《西政考研真题》西南政法专业A2008年真题.doc

西政考研本资料由西政阳光公社提供西政阳光公社西政考研门户论坛西政考研真题西政考研指导西政考研专业课资料宝库!考西南政法你不能不来西南政法大学2008年招收攻读硕士学位研究生入学考试试题考试科目:考试科目:专业基础A（150分）刑法总论部分（50分）一、多项选择题（每小题3分，共15分。）1下列犯罪行为，应依据我国刑法属地管辖原则管辖的有（）A.中国公民乘坐中国民航客机在飞行至公海上空时实施犯B.外国公民乙在中国境外打猎时子弹飞进中国境内致中国公民受重伤C.中国国家工作人员在中国领域外犯罪D.外国人乘坐外国民航客机进入中国领海上空后在飞机内实施犯罪2下列关于刑法溯及力问题的表述，正确的有（）A.我国现行刑法在溯及力问题上采取从旧兼从轻原则B.从旧兼从轻原则是罪刑法定原则的当然要求C.刑法生效前实施的犯罪行为，如在现行刑法中其法定刑与行为时的法律规定相同，应当适用现行刑法的规定D.按照审判监督程序重新审理的刑事案件，适用行为时的刑事法律3关于犯罪客体，下列表述中正确的有（）A.犯罪的同类客体是刑法对犯罪进行分类的主要依据B.犯罪同类客体是指某一类犯罪所共同侵犯的受刑法保护的社会关系C.每一种犯罪的直接客体都是不同的D.犯罪客体就是为犯罪行为侵犯的为刑法所保护的人或物4关于单位犯罪，下列表述中正确的有（）A.单位实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，单位才负刑事责任B.单位组织抗税，既不能对单位也不能对自然人追究刑事责任C.单位犯罪，均应实行双罚制D.个人为进行犯罪活动而设立的单位实施犯罪，不以单位犯罪论处5下列情形中，应进行数罪并罚的有（）A.甲因贪污罪被判处有期徒刑5年，在执行期间，发现其还有另外一起贪污罪行B.乙因贪污罪被判处有期徒刑3年缓期执行5年，在缓刑考验期间，发现其还有另外一起贪污罪行C.丙因盗窃罪被判处有期徒刑，后被假释，在假释考验期间，又犯盗窃罪D.丁三次分别收受他人财物3万元、5万元、4万元二、辨析题（本题7分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。）继续犯是犯罪行为完成以后,犯罪行为已经停止但不法状仍然继续存在的犯罪。三、论述题（本题10分。）论述刑法中的国家工作人员。四、案例题（本题18分。）甲、乙共谋杀害丙，决定由甲购买两把匕首，还商定行动时为防止丙听到动静后逃走，甲从前门进去，乙从后门进去。2007年8月17日行动当晚，甲因为家中来客耽误一个小时。乙先到现场，未等甲来，即一个人进入丙家，黑暗中将睡在乙床上的人用甲购买的匕首刺死。甲到现场时，杀人行为已经结束。乙被公安机关抓捕归案后，还供述了其参与实施的另外一起公安机关久侦未破的抢劫案件，并经查证属实。经公安机关做甲父母的工作，甲在外逃一段时间后，被其父母找到并强行将其绑至公安机关。到案后，甲如实供述了策划过程，并一直辩解自己的行为不是故意杀人既遂，而只是故意杀人的预备。另经审理查明：（1）被刺死的人不是丙而是丁，丙当晚因为出关而请丁照看门户，致丁被误杀。（2）乙2004年8月18日因盗窃罪被判处有期徒刑二年缓刑三年。（3）甲出生于1989年7月15日，精神正常。乙出生于1986年1月15日，精神正常。阅读分析上述案例后，请回答下列问题：（1）甲、乙的行为是否构成共同犯罪？为什么？（2）甲、乙原本想杀害丙但实际上杀死了丁，如何认定其行为性质？为什么？应当用什么刑法理论解决这一问题？（3）甲、乙各具有哪些法定量刑情节？为什么？（4）甲的辩解能否成立？为什么？民法总论（50）一、判断题（每小题2分，共10分）1、民事责任是民事法律关系的构成要素。2、我国现行民法对胎儿利益的保护范围仅局限于继承领域。3、法人越超目的范围的行为原则上是无效的。4、新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务承担无限连带责任。5、在诉讼时效期间内，债权人向债务人主张抵销的，诉讼时效中断。二、简述题（10分）法人的行为能力与自然人的行为能力有何区别？三、论述题（15分）论公序良俗原则。四、案例分析题（15分）2006年10月3日，乙在甲的服装店里看中一套标价2000元的西服，正欲与甲砍价，恰逢有人找甲，甲当着乙的面嘱托在店内玩耍的朋友丙说：“请帮我看管一下店，我马上回来。”甲出去后，乙提出其有事不能久等，要求丙尽快将西服卖给他，丙提出要等待甲回来。后来丙见乙要走，于是答应代替甲出售该套西服。双方经过协商以1800元的价格出售给乙。甲回来后，得知西服以1800元的价格被出售，觉得卖亏了，立即找到乙要求退款并取回西服。乙以丙构成表见代理为由予以拒绝，双方为吃发生争议。请根据上述案件事实回答下列回答并说明理由：1.丙是否得到甲的委托授权出售店内的服装？2.丙出售西服的行为是否构成表见代理？3.甲要求退款并取回西服是否有理由？刑事诉讼法学总则部分（50分）一、选择题（每小题2分，共10分）1应当由同级人民检察院检察委员会决定其回避问题的人员包括（）（1）检察长（2）副检察长（3）公安局局长（4）派出所所长2对有下列哪些情形的人，公民可以将其扭送到公安机关、人民检察院或者人民法院处理（）（1）犯罪后即时被发觉的（2）在身边或者住处发现有犯罪证据的（3）被害人指认他犯罪的（4）通缉在案的3被取保候审的人和被监视居住的人都应当遵守的规定包括（）（1）未经执行机关批准不得离开住处（2）在传讯的时候及时到案（3）不得以任何形式干扰证人作证（4）未经执行机关批准不得会见他人4下列人员中，不能担任辩护人的人包括（）（1）外国人（2）正在被劳动教养的人（3）正在被执行刑罚的人（4）人民团体推荐的人5下列机关中，在刑事诉讼中享有侦查权的机关包括（）（1）公安机关（2）人民检察院（3）人民法院（4）监狱二、判断分析题（判断正误并说明理由。每小题5分，共10分。）1共同犯罪案件中，如果数名被告人的口供能够相互印证，但没有其他证据的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。2附带民事诉讼的被告人只能是刑事被告人本人。三、简述题（第1小题8分，第2小题7分，共15分。）1如何理解和掌握“有逮捕必要”？2人民检察院立案侦查的案件有哪些？四、材料题（本题15分。）材料：刑事诉讼法第36条规定：“辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书，技术性鉴定材料”“辩护律师自人民法院受理案件之日起，可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料”2007年10月28日修订，将于2008年6月1日起施行的律师法第34条规定：“受委托的律师自案件审查起诉之日起，有权查阅、摘抄和复制与案件有关的诉讼文书及案卷材料。受委托的律师自案件被人民法院受理之日起，有权查阅、摘抄和复制与案件有关的所有材料。”答题要求：（1）对比刑事诉讼法和律师法上述关于律师查阅、摘抄、复制案件材料的权利的规定，分析律师法在保障律师查阅案、摘抄、复制卷材料权利方面取得了哪些进展；（2）请指出律师法规定的律师查阅、复制、摘抄案件材料的权利的不足之处，并简要说明理由；（3）分析律师法生效以后能否适用于刑事诉讼中，并简要说明理由。考试科目:专业基础A专业基础A刑法总论部分一、多项选择题1.【答案】AD【解析】刑法第6条规定，凡是发生在中国领域内的犯罪行为，除非法律有特别规定的以外，一律适用本法（我国领域包括领陆、领水和领空）；同时规定，凡是在中国的船舶或者航空器内犯罪的，一律适用本法，表明船舶或者航空器属于我国的拟制领土，在我国船舶或者航空器上犯罪的，同样适用我国刑法；由此可见，对于A选项，我国可以按照属地原则进行管辖，同时由于是中国公民实施的犯罪行为，我国也可以按照属人原则进行管辖，A选项符合题意；B选项犯罪行为发生在中国境外，不能按照属地原则进行管辖，但是伤害的对象是我国公民，我国可以按照保护原则进行管辖，B选项不符合题意；C选项的中国国家工作人员在中国境外实施犯罪活动，不能按照属地原则进行管辖，只能按照属人管辖原则进行管辖，C选项不符合题意；我国领域包括领陆、领水和领空，领水包括内水和领海，领空就是指我国领陆和领水的上空，D选项,外国人乘坐外国飞机进行中国领海上空实施犯罪的，属于在我国领土上实施犯罪，我国可以按照属地原则进行管辖，D选项符合题意。2.【答案】ABD【解析】我国刑法关于溯及力的问题采取从旧兼从轻的原则，也就是说，新法原则上不具有溯及力，但是新法规定的处刑较轻时，才能适用新法，A选项表述正确；罪行法定原则具有四条派生原则：即排斥习惯法、否定不定期刑，禁止时候法（也就是刑法不具有溯及力），禁止类推和扩张解释；由此可见，从旧兼从轻原则也就是法不溯及既往原则是罪刑法定原则的当然要求，B选项表述正确；刑法生效前实施的犯罪行为，如果现行法的法定刑和行为时法的规定相同，应当适用行为时法，只有现行法规定的刑罚较轻的时候才能适用现行法，C选项表述错误；按照审判监督程序审理的案件，应当适用行为时法，因为刑法的溯及力针对的是生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为，但是对于判决已经确定的，不得适用，审判监督程序是对于已经发生法律效力的裁判的监督和纠正，仍然按照行为时法作为审判依据，选项表述正确。3.【答案】AB【解析】犯罪同类客体是某一类犯罪行为所共同侵犯的我国刑法所保护的社会关系的某一部分或者某一方面，B选项正确；我国刑法分则正是根据某一类犯罪共同侵犯的社会关系也就是同类客体作为划分章节的重要标准，将全部犯罪划分为10类，由此同类客体是我国刑法对犯罪进行分类的主要依据，A选项正确；具体犯罪的直接客体可以相同，例如抢劫罪的直接客体可以是财物，盗窃罪的直接客体也可以是财物，C选项错误；犯罪客体是我国刑法保护的，为犯罪行为侵害的社会关系，是抽象的概念，而不是具体的人或者物，D选项错误。4.【答案】AD【解析】刑法第30条规定，公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。换句话说，单位犯罪必须根据我国刑法的明文规定，才能承担刑事责任，对于没有规定的，不负刑事责任；A选项正确；抗税罪的主体是自然人主体，如果单位实施抗税行为单位不负刑事责任，但是对于实施抗税行为的具有行为人，应当按照抗税罪追究法律责任，B选项错误；单位犯罪通常实行双罚制，即处罚单位又处罚个人，但是特殊情况下实行单罚制，只处罚个人而不处罚单位，例如妨害清算罪，C选项错误；个人为进行犯罪而设立单位的，或者个人设立单位后以犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处，只能追究自然人的刑事责任，D选项正确；5.【答案】ABC【解析】在刑罚执行期间，发现犯罪人另有犯罪行为没有追究的，无论与已经处理的犯罪是否属于同种犯罪，都应当实行数罪并罚并且遵循“先并后减”的原则，A选项应当数罪并罚；根据刑法第77条的规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第69条的规定（数罪并罚），决定执行的刑罚。选项应当数罪并罚；根据刑法第86条的规定，被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第71条的规定实行数罪并罚。C选项应当数罪并罚；在审判前数次实施同种犯罪的，按照一罪定罪处罚，属于连续犯，D选项不应当数罪并罚二、辨析题【参考答案】错误。继续犯是指犯罪行为一经实施，原则上已经构成犯罪，而且该犯罪行为和不法状态必须在较长时间内持续的犯罪状态；继续犯的特点是犯罪行为和不法状态必须同时继续存在，才能属于继续犯，否则如果犯罪行为已经结束，仅仅是不法状态继续存在不属于继续犯。三、论述题【参考答案】刑法中使用的“国家工作人员”，就是指在国家机关中从事公务的人员。具体包括：（1）国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员；（2）国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员；（3）其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论，属于准国家工作人员；村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第93条第2款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（1）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（2）社会捐助公益事业款物的管理；（3）国有土地的经营和管理；（4）土地征用补偿费用的管理；（5）代征、代缴税款；（6）有关计划生育、户籍、征兵工作；四、案例题【参考答案】（1）甲乙构成共同犯罪。共同犯罪的构成条件，必须具有共同的犯罪故意以及共同犯罪行为，甲乙共谋商议伤害行为，已经具有共同犯罪故意，同时乙实施了实际的杀害行为，甲虽然没有实施杀害行为，但是并且出于甲的主观放弃，甲同时没有阻碍乙的实施行为，因此甲乙构成共同犯罪既遂。（2）甲乙同样构成故意杀人罪既遂，因为甲乙具有故意杀人的故意，同时实施了故意杀人行为并且造成死亡结果，根据法定构成符合说的理论，符合故意杀人罪的犯罪构成，因此构成故意杀人罪既遂。对于上述问题，应当按照刑法的认识错误的理论解决，甲乙意图杀死丙实际杀死乙的行为属于对象错误。（3）甲具有自首情节，根据最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释的规定，并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。因此甲具有自首情节。乙具有自首情节，根据最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。由此可见，乙的行为构成自首。（4）不能成立。根据共同犯罪的一般规则“一人既遂，共同犯罪既遂”，只有共同犯罪全部中止或者未遂的情况下，共同犯罪才成立中止或者未遂。民法总论（略）刑事诉讼法总论部分一、选择题1.【答案】AC【解析】根据刑事诉讼法第30条规定，审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长的回避，由本院审判委员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。公安机关负责人仅指市级（县级）的正职公安局长，由此可见AC选项符合题意；副检察长的回避相当于检察人员的回避，由检察长决定，选项不符合题意；派出所所长的回避相当于侦查人员的回避，由公安机关负责人（公安局长）决定，D选项不符合题意。2.【答案】AD【解析】根据刑事诉讼法第63条规定，对于具有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安机关、人民检察院或者人民法院处理：（1）正在实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；（2）通缉在案的；（3）越狱逃跑的；（4）正在被追捕的；由此可见，AD选项符合题意。3.【答案】BC【解析】根据刑事诉讼法第56条规定，被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：（1）未经执行机关批准不得离开所居住的市、县；（2）在传讯的时候及时到案；（3）不得以任何形式干扰证人作证；（4）不得毁灭、伪造证据或者串供；第57条规定，被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：（1）未经执行机关批准不得离开住处，无固定住处的，未经批准不得离开指定的居所；（2）未经执行机关批准不得会见他人；（3）在传讯的时候及时到案；（4）不得以任何形式干扰证人作证；（5）不得毁灭、伪造证据或者串供；由此可见，被取保候审人和监视居住人都应当遵守的义务包括三个：在传讯的时候及时到案；不得以任何形式干扰证人作证；不得毁灭、伪造证据或者串供；BC选项符合题意。4.【答案】ABC【解析】根据刑事诉讼法第32条规定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人：（1）律师；（2）人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；（3）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友；由此可见，人民团体推荐的人可以担任辩护人。根据最高人民法院解释第33条规定，人民法院审判案件过程中，应当充分保证被告人行使刑事诉讼法第32条规定的辩护权利。但是下列人员不得被委托担任辩护人：（1）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；（2）依法被剥夺、限制人身自由的人；（3）无行为能力或者限制行为能力的人；（4）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；（5）本院的人民陪审员；（6）与本案审理结果有利害关系的人；（7）外国人或者无国籍人。选项中的正在被劳动教养的人属于依法被剥夺、限制人身自由的人，不得担任辩护人，由此可见，ABC选项符合题意。5.【答案】ABD【解析】（1）刑事案件的侦查由公安机关进行；（2）危害国家安全的刑事案件由国家安全机关立案侦查；（3）贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪，由人民检察院立案侦查；（4）军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权；（5）对罪犯在监狱内犯罪的案件由监狱进行侦查；人民法院不享有案件侦查权。由此可见，ABD选项符合题意。二、判断分析题1.【参考答案】错误。根据刑事诉讼法第46条规定，对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据充分确实的，可以认定被告人有罪和处以刑罚2.【参考答案】错误。附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括：（1）刑事被告人（公民、法人和其他组织）及没有被追究刑事责任的其他共同致害人；（2）未成年刑事被告人的监护人；（3）已被执行死刑的罪犯的遗产继承人；（4）共同犯罪案件中，案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人；（5）其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。三、简答题1.【参考答案】“有逮捕必要”主要包括以下含义：（1）有证据证明有犯罪事实，是指同时具备下列情形：有证据证明发生了犯罪事实；有证据证明犯罪事实是犯罪