中国的企业境外上市法律的实务---马林江

1、马林江律师(lsh)事务所()MA LIN JIANG LAW FIRM (BEIJING)中国(zhn u)企业境外上市法律实务第一页，共七十六页。目 录MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)一、境外上市(shng sh)简况二、境外上市(shng sh)的模式三、境外IPO及上市(shng sh)程序四、我国对境外上市的法制监管五、民营企业境外上市六、境外上市方案分析示例为七、中国律师的相关法律工作第二页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)一、境外上市(shng sh)简况第三页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FI

2、RM(BEIJING)1, 与境外上市有关的根本(gnbn)概念第四页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2，中国(zhn u)企业境外上市的历程与现状第五页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)3，中国企业(qy)为什么要境外上市第六页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1. 为什么要上市(shng sh)？2. 为什么要境外上市(shng sh)？第七页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)二、境外上市(shng sh)的模式第八页，共七十六页

3、。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1, 境外上市(shng sh)的主要模式第九页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1. 首次(shu c)公开上市模式IPO 2. 买壳上市(shng sh)模式 3. 造壳上市(shng sh)模式 4. 可转换债券上市模式5. 存托凭证上市模式第十页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2, 境外上市(shng sh)两大模式比较分析第十一页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1. 海外(hiwi)直接上市2. 海外

4、间接(jin ji)上市境外上市的主要(zhyo)方式第十二页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1. 法律、政策(zhngc)方面 2. 操作(cozu)便捷性方面 3. 国内审批标准、监管(jingun)方面 4. 资本运作的外汇管制方面5. 法律风险方面两大方式的差异第十三页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)三、境外IPO及上市(shng sh)程序第十四页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1, 改制境外上市(shng sh)总体程序第十五页，共七十六页。MA LIN J

5、IANG LAW FIRM(BEIJING)2，选择上市(shng sh)地点第十六页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1不同交易所上市的程序、上市规如此与上市费用(fi yong)的差异2不同市场的交投状况、市场容量、资金充分(chngfn)程度和市盈率程度6上市地的信息(xnx)混浊程度3产品市场或客户的地域分布4公司与股东之间的信息沟通的通畅程度5投资者的文化认同状况7热点与寒流的交替8不同上市地的行业认同度1企业在选择境外上市时综合考虑的因素第十七页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2 中小企业境外上市地点

6、(ddin)的选择 第十八页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)3, 选择(xunz)中介机构第十九页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1 公司改制境外上市过程(guchng)中涉及的中介机构及主要职责 资产(zchn)评估师土地(td)评估师 财务参谋物业评估师境内外律师国际会计师事务所第二十页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2 中介机构的选择(xunz)标准11 中介机构的根本(gnbn)要求 C. 行业(hngy)地位B. 资产质量A. 诚信度第二十一页，共七十六页。M

7、A LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2 中介机构的选择(xunz)标准2 2 财务参谋(cnmu)的选择标准 A. 主持(zhch)改制境外上市工程的经验C. 盈利能力E. 创新能力B. 沟通和协调能力D. 风险控制水平G. 股东背景I. 市场信誉F. 研发能力H. 工程团队第二十二页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2 中介机构的选择(xunz)标准3 3 主承销商的选择(xunz)标准 C. 组织(zzh)能力B. 定价能力A. 销售能力D. 承销业绩第二十三页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJI

8、NG)2 中介机构的选择(xunz)标准4 4 审计机构的选择(xunz)标准C. 工程(gngchng)团队B. 机制稳定性A. 资格D. 经验第二十四页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2 中介机构的选择(xunz)标准5 5 律师(lsh)事务所的选择标准A. 机制(jzh)稳定性B. 沟通协调能力C. 工程团队D. 经验E. 主办律师和参与律师的经验、水平、责任心等因素第二十五页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2 中介机构的选择(xunz)标准6 6 评估机构的选择(xunz)标准A. 背景(bijng)

9、情况B. 工程团队C. 经验D. 机制稳定性E. 公关和研究能力第二十六页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)3 中介机构协调(xitio)机制 1改制重组过程中中介机构的协调(xitio)工作 2发行上市过程(guchng)中中介机构的协调工作 第二十七页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)4 重组并成立(chngl)股份 第二十八页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)5 报境内监管部门审批(shnp) 第二十九页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJ

10、ING)6 向境外证监会或交易所提出申请聆讯 1向美国(mi u)证券交易委员会SEC登记 2中国香港联交所申请(shnqng)上市3韩国(hn u)证券期货交易所申请上市第三十页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)7 路演(l yn)及定价 1路演(l yn)及其作用 2路演(l yn)的技巧3定价4主要境外资本市场新股发行定价模式第三十一页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)8 证券(zhngqun)承销 1证券(zhngqun)承销类型 2承销程序(chngx)第三十二页，共七十六页。MA LIN JIANG L

11、AW FIRM(BEIJING)9挂牌(gupi)上市IPO及上市(shng sh)大功告成第三十三页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)四、我国对境外上市(shng sh)的法制监管第三十四页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1, 境外上市(shng sh)的纲领性文件第三十五页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2, 中国证监会对于(duy)H股形式上市的行政许可审批第三十六页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1关于(guny)审批的法

12、律依据 2关于(guny)上市条件的规定3关于上市审批程序和期限(qxin)的规定第三十七页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)3, 境内上市公司所属企业(qy)到境外上市的相关规定第三十八页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1 上市公司在最近三年连续(linx)盈利 2 上市公司(shn sh n s)最近三个会计年度内发行股份及募集资金投向的业务和资产不得作为对所属 企业的出资申请境外上市 3 上市公司最近(zujn)一个会计年度合并报表中按所有者权益享有的所属企业净利润不得超过 上市公司合并报表净利润的50%

13、5 上市公司与所属企业不存在同业竞争，且资产、财务独立，经理人员不存在交叉任职6 上市公司及所属企业董事、高级管理人员及其关联人员持有所属企业的股份，不得超 过所属企业到境外上市前总股本的10%7 上市公司不存在资金、资产被具有实际控制人的个人、法人或其他组织及其关联人占 用的情形，或其他损害公司利益的重大关联交易8 上市公司最近三年无重大违法违规行为4 上市公司最近一个会计年度合并报表中按所有者权益享有的所属企业净资产不得超过 上市公司合并报表净资产的30% 第三十九页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)五、民营企业境外上市(shng sh)第四十页，共

14、七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1, 私募融资(rn z)第四十一页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1 私募融资与民营企业境外上市(shng sh)的关系1 在公募融资之前，拟境外上市的民营企业和其他企业一样(yyng)需要进展私募融资 2 上市包括境外上市是民营企业初创和扩展阶段(jidun)的一些私募投资者拟定的退出和盈利渠道 3 在上市成功之后，民营企业也仍然离不开私募融资如银行贷款。而根据不同融资方式的 特点与本钱决定适合企业的融资结构，权衡不同融资方式的适当比例是决定境外上市发行方 案的重要组成局部，也是

15、上市后再融资方案的重要组成局部。 4 通过私募融资引入适当的机构投资者是许多民营企业境外上市方案不可缺少的前置步骤，是 帮助企业到达上市要求或进一步优化企业资本结构和股东构成、进一步提升企业价值提高 发行价格的重要环节。5 在我国以往和现行的监管体系下，一些企业境内资产通过境外公司上市往往需要境外过桥私 募融资6 还有一些私募融资与境外上市同时涉及管理层收购或管理层入股有关第四十二页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2 私募债务(zhiw)融资1私募债务融资(rn z)的类型 2私募债务(zhiw)融资的一般流程 3私募债务融资的中债权人的投资决策 第四

16、十三页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)3 私募股权( qun)融资1私募股权融资(rn z)的一般流程 2私募股权融资协议(xiy)常见的特别条款第四十四页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)4 私募融资模式(msh)的融合与开展第四十五页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2, 注册(zhc)离岸公司第四十六页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)离岸公司是指境外投资者为了方便资本运作，在特定的离岸法域，依据此离岸法域所专门(zhunmn)

17、制定的离岸公司法而设立，并且不在离岸法域经营的有限责任公司或股份。1 离岸公司的概念(ginin)及其法律特征(1)第四十七页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1从离岸公司(n s)设立的主体资格来看，设立人或投资人具有非当地性1 离岸公司的概念(ginin)及其法律特征(2)特征(tzhng)：2从离岸公司设立的地理区域来看，离岸公司设立在特定的离岸法域3从离岸公司设立的法律依据来看，是依据离岸法域特定的离岸公司法 而设立的4从离岸公司特殊的经营方式来看，离岸公司不得在离岸法域从事经营 活动第四十八页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FI

18、RM(BEIJING)2 离岸公司(n s)的根本分类1按公司成立方式(fngsh)的不同，可将离岸公司分为新设离岸公司和存续离岸公司2安投资目的地区不同(b tn)，可划分为典型离岸公司和变形离岸公司3按公司目的事业不同，可划分为离岸贸易公司、离岸投资公司、离岸控股 公司、离岸金融公司、离岸咨询公司、离岸雇用公司等4按公司设立人的不同，可划分为个人离岸公司和机构离岸公司第四十九页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)3 设立离岸公司在企业境外上市过程中的特殊(tsh)地位1 从设立制度(zhd)方面看 2 从资本(zbn)制度方面看 3 从公司治理制度方面

19、看 4 从信息披露制度方面看5 从其他相关制度看第五十页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)4 注册离岸公司(n s)的程序在注册离岸公司时，首先要针对投资者的目的(md)选择离岸法域，即选择注册地第五十一页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)3, 关注(gunzh)国家外汇管理局对“红筹上市的监管第五十二页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1 与境外上市(shng sh)相关的一些概念1 特殊目的(md)公司 2 返程(fn chn)投资 3 境内居民法人4 控制第五十三页，共

20、七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2 新设海外(hiwi)特殊目的公司前的外汇登记手续1 书面(shmin)申请 2 境内居民法人的境内登记注册文件(wnjin)，境内居民自然人需提供某某明3 境外融资商业方案 4 境内居民法人的外汇资金资产来源核准批复和境外投资主管部门的批准文件5 境内居民法人填写的?境外投资外汇登记证?，境内居民自然人填写的?境内居 民个人投资外汇登记表?6其他真实性证明材料第五十四页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)3 变更(bingng)手续的办理1 书面(shmin)申请 2 境内居民法人填

21、写(tinxi)的?境外投资外汇登记证?，境内居民自然人填写(tinxi)的?境内居 民个人投资外汇登记表?6其他真实性证明材料3 外商投资主管部门对返程投资的核准、备案文件 4 涉及国有资产的，须提交国有资产管理部门对境内企业资产或股份价值确实认文件 5 特殊目的公司的境外注册、登记、营业执照等证明文件 第五十五页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)4 对于(duy)境外投资收益调回境内的要求第五十六页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)5 “75号文件(wnjin)带来的影响1 积极(jj)影响 2违反(wifn)

22、“75号文件可能产生的不良后果6执行“75号文件的应对策略3 税务方面的影响 4 对私募或风险融资交易的影响 5 对上市交易的影响第五十七页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)6 填写?境内居民个人境外投资外汇(wihu)登记表?应须知事项1 注意(zh y)“净资产 、“总资产的填写：应当按帐面价值填写2 注意“持股比例的填写：“持股比例为境内居民个人对 该企业总的直接与间接(jin ji)持股比例，间接(jin ji)“持股比例按照 直接持股或持有信托资产比例乘以所直接持股企业 对另一企业持股比例的方法计算，“市场总价值按上月 末各项股权资产的市场价值

23、计算 第五十八页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)六、境外上市(shng sh)方案分析示例为第五十九页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1, H股上市(shng sh)方案第六十页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2, 红筹上市(shng sh)第六十一页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)七、中国(zhn u)律师的相关法律工作第六十二页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1, 对公司尽职(jn

24、zh)调查第六十三页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1中国律师在境内企业境外上市(shng sh)效劳中进展尽职调查的方法1会见境内公司代表，初步了解境内公司的具体情况，为后续(hux)尽职调查打好根底 2向境内公司提供尽职(jn zh)调查?文件清单?和?问卷表?，索要文件和资料6取得境内公司及其管理层出具的、明确其提供文件和资料内容属实且无重大遗 漏的声明书是防范自身风险的重要方式3查阅境内公司按?文件清单?和?问卷表?提供的证照、股东会决议、董事会 决议、验资报告、重大合同、完税凭证、支付凭证和答卷等资料4向政府登记机关查阅登记资料5 向境内公司

25、所属政府各职能部门核实情况第六十四页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1 境内公司(n s)主体情况 A. 调查境内公司(n s)设立情况E. 调查境内公司股份是否(sh fu)存在转让限制B. 调查境内公司历次股权变动的核发有效性以及股本总额和股东结构情况 C. 调查境内公司股东的出资情况 D. 调查境内公司是否进展过合并、分立、资产置换及其他使公司在资产规模、 营业纪录方面重大改变的只产重组2中国律师在境内企业境外上市效劳中进展尽职调查的范围第六十五页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2 境内公司主要(zhyo

26、)财产和财产权利情况 A. 境内公司拥有(yngyu)或租赁的土地使用权、房产情况B. 境内公司拥有或授权使用的商标、专利(zhunl)、著作权、特许经营权等无形资产情况 C. 境内公司拥有或租赁的主要生产经营设备的情况 2中国律师在境内企业境外上市效劳中进展尽职调查的范围第六十六页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)3 境内公司生产(shngchn)经营情况 A. 境内公司持有的生产、经营(jngyng)许可证情况D. 境内公司的税务、环境保护(hunjng boh)、产品质量、技术标准情况B. 境内公司的重大债权债务 C. 境内公司的诉讼、仲裁或行政处

27、分 2中国律师在境内企业境外上市效劳中进展尽职调查的范围第六十七页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)2, 协助公司(n s)私募融资，为公司(n s)境外上市做前期准备第六十八页，共七十六页。MA LIN JIANG LAW FIRM(BEIJING)1为拟上市公司私募重组的工作方案(fng n)提供咨询和论证意见 2参与(cny)公司与境内外机构投资人谈判6为公司私募重组过程中的重要活动(hu dng)提供法律见证3协助制定相关股权转让/及或增资扩股方案，制定相关协议及法律文书4协助公司与有关各方包括财务参谋、境外律师、国际会计师等的法律关系5代表公司向中国政府有关部门反映情况