经济法概论第五章担保法.ppt

第二编市场行为法,第五章 担保法,案例导引,小张准备创业，但是缺少20万资金，打算向他人借钱，于是，有人给他出主意，可以有下列途径：一是向银行贷款，二是找朋友借钱，三是找私人设立的担保公司贷款。但是小张不知道该如何办理，他提出了问题如下： 1向银行贷款需要哪些担保形式呢？ 2小张的私人房屋可以用作抵押吗？ 3小张的父亲是某大公司的董事长，能否给小张做保证人呢？ 4小张的朋友小明答应借钱给他，但是要求小张把其汽车质押给他，给如何操作呢？ 带着小张提出的问题，我们展开这一章的学习，并利用所学为他做出正确的解答。,知识点导读,了解担保的特征及其分类； 掌握保证人资格的法定条件； 掌握定金罚则的内容； 重点掌握抵押财产的范围； 重点掌握抵押权设立的条件； 重点掌握质权设立的条件； 难点权利质权的设立条件； 难点留置权成立的法定条件。,第一节 担保法概论,一、担保法的渊源 二、担保、担保权的概念与特征 （一）担保的概念 担保是指为了保障债权人的债权得以实现，依据法律规定或者当事人的约定而采取的法律措施。 （二）担保权的概念与特征,第一节 担保法概论,担保权具有以下的法律特征： 1从属性； 2补充性； 3相对独立性。 三、担保的分类 （一）人的担保、物的担保和金钱担保； （二）意定担保和法定担保； （三）本担保和反担保；,第一节 担保法概论,（四）典型担保和非典型担保 知识点检验5-1 下列属于人的担保的方式是（ ） 保证； B.抵押； C.质押； D.留置。 （五）普通法上的担保和特别法上的担保。 四、担保法律关系无效与相应法律责任,第一节 担保法概述,（一）担保法律关系无效概述 1一般担保合同无效 2特殊担保合同无效 （二）担保法律关系无效的法律责任,第二节 保证,一、保证的概述 二、保证的分类 （一）一般保证和连带责任保证 （二）共同保证和单独保证 （三）最高额保证 三、保证人的资格要求和权利 （一）保证人的资格要求 （二）保证人的权利,第二节 保证,知识点检验5-2 在所有类型的保证中，保证人都享有的权利为（ ） A. 清偿权； B.追索权； C.先诉抗辩权； D.保全权。,第二节 保证,四、保证合同 （一）保证合同概述 （二）保证合同的法律特征 （三）保证合同的内容 （四）保证合同无效时保证人的法律责任 五、保证期间 （一）保证期间的概念,第二节 保证,（二）保证期间的具体法律规定 （三）保证期间与保证债权诉讼时效 六、保证责任 （一）保证责任的范围 （二）保证与物的担保并存情形下，保证责任的承担 （三）保证责任的免除,第二节 保证,案例分析5-1 2011年10月15日，甲公司为乙公司对丙公司的债权提供保证，未明确约定保证方式和保证期限，债权履行期为2年，1年后，乙公司同意丙公司将债务转让给丁公司，甲公司不知情。到期后，丁公司未能履行债务，乙公司遂起诉丁公司履行债务并要求甲公司承担连带责任。,第二节 保证,问题: （1）甲所为的保证是什么性质的保证？为什么？ （2）甲公司是否应当承担责任？为什么？ （3）请问保证期间到什么时候届满？为什么？,第三节 抵押,一、抵押的概述 （一）抵押的概念 抵押是指债务人或者第三人不转移对某一特定物的占有，而将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。提供抵押财产的债务人或第三人称为抵押人，所提供的抵押财产称为抵押物，债权人则为抵押权人。债权人享有的优先受偿的权利称为抵押权，为担保物权的一种。,第三节 抵押,（二）抵押的特点 1. 抵押物是动产，也可以是不动产，并且抵押物是特定物； 2. 抵押人不转移抵押物的占有，抵押人可以继续占有、使用抵押物； 3. 抵押权具有从属性，不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保； 4. 抵押权具有物上代位性；抵押权具有不可分性。,第三节 抵押,（三）抵押的种类 1.根据抵押财产的不同，可以分为不动产抵押、动产抵押和权利抵押。 2.根据抵押据以设立的法律依据不同，可以分为普通抵押和特殊抵押 二、抵押财产的范围 （一）可以抵押的财产 （二）禁止抵押的财产,第三节 抵押,（一）可以抵押的财产 抵押财产可以是动产、权利或不动产，但法律禁止流通或禁止强制执行的财产不得作为抵押物。基于物权法定的原则，可用于抵押的物仅为法律规定的特定物，依据我国物权法相关规定，有七类债务人或者第三人有权处分的财产可以抵押：1建筑物和其他土地附着物；2建设用地使用权；3以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；4生产设备、原材料、半成品、产品；5正在建造的建筑物、船舶、航空器；交通运输工具；6法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。,第三节 抵押,（二）禁止抵押的财产 根据现行物权法规定，不得用来抵押的财产主要有六类：1土地所有权；2耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；3学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；4所有权、使用权不明或者有争议的财产；5依法被查封、扣押、监管的财产；6法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。,第三节 抵押,三、抵押权的取得 （一）非基于法律行为而取得抵押权 1. 基于法律规定而直接取得抵押权 2. 基于善意取得制度而取得抵押权 3. 通过法定继承而取得抵押权 （二）基于法律行为而取得抵押权,第三节 抵押,四、抵押合同 （一）抵押合同的形式与内容 抵押合同为要式合同 抵押合同的具体内容一般应包括以下内容：1被担保的主债权种类、数额。2债务人履行债务的期限。3抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属。4抵押担保的范围。5当事人认为需要约定的其他事项。,第三节 抵押,（二）禁止流押 所谓流押，又称为流抵合同、流押契约或者流押条款，是指债权人和抵押人在订立抵押合同时约定，债权届期未获清偿时抵押物即归抵押权人所有的条款。 五、抵押权登记 （一）抵押权登记的作用 （二）抵押权登记的效力,第三节 抵押,知识点检验5-4 下列抵押财产中，必须经登记，抵押权才生效的是：（ ） A汽车； B轮船； C房屋； D手表。 （三）抵押权登记的部门,第三节 抵押,知识点检验5-5 下列关于抵押的说法正确的是（ ） A抵押物可以是动产； B抵押物可以是债务人自己所有的； C抵押权是一种担保物权； D抵押是一种意定担保形式。,第三节 抵押,六、抵押权的效力及抵押权的消灭 （一）抵押权效力所及的标的物 1. 从物 2. 从权利 3. 孳息 4. 代位物 5. 抵押权设立后新增的建筑物,第三节 抵押,知识点检验5-6 下列属于天然孳息的是：（ ） A.鸡蛋； B. 牛奶； C. 房屋租金； D. 面包。,第三节 抵押,（二）抵押人的权利 1. 在同一抵押物上设立多个抵押权的权利。 2. 出租、出借抵押物的权利。 3. 转让抵押物的权利。,第三节 抵押,案例分析5-2 小明将自己的房屋出租给了小美，后又将房屋抵押给银行。在租赁合同没有到期的时候，由于小明不能清偿到期债务，银行要行使抵押权，将房屋拍卖，小王通过拍卖买到了该房屋，他对小美说：现在房屋已经归他所有，请小美搬走。 1. 请问小美必须搬走吗？ 2. 如果，小明是先抵押后出租，小美必须搬走吗？,第三节 抵押,（三）抵押权人的权利 1. 抵押权的顺位权 2. 抵押权的处分权 3. 抵押权的保全权 4.抵押权人实行抵押权的权利 （四）抵押权的消灭,第三节 抵押,七、特殊抵押权 （一）浮动抵押权 1. 浮动抵押权的概念 所谓浮动抵押权是指为担保企业、个体工商户、农业生产经营者的债务而以其现有的及将有的生产设备、原材料、半成品、产品作为抵押物，经当事人书面协议而设立的抵押权。,第三节 抵押,2.浮动抵押的特点 3.浮动抵押的优势和劣势 4.抵押物的确定 5.浮动抵押权的实行 （二）最高额抵押权 1.最高额抵押权的概念 2.最高额抵押的特点,第三节 抵押,课堂讨论5-1 张某以一处房产为抵押物，与债权人李某签订了一份担保将来可能发生的100万元债权的最高额抵押合同。实际发生的债权为150万，请问，张某应当承担多少债权的担保责任？ 3.最高额抵押所担保的债权的确定 4.最高额抵押权的实行,第四节 质押,一、质押的概述 （一）质押的概念 （二）质押的种类 （三）质权的特性 质权具有从属性、不可分性和物上代位性。 （四）质押合同 质押合同一般包括下列条款：1被担保债权的种类和数额；2债务人履行债务的期限；3质押财产的名称、数量、质量、状况；4担保的范围；5质押财产交付的时间。,第四节 质押,二、动产质权 （一）动产质权的设立 动产质权的设立，在理论上不排除依照遗嘱设立，但最为常见的是质权人和出质人签订质押合同。质权的设立必须具备两个条件，即，不但要具有有效的质押合同，还要转移质物的占有给质权人。质权自出质人交付质押财产时设立。,第四节 质押,知识点检验5-7 小李和邻居老张与2013年1月4日签订了一份质押合同，约定将小李家的牛质押给老张，老张借给小李500元。2013年2月3日，小李将牛牵到老张家，交给老张保管。请问老张对牛的质权是什么时候设立的呢？（ ） A.2013年1月4日； B.2013年2月3日；C.2013年1月5日；D.2013年2月4日。,第四节 质押,（二）动产质权的效力 1. 动产质权所担保的债权范围 2. 动产质权的标的物范围 3. 出质人的主要权利 4. 出质人的主要义务 5. 质权人的主要权利 6. 质权人的主要义务,第四节 质押,（三）动产质权的实行 动产质权的实行，一般需要具备两项要件，一是动产质权有效存在；二是债权于清偿期届满而未受清偿，可以是全部未获清偿，也可以是部分未获清偿。 （四）动产质权的消灭 三、权利质权 （一）权利质权的概念,第四节 质押,（二）可质押的权利范围 并非所有的权利都可以出质，只有债或者三人务人有权处分的可转让的财产权利才可以出质，具体来说，下列权利可以出质：汇票、支票、本票；债券、存款单；仓单、提单；可以转让的基金份额、股权；可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权，知识产权的内容不仅包括财产权，也包括身份权，可以出质的仅为其中的可转让的财产权部分。应收账款，应收账款是指企业在经营活动中产生的债权；法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。,第四节 质押,知识点检验5-8 下列可以用来质押的权利有（ ） A.汇票； B.仓单； C.支票； D.姓名权。 （三）权利质权的设立。,第四节 质押,（四）权利质权的效力 四、动产质权与权利质权的区别 五、抵押权与质权的区别,第五节 留置,一、留置权的概述 （一）留置权的概念 （二）留置权的法律特征 二、留置权的取得 （一）留置权成立的积极要件 （二）留置权成立的消极要件,第五节 留置,知识点检验5-9 下列哪种情形下，债权人可以留置动产？（ ） A. 老张留置邻居小孩踢进自家窗户的足球，因为小孩家长不赔偿打碎的玻璃； B. 甲修车公司留置乙出租车公司的汽车，因乙出租车公司不支付汽车的修理费； C. 甲公司留置乙公司寄放在其仓库的工作服，因为乙公司不给付应当给甲公司的汽车修理费； D. 大张把小刘的手表损坏了，大张不予赔偿，小刘就把大张的手机抢来以要挟大张支付赔偿费。,第五节 留置,三、留置权的效力 （一）留置权担保的范围 留置权担保的范围是指债务履行期届满债务人不履行债务，债权人在处理留置财产后就其价款优先受偿的债权范围。留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置财产保管费用和实现留置权的费用。 （二）留置权对留置权人的效力 1. 留置权人享有下列权利 2. 留置权人负有下列义务,第五节 留置,（三）留置权对债务人的效力 1. 债务人享有下列权利 2. 债务人负有下列义务 （四）留置权的优先效力 四、留置权的实行及留置权的消灭 （一）留置权的实行 （二）留置权的消灭,第五节 留置,五、留置权与动产质权的区别 1. 发生的原因、功能不同。留置权因法律规定而发生，为法定担保物权，其作用仅仅在于确保债权的实现。动产质权一般是由当事人约定的，是意定担保物权，作用不仅在于确保债权的清偿也具有融资的功能。 2. 标的物变价的条件不同。留置权的实现须留置权人给债务人规定一定的期限，并通知债务人在此期限内清偿债务，当债务人不为清偿时，留置权人方可处置该留置物，实现债权。动产质权的实现则是当债权已届清偿期而未受清偿即可处置质物，无须给出质人规定清偿债务的宽限期。 3. 成立的要件不同。留置权不仅以债务人不履行到期债务为成立要件，而且必须是被担保的债权与动产属于同一个法律关系，除非是企业之间的留置。动产质权的成立则无此要求。 4. 权利性质不同。留置权是法定担保物权，当事人不能任意创设，但允许当事人约定排除留置权。质权是约定担保物权，是由当事人约定创设的，不存在约定排除质权。,第六节 定金,一、定金的概述 （一）定金的概念及特征 （二）定金的种类 二、定金的设立 三、定金的效力 （一）定金罚则的具体内容 （二）几种特殊情况下定金罚则的适用,第六节 定金,知识点检验5-10 甲和乙签订合同，合同的标的额为10万，约定定金为5万，甲将5万元交给乙，后乙违约，请问，乙应当返还给甲多少钱？（ ） A.10万； B.7万；