律使之发生与有权代理同样的法律效果。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,63,2、表见代理的特征： （）行为人实施无权代理行为，即行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以被代理人名义订立合同； （）相对人依据一定事实，相信或认为行为人具有代理权，在此认识基础上与行为人签订合同。相对人依据的事实包括两个方面：其一是被代理人的行为，如被代理人知道行为人以本人名义订立合同而不作否认表示；其二是相对人有正当的客观理由，如行为人持有单位的业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书等； （）相对人主观上善意、无过失。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,64,（二）表见代理的要件： 1、须代理人无代理权。 2、须该无权代理人有被授予代理权的外表或虚像。亦即所谓“外表授权”。 3、须相对人有正当理由信赖无权代理人有代理权。 （1）相对人要信赖该无权代理人有代理权，如果相对人根本就不相信该代理人有代理权仍与之实施民事法律行为，则属狭义无权代理。 （2）相对人的信赖须有正当理由。所谓“正当理由”，不仅是无权代理人具有被授予代理权的假像、虚像，而且，要无权代理人与被代理人之间有某种特殊关系，使相对人信赖其有代理权，至于某种特殊关系究竟是什么关系，应根据法律行为的具体情况、商业习惯和一般作法而予以具体的判断。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,65,4、须相对人基于此信赖而与该无权代理人成立法律行为。即使相对人有正当理由信赖无权代理人有代理权，如果没有实施法律行为，也不发生表见代理问题。 只有具备上述四个条件，就成立表见代理，相对人可以基于表见代理对被代理人主张代理的效果。 注意：表见代理制度的目的，在于保护交易安全，保护善意无过失的相对人，因此，当相对人基于表见代理制度主张无权代理人的代理行为有效时，被代理人不得以无代理权为由而主张无效，反之，如果相对人知道代理权人无代理权的真相后，当然可以行使撤销权，被代理人不得以表见代理为由对抗。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,66,案例1： 1997年10月，某书画装裱店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某在1998年2月以前交付装裱店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬。1997年12月，赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托自己的儿子代为书写了全部对联，以此交付装旅店，装裱店支付了全部报酬。但是不久装旅店感到作品风格与赵某不同，遂请专家作鉴定，结果发现属他人作品。 问题1赵某能否委托他的儿子代理其创作？ 2赵某儿子的行为是否属于无权代理？,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,67,案例2： A为一机械厂的采购员，经常在全国各地出差。Y是其邻居，平时以采撷山药为生。1988年10月，Y在山中挖到一名贵草药，正好A要到上海出差，于是Y就委托A将草药带去卖掉，据说上海这种草药的价钱较高。A却将草药带到邻村的一朋友家中。朋友的父亲B是一名老中医，他看了之后请A将草药卖于他，并表示愿给A200元的好处费。结果A以低于上海市场将近500元的价格把草药卖给了B。双方还约定，如果事后Y来此处打听这种草药的市场价格，B就说此草药现在已经大跌价，在上海也不值钱了。不想此事被正要到B家来看病的Y的一个远房亲戚听见，不久就告诉了Y。Y遂要求A和B赔偿自己的损失。 问题1A的代理行为是一种什么性质的行为？ 2Y是否有权要求A和B两人赔偿？为什么？,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,68,案情4： 王平与张真系朋友，1988年2月，张真因结婚需要钱，遂从王平处借款5000元。张真结婚后宴请一些好友。在宴席上，其他朋友对王平开玩笑讲：“都是哥们，这5000元还借什么，干脆给张真算了。”王平也随口讲：“算就算了。”张真遂笑着讲：“那我就不还了，算你送的。” 时隔数月后，王平因事需用钱，向张真催还借款。张真对王平讲：“这钱你已当着大家说过送我的，不用还了，现在怎么又向我要？”王平向张真解释，那是他随口开玩笑。张真表示，他是当真的。王平多次催要无果，遂向人民法院起诉，要求张真归还借款。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉坤,69,处理：一审法院认为，王平有赠款的意思表示，张真有接受赠与的表示，且该款已实际给付，此赠与关系合法有效，故依据民法通则第57条之规定，判决驳回王平的诉讼请求。王平不服，向上级法院提起上诉，二审法院经审理后，依据民法通则第55条、第57条之规定，判决张真在判决生效5日以内归还该笔借款。 请对该案作一评析。,2019/7/22,西南民大管理学院 郭玉