司法考试重点知识点整理

1、第一章 . 国际法（ 11 分） 一,导论 （一）渊源（表现形式） 1. 独立渊源 ：国际法院据以判案的依据 （ 1）国际条约（某某公约） ,约束缔约国； （ 2）国际习惯 ,约束全部国家,形成须谨慎； 物质要素：反复实践；心理要素：法律确信；二者缺一不行； 没有时间要素,不愿定需要很长时间形成,短时间内也可以形成国际习惯； 证明国际习惯存在须找证据； 国际习惯写不写入公约,全部国家都须遵从； （ 3）一般法律原就（低频考点） ,隐匿在各国法律中,不是强行性原就； 公正原就,禁止反言原就,善意原就,不当得利返仍原就等； 2. 不是渊源的（作为帮忙资料,不能作为之后判决的依据） 内判例包括国际部

2、分） ,学者学说,国际组织的决议； ：司法判例（国际和国 （二）基本原就（各国公认,全部领域,构成国际法基础,强 行法性质） 具有强行法性质（必需遵守） ,但不是全部强行规章都是国际法基本原就； 1. 国家主权公正 主权性质：（1）对内最高权 （立法, 司法, 行政权）,（ 2）对外独立权；（ 3）自保权： 防卫和国防；适用于网络空间； 2. 互不干涉内政 第 1 页,共 59 页内政的判定条件：（1）该事项本质上是否属于国内管辖； （2）国家在该事项中的行 为是否违反国际法规章和原就； 3. 不得使用威逼和武力 包括禁止进行入侵战争的宣扬,禁止使用武力； 使用武力例外（不是确定禁止武力） ：

3、防卫,安理会授权可使用武力； 防卫使用武力条件：收到武力攻击进行时,必要性（不得不打）和相称性（仍击不 能过火）； 4. 和平解决国际争端 国家间发生争端时,第一利用和平手段解决； 对一国国家内武装叛乱组织,不适用和平原就； 5. 民族自决原就 独立权：严格适用于殖民地的民族独立； 对于一国国内民族的分别,分立活动,民族自决原就并没有为其供应任何国际法依 据； 6. 善意履行国际义务（商定必守） 联合国宪章优先 （三）国际法在中国国内适用问题 1.民商事范畴内,条约优先,直接适用,没有其他报审程序,不需要法院审判委员 会争辩准备； 2. 其他领域内,条约没有优先权； 3,直接使用,同时（平行）

4、适用,条约转化适用（间接方式） 仅在民商事领域内可直接适用国际条约； 二,国际法律主体与国际法律责任 （一）国际法律主体 1. 主权国家 第 2 页,共 59 页国际法上的国家构成要素 （ 1）定居的居民； （ 2）确定的领土（有领土争端不影响其他大部分确定的领土） ； （ 3）政府（可能暂时流亡不在国内） ； （ 4）主权（不行缺失） ； 联邦制（一国）,邦联制（多国） 国家基本权益：独立权,公正权,自保权（国防权和防卫权） ,管辖权 （ 1）属地管辖权（属地优越,管外国人在本国领土内犯罪；外交豁免权） ； （ 2）属人管辖权（国籍,管本国人在外国犯罪） ； （ 3）爱惜性管辖权（管外国人在

5、外国犯罪,结果及于本国） ；实现途径：（1）该嫌 疑人进入受害国范畴内, （2）请求所在国引渡,不能跨境直接抓捕； （ 引渡：无条约,就无义务；双重犯罪原就,在双方国家都认为是犯罪； ） （ 4）普遍性管辖权（在本国领域范畴内,没有任何国家管辖权的区域内“公海”犯 罪）；针对战争,违反人道罪,灭亡种族,贩卖人口,海盗等国际罪行； 2. 政府间国际组织（如联合国） 非政府间国际组织（ NGO 例如国际奥委会）不是国际法主体； 政府间国际组织的国际主体位置与国家是公正的,联合国与各国主权位置也是公正 的,没有自然的才能管其他国家,必需依靠签订联合国宪章约束；条约登记后才可 以成为联合国国际法院裁判

6、的依据； 3.争取独立的民族（巴解组织） （二）国家主权豁免 1. 确定豁免 ：非经一国同意,国家的行为及其财产不受或免受他国管辖； 确定豁免是有效的国际习惯法规章,约束全部国家； 相对豁免（不适用） ：区分商业行为（不豁免）与非商业行为（国家行为豁免） ； 2. 国家豁免一般原就：一国本身及其财产,遵照公约的规定,在另一国法院享有管 辖豁免；即管辖豁免 +执行豁免； 舍弃管辖豁免不认为舍弃执行豁免（确定豁免或相对豁免均不舍弃） ； 第 3 页,共 59 页一事一舍弃,一案一舍弃；执行豁免需要国家明示才能确认舍弃； 明示（语言和文字）舍弃豁免： 自愿,明确,特定 ； 默示舍弃豁免：起诉,出庭应

7、诉,实质性答辩,反诉,作为利害关系人参加诉讼等； （出庭作证,适用法律等不算）选择管辖权与选择适用法律应区分看待； （三）承认和继承（高频考点） 1. 承认： 一国单方面行为,一国的承认不是被承认国构成国际法上国家的条件； （ 1）对政府的承认（无领土的变更） ：有效统治,人民惯常听从； 通过革命和政变成立新政权 ,承认 新政府 ,法律后果：（1）对旧政府的承认自动撤 销；（2）承认其拥有的国际权益 对国家的承认（有领土的变更） ：具有追溯力；一旦承认,不得撤销； 独立,合并,分立（原国家不在） ,分别（原国家仍在） ； （ 2）国家承认：两国正式建交（发布公报） ,签订正式政治性条约（非商贸

8、条约） ： 断交,不代表对主权国家承认的撤销； 两国文化沟通（球队竞赛等） ：事实承认（效力弱） ,随时可以撤销； 共同参加多边会议：不代表默示承认； （ 3）承认的形式：明示（语言文字）与示意（ 建交,签订政治性条约,正式接受零 时,正式承认投票 ；不算的：共同参加多边国际会议或条约, 建立非官方外交机构, 某些级别的外交和官员接触 ） （ 4）承认的类型 法律承认：正式的最终的,将导致法律后果, 法律的承认 ,不得撤销 ； 事实承认：不敢正式承认的承认, 可以撤销 ； 2. 继承： 以领土变动为前提 分类：领土继承,财产继承,债务继承,档案继承,条约继承 （ 1）条约继承： 领土性条约必需

9、继承 ；人身性条约, 政治性条约不继承； 两国合并, 原一国签订的条约范畴不扩大； （ 2）财产继承：不动产随领土一并转移,动产与哪国领土有关就哪国继承 （ 3）债务继承：国家债务,地方化债务要继承；地方债务,一国向另一国私人,商 第 4 页,共 59 页业银行,国家元首借的债务,一国地方政府向另一国中心政府借的债务,恶债不继 承：用于战胜,战争的债务不继承； 仅限于国际法主体间的债务；只要主体适格,不论如何使用； （四）国际组织 联合国体系 1. 主要机关（6 大机关）：联合国大会, 安理会 ,经社理事会, 托治理事会 （不考）, 国际法院 ,秘书处等；没有立法机关,由于国际法渊源都是国家协

10、商一样来的,不 是某机构立法来的； 2. 新会员的加入 ：向联合国秘书长提出申请,同意后提交安理会（以实质性事项审 议通过,可一票拒绝） ,通过后举荐给联合国大会（重要问题, 2/3 通过）； 3. 机关职责 （ 1）联合国大会：审议,建议,没有实质权益； 其决议对其他国际法主体没有拘谨力,对内部事项有拘谨力（均无拘谨力的表述是 错误的）； 表决制度（一国一票制度,未交会费暂停投票权； ）：一般问题（选举秘书长） ：简洁 1/2 多数；重要问题（爱惜国际和平,经社理事会,托治理事会,接纳新会员,终止 会员国,会费公摊）： 2/3 通过； 安理会正在审议的事项,无权争辩； （ 2）安理会（最重要

11、） ：唯独有行动力的机关,派出军队,法庭,派员斡旋等； 共 15 个常任理事国； 5 个大国,中,法,俄,英,美； 程序性事项 ：3/5 通过,即 9 票同意通过,不管大国看法； 实质性事项（ 和平解决国际争端及实行有关行动,向大会举荐接纳新会员国或秘书长人选,建议 终止会员国权益或开除会籍 ）：9个同意票且大国一样不反对原就 （大国一票拒绝原就） , 一大国反对就不能通过,弃权或者缺席不影响通过； 双重拒绝原就,第一步先确定是否是实质性事项,其次步确定是否通过； 决议的效力：对全部成员有约束力 第 5 页,共 59 页决议涉及常任理事国的,假如是执行性事项可以投票,并且可以行使拒绝权 （ 3

12、）经社理事会：签订合同； （ 4）托治理事国：托管国际领土（几乎不存在该情形） ； （ 5）国际法院：司法机构 （ 6）秘书处：秘书长（联合国代表,双重准备：安理会举荐,联合国大会简洁多数 表决 ）及全部工作人员是国际公务员,向联合国负责,不得接受其他任何政府或机 构指示；其国籍国对其不再有指示权； （ 7）特地机构：是独立的政府间国际组织,不是联合国的附属机构,与联合国是有 合同关系的合作伙伴； 非政府间国际组织（非国际法律主体） 在一国国内加以注册,以国内法加以规范； （五）国际责任构成 1. 传统国际责任构成要件 （ 1）行为归于国家：国家机关（军队也算,地方机关也算）的行为,经授权行使

13、政 府权力的行为等（机关或人代表国家做出行为） ；国家代表人的行为；支配别国支配 国负责； 组成新国家 的叛乱组织的行为；执行职务内事项时的越权或不法行为（国 家也要承担责任）； （ 2）行为违反了国际义务 2. 国际责任新进展 （ 1）国际刑事责任,双罚原就,国家和做出主要行为的个人都要承担责任； （ 2）外空行为,国家承担； （ 3）核损害,国家与营运人共同承担,营运人不足偿的国家赔； 3,排除行为不法性的情形（免责） （ 1）受害国同意且加害国行为未违反国际强行法 力和危难紧急状况 4,国家间接责任 （2）对抗与防卫 （ 3）不行抗 第 6 页,共 59 页失职或放纵造成的：例如 70

14、岁月的伊朗人质大事 5,承担责任的形式（ 6 种） 终止不当行为,赔偿,复原原状,赔礼,保证不再重犯,限制主权（东西德,日本 的国防权的限制等） 6 国际赔偿责任 没有违反国际义务,但对别国造成了损害： （1）国家责任制,国家赔偿,适用于外 空探究领域 （2）双重责任制：国家与营运人,核能利用领域 （3）营运人责任 制 三,国际法上的空间 （一）领土和领土主权 1. 领土（完全主权）： 领陆,领水,领空,底土 一般限制：依国际习惯,如外交豁免,无害通过； 特殊限制：依条约； 2. 河流： 内河； 界河：（ 1）可以通航的情形,以主航道中心界（ 2）不能通航,以河流中心界 外河：界河共同使用,不

15、损对方,捕鱼,停靠只能在自己一侧,航道公正使用； 多国河流：分属各国,只对沿岸国开放； 国际河流；对全部国家开放； 3. 领土取得方式 传统方式：先占,无主地,有效占据；割让,依条约；战胜； 新方式：依条约或依国内法,全民公投； 4. 边疆制度：界标； 5. 南极领土（主要依据南极条约 ）： 南极只用于和平目的；为解救南极科考人员（和平目的） ,可以使用军事设施； 第 7 页,共 59 页加入南极条约不意 味着同意该国对南极领 土的要求；不大不小, 不是不否,冻结领土要 求； （二）国际海洋法海洋法公约 1. 海疆 （高频考点） （ 1）内海： 领海基线（划分海疆的起算线） 以内,完全排他的主

16、权； 港口：刑事案件一版不管（除涉及本国公民,案情重大）民事案件也一般不会管 （ 2）领海 ：基线向外,不超过 12 海里； 领海是国家领土的一部分,起算大陆架；底下是底土,资源归国家； 船舶必需接受引航,枪支弹药抵港封存； 刑事案件（后果给涉及领海国,扰乱沿海国秩序,应船长（先同志外交官员或领 事）外交代表或领事请求,打击毒品四种可以管） ,民事争议一般不管； 4船舶无害通过权 （与内海的区分 ）,连续不停, 快速通过, 浮出水面, 彰显旗帜； 无需通知领海国或者取得的许可； 只适用船舶,不包括飞机； 不能征收费用,相关 危险必需公布；可以在相关海疆指定海道,可要求油轮和核动力船只分道航行；

17、可 以暂停通过,比如演习等；与通过无关的任何行为都视为有害（与军事有关的,捕 鱼争辩或测量,干扰通信） ； （ 3）毗连区：基线起算,领海意外不超过 无主权,对上空没有主权； 24 海里,即 12-24 海里的部分； 只管治权：海关,财政,移民,卫生； 毗连区通过比在领海无害通过的权益义务较宽松； （ 4）专属经济区：基线起算,领海以外不超过 200 海里； 第 8 页,共 59 页1无主权；但有 主权权益 ：开发自然资源,建造人工岛屿和设施,海洋科研环保方 面,可实行登临检查,逮捕等措施； 2由于每个国家的专属经济区范畴不同,所以需要国家宣布并说明宽度； 3对外国违法船舶实行措施遵循要求：

18、.供应担保即释放； .违法渔业法规不能监禁和体罚； .逮捕扣留时应快速通知船籍国； 4其他国家可以航行飞跃,铺设管道和光缆（许征得领海国同意） （ 5）公海：任何国家的船都可以自由航行； 1公海六大自由： 1 航行自由：每个国家,不论沿海国仍是内陆国,均有权在公海上行驶悬挂其旗帜 的船舶,包括商船,军舰和用于非商业目的的政府船舶,其他国家不得加以干预和 阻碍；在公海上航行的船舶应仅悬挂已过的旗帜,受船旗国的专属管辖； 2：飞跃自由：公海上空,如同公海一样,也是自由的；全部国家的航空器都有飞跃 公海上空的自由；在公海上空飞行的航空器受其登记国管辖,其他国家不得加以干 预和阻碍； 3 铺设海底电缆

19、和管道的自由：全部国家均有权在公海海底铺设海底电缆和管道； 在铺设电缆和管道时,各国应适当顾及已经铺设的电缆和管道 ;特殊是不应使修理现 有电缆和管道受到妨害； 有意或因重大疏忽造成海底电缆和管道破坏或损害的行为, 构成国际法上应受惩戒的犯罪,每个国家应制定必要的法律和规章,对这种罪行做 出规定； 4 建造国际法所容许的人工岛屿和其他设施的自由：全部国家都有在公海上建造和 使用为国际法所容许的人工岛屿和其他设施的权益,在必要时,仍可以在这种人工 岛屿和设施的四周设置其宽度为一般接受的国际标准所许可的安全地带；人工岛屿 和设施及其四周的安全地带不得设在对公认海道可能有干扰的地方；在公海上航行 的

20、一切船舶都必需敬重这些人工岛屿和设置及其四周的安全地带,并应遵守关于在 人工岛屿,设施和安全地带邻近航行的一般接受的国际标准； 5 捕鱼自由：捕鱼自由是最早的公海自由之一,意指全部国家都有由其国民不受阻 第 9 页,共 59 页碍地在公海上捕鱼的权益；最初,这一自由是完全不受限制的； 6.科学争辩的自由：全部国家和各主管国际组织有在公海进行海洋科学争辩的权益； 在进行海洋科学争辩时,因遵循以下原就：专为和平目的；以适当科学方法和工具 进行；不应对海洋其他正值用途有不当干扰；遵守包括关于爱惜和保全海洋环境的 规章在内的一切有关国际规章； 1 2只能挂一国国旗,便利旗船视为无国籍船,禁止,不受任何

21、国家爱惜； 3管辖权： 船旗国管辖（常规）： 挂哪国旗,受哪国管； 普遍管辖：海道,贩卖奴隶各国都可以管； 4管辖措施： 登临权： 军舰, 军用飞 机,政府船舶或飞机对 模糊对象（外国军舰有 豁免权）的登临检查； 产生缺失登临国要赔 偿；只有海道, 贩卖奴 隶,非法广播, 无国籍 或虽悬挂外国国旗而事实上是与军舰同一国籍时 ； 紧追权 ,军舰,军用飞机,政府船舶或飞机对违反本国法律向公海行驶的船舶和飞 机,连续不停,发出信号,不得使用武力；当被追逐的船舶进入其本国领海或第三 国领海时即应中止；先警告才能紧追； （ 6）大陆架：国家领土向海底的自然延长, 领海下面有主权,其他地方如水域和空 域无

22、主权； 海洋法公约： 领海基线起算, 不足 200 海里,扩至 200 海里,最远 350 海里（或 2500 米等深线外 100 海里）； 除宽大陆架国家外, 无需宣告和占据 ； 享有主权权益（不是主权） ：开发自然资源,建造人工岛屿和设施 （ 7）国际海底区域： 1人类共同全部财产（不是无主地） ,对全部国家和平开发开放；平行开发制,海洋 第 10 页,共 59 页局,确定保留区； 2国际海底治理局负责治理； 3平行开发制 度：在一海底区域被勘探后, 开发申请者要向治理局供应两块具有同 等价值的矿址；治理局选择其中一块作为保留区,留待自己直接开发；另一块由申 请者开发（每年交纳固定的开采费

23、） ；申请者仍要转让技术,在经营中取得的利润仍 要提成,把利润提成和国际海底治理局自己开发取得的利润分给全体公约的成 员国；这个作法是公约签订时妥协和折衷的产物,但它基本反映了进展中国家 的利益和要求； （ 8）群岛水域： 1群岛国对其上空和底土有主权； 来西亚）； 需要敬重其他国家的 传统捕鱼权 （例如印尼和马 2范畴：群岛基线以内,内水以外； 3划出群岛基线时,应受三个条件限制： 一是面积上； 在基线包围的区域内, 水域面积和陆地面积的比例应为 1：1 到 9：1； 二是基线长度一般不超过 100 海里,在基线总数中,最多是百分之三能超过这个长 度,最长者不超过 125 海里； 三是基线的

24、划定 ,不应在任何明显的程度上偏离群岛的一般轮廓, 不能隔断别国专 属经济区； 4过境通行制： , 可以在内水以外无害通过； ,群岛海道通过：划出群岛海道（ 0-50 海里）,全部国家 飞机,船舶 在其海道上空 和水域享有无害通过权； （ 9）国际航行海峡（ 2022 可能考） 1特地用于国际航行的海峡 2公海自由通过制度（海峡很宽时） 适用 公海自由通过的海峡是在该海峡中有公海或专属经济区的航道； 3无害通过制度（只适用船舶） 第 11 页,共 59 页适用无害通过的国际航行海峡,是由一国的大陆和该国的岛屿构成的海峡,且该岛 向海一面的海疆有一条在航行和水文特点方面同样便利的穿过公海或专属经

25、济区的 航道； 4 特殊协定制度 特殊协定制度是指某些海峡的通过制度是由特地针对该海峡缔结 的国际公约规定的； 如黑海海峡,麦哲伦海峡等就分别适用各自特地条约所规定的制度； 5过境通行制度 过境通行制度所适用的海峡比较多, 也是通常所说的用于同际航行海峡的通行制度； 这种制度由联合国海作法公约中加以特地规定；主要内容包括：全部国家的船 舶和飞机在公海和专属经济区一部分和公海及专属经济区另一部分之间的国际航行 海峡中,都享有过境通行的权益；过境通行是专为连续不停和快速通过目的而进行 的自由航行和飞越,也包括以合法地由海峡沿岸国驶入驶出为目的的通过；过境通 行应毫不迟疑地快速通过；禁止非法使用武力

26、或威逼；除因不行抗力或遇难外,不 得从事其通过所通常附带发生活动以外的任何活动； 不得进行任何争辩或测量活动； 并应遵守船舶,航空及无线电有关的国标规章,遵守沿岸国有关防止捕鱼,防污, 航行安,海关,财政,移民,卫生等法律和规章；海峡的过境通行制度是对有关沿 岸国主权的某种限制,但它不转变海峡水域的法律位置,不影响沿岸国其他方面的 任何权益； （三）国际航空法 功能论,飞机飞的地方叫空气空间,航空器飞的地方就叫外层空间； 1. 空气空间法 （ 1）领空主权原就：芝加哥公约；空中军区；国内航线专属权,国际航班只能从国 外飞到国内指定地点,再转国内航班；非法进入的可以要求马上离境或者降落,要 防止

27、适用武器和危及飞机和人员安全； 第 12 页,共 59 页（ 2）民用航空安全制度： 或引渡或起诉 ；危害民航安全,为可引渡罪行；各国没有 强制引渡义务,但不引渡,该国必需以较严肃的刑事案件对犯罪行为人起诉（ 不引 渡,即起诉）； （ 3）国际民航制度；东京公约,爱惜飞行中；蒙特利尔公约,爱惜范畴扩大,包括 使用中（预备过程,卸客等） ； 2. 外层空间法 （ 1）原就 1共同利益原就：为全人类谋利益； 2自由探究利用原就； 3不得据为己有原就； 4和平利用原就；禁止军事活动 （ 2）制度 1 登记： 本国发射本国登记,联合国秘书 处也要登记； 发射国可能有多个（有参加合作的都是） ,登记国只

28、能有一个（国籍和管辖） ； 韩国制造火箭,跟俄罗斯技术合作；发射国是韩国和俄罗斯,登记国是韩国； 脱离轨道的要尽快通知联合国秘书长； 在联合国秘书处登记,不得隐秘发射； 2 营救；坠毁在别国的,领土国：要救济宇航员；要通知发射国和联合国秘书长； 送仍义务； 3责任： , 发射国承担（ 空对地确定责任,空对空过错责任,空对空再对地确定责任,空 对空再对空过错责任 ）； , 不适用发射国责任的：本国公民,外国参加操作的公民,发射区参观发射的外 国人 , 非政府实体发射,所属国承担责任； ,共同发射的,都作为发射国 4公约例外； 第 13 页,共 59 页（四）国际环境爱惜法 1,原就 （ 1）不破

29、坏环境原就 （ 2）国际合作原就 （ 3）共同但有区分的责任原就 :发达国家承担多,东京议定书 （ 4）可连续进展原就 2. 大气环境爱惜 （ 1）防止气候变化 1联合国气候变化框架公约 ,限制和把握温室气体的排放； 2东京议定书,工业化国家的温室气体的减排义务,进展中国家没有义务；净 排放量方式： 总排放森林吸取量实际排放； 集团方式： 例如欧盟； 排放权交易： 指标的购买；绿色交易：转让技术和营造森林可以抵消；摊派式：工业化国家,发 达国家,进展中国家,有固定的折抵方式； 32022年 12月通过联合国气候变化框架公约巴黎协定 ,从 2022 年起,国家自 主贡献式；限制和把握温室气体的排

30、放, 原就：公正 ,共同但有区分的责任 （强调）, 各自才能； 2100 前温度上升不能超过 2 摄氏度； 3. 把握危险废物的跨境转移 已经跨境的废物,运回出口国,要求连带,保证,保险和担保； 四,国际法上的个人 （一）国籍 1,取得： （ 1）产生取得 : 血统主义（单系：只看父亲；双系：父母任何一方） 产生地主义：产生在哪儿 混合原就： 中国：原始取得,血统为主（父母双系） ,兼顾产生地；一方为中国人, 第 14 页,共 59 页产生在中国,取得我国国籍；产生在外国取得外国国籍的丢失中国国籍； （ 2）加入取得 1申请入籍：申请加入中国国籍：中国人近亲；定居中国；其他正值理由； 2法定事

31、实：跨国婚姻,收养 2,丢失 （ 1）自愿丢失 1 自愿退籍：外国人近亲；定居外国；其他正值理由；当申请获得批准时丢失；不 得推籍的：国家工作人员和现役军人； 2选择舍弃：定居国外的中国公民并获外国国籍 （ 2）；非自愿丢失 法定事实丢失 被剥夺国籍：例如本拉登 3,复原国籍 （两个条件）,自动丢失中国国籍； 以前有中国国籍的可以申请复原,复原后不得保留外国国籍 4,取得,申请加入,丢失,复原手续 受理机关：国内市县公安局；国外为驻外使领馆 审批机关：公安部审批 5,国籍的冲突与解决 积极冲突：多个, 我国不承认双重国籍,定居国外并获外国国籍（两个条件） ,自动 丢失中国国籍； 消极冲突：没有

32、,父母无国籍或国籍不明,定居中国,孩子产生在中国,孩子可以 获得中国国籍； 6. 外国人的法律位置 出入境治理 （ 1）定居国外的中国公民回国定居,应向地方人民政府侨务部门提出申请； （ 2）回国办事,可以使用护照； （ 3）外国人进入中国应签证,拒签不需要说明理由； 转机在中国停留不超过 24 小时,且不出机场,不需要办理签证,离开机场须边防机 关检查； 第 15 页,共 59 页（ 4）外国人不准出境情形：被判处刑罚未执行完毕,刑事案件未了结,民事案件未 了结且法院限制不准出境； （ 5）外国人住宿旅社,应向公安机关报备； 7.外国人的待遇 （ 1）国民待遇：和本国人一样 （ 2）最惠国待

33、遇：使得外国人之间的位置公正 （ 3）差别待遇：不公正接受不多 （ 4）普遍优惠待遇（互惠原就的例外） ：发达国家给进展中国家优惠而不需要进展 中给发达优惠 （二）外交爱惜 1中意条件 （ 1）侵害行为的国家性 （2）国籍连续 （3）用完当地救济 2. 性质：属人管辖,爱惜在外国的本国人； 是国家权力,不考虑受侵害人的意愿,国家可以自主提出； 一旦提出外交爱惜,就是国家间的事项； 3. 用完当地救济； 包括行政,司法救济手段的正确适用；用错救济手段不爱惜； （三）引渡和庇护（重点考点） 引渡 1. 引渡：国家间刑事司法帮忙行为； 依据条约,无条约,无义务；没有条约,申请国应当作出互惠承诺； 2

34、. 可引渡罪刑： （ 1）双重犯罪原就（两国都认定为是犯罪） （ 2）罪名特定（只能以引渡请求提出的罪名审判） , （ 3）转引渡和变更罪名须经原引出国同意, （ 4）本国人不引渡（可以拒绝） , 第 16 页,共 59 页（ 5）政治犯（依中国法或请求国法判定政治犯）不引渡,不被认为是政治犯罪的： 劫持航空器,战争,反人类罪, ； 3. 引渡途径 （ 1）联系机关：外交途径, 外交部 ； （ 2）执行机关：公安机关； 4. 引渡拒绝（应当与可以的区分） （ 1）本国人不引渡； （ 2）已经刑事惩处； （ 3）政治犯不引渡； （ 4）由于政治缘由受到不公正待遇的； （ 5）纯属军事犯罪（依中国

35、法或请求国法判定政治犯） ； （ 6）已被赦免或已过追诉时效； （ 7）酷刑或反人道； （ 8） 5. 引渡提出 （ 1）向中国提出引渡请求： 书面形式提出,附中文译本；条件： 1双重犯罪原就 2最低法定刑要求,或者执 行刑法要求（至少有 6 个月未满刑期） 3有引渡条约或者互惠承诺 外交部接收,不审实质内容； 交给最高法指定高法实质审查,最高法复核； （ 2）引渡条件承诺,由外交部提出； 1限制追诉承诺：最高检准备是否接受 2 量刑承诺：由最高法是否接受 庇护 1. 庇护：爱惜境内的外国人；政治庇护；入境后的位置与一般侨民同等； 2. 以国家属地权为依据,领土庇护； 3. 是国家权力 ,依据

36、内国法； 4.惧怕分子,战争犯罪,劫机,侵害外交代表不接受； 5.域外庇护：利用使领馆馆舍,船舶,飞机（ 国际法不承认 ） 五,外交关系法 （一）使馆 使馆行使外交职能,中国的法律也能管外国使馆； 分为三个级别：大使级,公使级,代办级； 职责：代表,爱惜,谈判交涉,调查报告,促进关系 爱惜使馆寂静是接受国的责任,使馆外站岗的武警是接受国派出的； 建立：依协议,双方； 升级,降格：双方； 闭馆：单方； 断交：单方； （二）外交人员 1. 使馆馆长（大使,公使,代办,递交国书是职务开头标志） ,参赞（商务,政务, 文化）,武官,外交秘书（ 级别）,随员（最低级别的）都是外交官,及其家属 都享有完全

37、豁免权； 2. 派出访馆馆长,武官,本国国民或第三国国民都要事先征得接受国同意； 3. 外交官员被接受国宣布为不受欢迎的人, 入境前可以拒签, 入境后派出国应召回, 不召回的,接受国可以拒绝承认其外交人员身份,直至限期离境；可宣布为不能接 受的人：技术人员和派出人员,不是外交官； 4. 外交关系：大使级,公使级（都是国家元首派出的） 间的,代办处）； 5.职务的终止： （三）外交与豁免 使馆馆舍不得侵害,使馆馆长官邸不得侵害； ,代办级（代办是外交部之 1. 使馆特权：（ 1）馆舍不得侵害（确定不行进入） ,接受国爱惜馆舍安全,不能搜 查扣押,（2）使馆的档案 无论何时何地 文件不得侵害,（

38、3）通讯自由 :外交信差, 使用无线电发报机需要取得接受国同意（便于支配无线电频谱） ,外交邮袋不得 第 18 页,共 59 页开拆扣留, 外交信差 执行职务时 人身不得侵害, 外交邮袋可以交给机长转交机长 不视为外交信差,（4）使馆免纳税：（5）使馆人员行动与旅行自由（有限制的） （6）可以使用派遣国国家标志 2. 外交人员特权：（1）人身不行侵害：不能搜查逮捕拘留（正在实施犯罪时可以制 止）,接受国爱惜其安全（ 2）寓所（包括宾馆） ,财产文书信件不得侵害 （ 3） 享有管辖豁免：刑事完全豁免（只能通过外交）行政领域 民事领域不具有管辖 权（例外： 外加人员有关私有不动产诉讼,为使馆购买不

39、动产除外 2遗产继 承诉讼 3公务之外从事专业,商业活动引起的 4主动诉讼引起的反诉）（4）作 证义务一律免除 3. 管辖豁免的舍弃：只能有 派遣国国家 舍弃,必需是明示舍弃,管辖豁免舍弃不视 为执行舍弃 4. 免税：直接税免,间接税不免（消费税,遗产税） 5. 行李免受查验 6. 范畴：（ 1）人员范畴：外交人员,外交过境人员,外交人员的家属（构成同一户 口：共同生活的配偶或未成年子女 ,不是接受国国民）,行政和技术人员和家属, 服务人员有确定的优惠待遇 （2）时间范畴：就任之时开头,职务终止后其离境是或离境合理期间终止时结 束,两国发生武装冲突时并不终止；使馆人员死亡后其家属离境前 7承担

40、义务：（1）敬重接受国法律规章 （2）不得干涉内政：介入党派斗争,参 加反政府游行示威 （3）使馆不得用于其他用途：域外爱惜,监禁场所,危害接受 国的行为 （4）洽谈公务与外交部接洽按程序办理 （5）外交人员不得为私人利 益从事专业或商业活动 8.不履行义务后接受国可以： （ 1）抗议 （2）宣布使馆人员不受欢迎,要求其限期 离境 （ 3）严肃危害国家安全,违反国际法的行为依国际法实行对抗措施 9.特殊使团：（ 1）需要征得接受国同意,职务为特定事务 （ 2）特权豁免：与外交 人员豁免的不同点： 1特殊使团房舍不得侵害为相对的 （火灾等紧急状况是可推定 为可以进入）, 2公务以外交通事故引起点

41、诉讼可以管辖 第 19 页,共 59 页六,领事关系法（治理侨民,日常事务） 两国同意建立外交关系即同意建立领事关系, 但断绝外交关系不当然断绝领事关系； 只要有侨民,就有领事关系； 1. 领事机构设立 领馆地点,两国商定； 2. 领事关系与外交关系区分 相同：爱惜职责：接受国爱惜；人员豁免：国家才能舍弃,个人不能舍弃； 使馆馆舍确定不能侵害；领事馆相对不能侵害,领事馆办公区域豁免； 外交人员完全免除作证义务,包括有权不供应证词；领事人员,无职务作证义务, 但不完全免除作证义务； 总之,使馆的权力比领事馆大； 3.领馆特权豁免：（1）领馆工作区域不受侵害（相对不得进入,火灾可以） （ 2） 原

42、就上不得征用,要征用是需补偿 （3）领馆邮袋一般不得开拆,但有重大理由, 可在派遣国代表在场时开拆,拒绝开拆时邮袋应退回发送地 其余同使馆特权 4.领事官员的特权豁免：（1）领事官员通常不得逮捕羁押, 犯有严肃案情时可以 （ 2） 寓所,财产没有规定 5,领事官员的管辖豁免：（ 1）严肃罪行可以管辖 其他行为没有规定 （3）可以管辖的三种情形： （2）行政领域： 职务行为不管, 未明示或默示身份而订立的契约, 2交通肇事引起的意外损害诉讼 3主动诉讼引起的反诉 6.特权豁免舍弃与外交特权豁免一样 7.我国的特殊规定：（1）持有外交签证, 护照的与外交人员享有的特权豁免一样 （ 2） 领事馆不得

43、进入的范畴不限于工作区 （3）领事官员的财产不受侵害 （ 4）执行职 务意外的豁免依据对等原就办理 （ 5）特权豁免的家属明确限定为共同生活的配偶 和未成年子女 （6）人员携带枪支弹药出入境的需要征得我国同意 第 20 页,共 59 页七,条约法 国际法主体间缔结的,以国际法为准之书面协定； （一）成立实质要件： 1. 缔约才能和缔约权； 2. 自由同意（事实错误,诈欺和贿赂,强迫除外） ； 3. 不违反国际强行法：（1）缔结时违反,自始无效 时无效； （二）条约缔结 （2）缔结时不违反,发生抵触 1. 缔结草案：外交大使,外交部长,领事仅限正职,副手必需出示全权证书； 2. 认证： 条约批准

44、生效 ； 判定条约对我国是否有拘谨力： 第一,是否签署（谈判代表） ； 其次,是否批准（全国人大常委会） ； 3.条约登记；在联合国秘书处进行登记,没有登记不得援引； 4. 条约保留 ：加入条约时,单方声明；排除或限制条约对该国的适用；多发于多边 条约； （ 1）不得提出保留情形： 1条约规定静止保留,如 WTO；2准许保留,但个别 条款不许保留； 保留与条约宗旨目的不符； （ 2）法律成效：同意保留国适用保留后规定； 2反对保留国,保留规定不适用； 3没有提出保留的国家适用原规章； 5. 条约的生效 （ 1）签署后生效 （2）交换批准书生效, 多用于双边条约 （3）交存批准书后生效, 多边条

45、约,一般交给联合国秘书长 （4）规定于确定日期生效 6. 条约冲突：先后缔约的条约产生冲突冲突 （ 1）完全相同当事国家： 后约取代先约；（2）部分相同,部分不同时： 例如 A 条约： 甲乙丙； B 条约：甲乙,甲乙；后优前即 B；甲丙,乙丙： A；（3）有规定按规定； 第 21 页,共 59 页7. 条约说明 （ 1）通常语句与上下文,符合条约目的和宗旨,善意说明 （ 2）帮忙规章：补充资料,只作为补充,没有准备性 （ 3）两种以上文字条约的说明： 除条约规定外, 应依据作者文本 （有两个的依规定, 无规定的各国受本国文本约束） ,最能调和的版本 8. 条约修订（修正） （ 1）修订后条约当

46、事国不变,条约当事国而不是协定书当事国的国家爱无效,修订 后参加条约的未表示的视为当事国与参加协定的适用新条约（不是协定当事国的适 用原条约）左右逢源型规定 以协定形式修订； 9.条约的终止与暂停执行 （ 1）单方解约或退约,必需提前 12 个月通知当事国,否就视为非法单方片面终止条约 （ 2）一方违约（必需 重大违约：非法单方片面终止条约,一方发生违约导致目的无法实 现）,守约方之间可以连续履约,也可以全体解约或退约 （ 3）情势变迁：确定边界的条约不适用； 八,国际争端解决 （一）特点和类型 1. 类型： 政治性争端,不行法律裁判； 法律性争端,可以法律裁判； 事实性争端,只需调查,无需裁

47、判； 2. 传统解决方法 （ 1）强制性方法 战争：禁止； 平常封锁：和平常期海军封锁,安理会准备； 干涉：违法； 第 22 页,共 59 页4反报（针对不礼貌不友好的不违法的行为：骂来骂去） 为：你打我,我反击） ：不违法； （ 2）政治解决 1谈判与协商 ,报复（对违反国际法行 2 斡旋与调停：第三方是否参加谈判,斡旋只是供应帮忙,调停要提出解决方案； 调停要调解到消停； 基于国际道义,调停国与被调停国相互间没有权益义务； 3调查与和解：调查只要查明真相,和解需要提出方案建议 （ 3）法律方法 （ 1）国际仲裁法院：荷兰海牙全球唯独 （ 2 ）国际法院（重要考点） 1法官： 15人,无相同

48、国籍； 2 法官选举：联合国大会和安理会分别独立选举,同时确定多数方当选,常任理事 国无拒绝权； 3 专案法官 ：审理国籍国案件无需回避,相反,要派员；双方国家可以一人选派一 个法官,与正式法官有同等位置； 对事回避,出任国际法官前,在国内审理过的案件,要回避； 管辖权 诉讼管辖权： 只有国家（联合国成员国,国际法院协议国,或者交给联合国）能成为当事方,国 际组织不能成为当事方； 自愿管辖（事情发生后双方自愿同意, 达成协议）,协定管辖 （签协定前就准备了） , 认责强制（向国际法院递交愿意接受管辖的声明） ； 国际法院对国家间的争端没有当然的管辖权； 询问管辖权 联合国安理会及其相关部门有权

49、请求国际法院发表询问看法,国家,团体组织,联 合国秘书长都无权请求国际法院发表询问看法；询问看法没有法律拘谨力； 第 23 页,共 59 页判决： 一审终审,一审终决； 救济：一方不执行,另一方但可以向安理会提出申诉；发生争执,可以请求法院作 出说明；发觉新的准备性事实申请复核判决： 对接收管辖的当事国均具有约束力； （ 3）国际海洋法庭： 6 个月内提出新的事实； 不排除国际法院对海洋争端的管辖,二者平行； 诉讼管辖：海洋法公约缔约国,国际海洋平行开发合同的自然法人（用完救济, 担保国参加司法程序） ,商定提交海洋法庭的条约（递交愿意接受管辖的声明） （ 4）海洋法公约争端解决规定： 1协商

50、解决 2 强制程序： 可以执行四类机构：海洋法法庭,国际法院,依附件 成的特殊仲裁庭 7 组成的仲裁庭,依附件 8 组 不适用强制执行的：在专属经济区和大陆架行使权力,海洋划界历史争端战争可以 发表申明排除强制程序 九,战争与武装冲突法 （一）战争状态 1. 战争开头：宣战；宣战申明或者最终通牒； 只宣不战：没有接火,也是战争状态； 只战不宣,武装冲突,非战争； 法律后果： 断绝外交关系,外交人员离境前有外交豁免权；使领馆的权力自撤回后排除； 条约关系的变化：友好条约失效,经济条约暂停,边界条约连续有效,战争条约开 始适用 经贸往来变化 敌国财产和公民：财产（ 1位于交战国境内的国家财产可以没

51、收,使馆财产不能, 第 24 页,共 59 页私人财产可以冻结不得没收； 2位于占据区内的：国家的,动产征用,适用,军事 设施可以销毁,私人财产不能干涉,军用可以征用不能没收） 公民：可以进行限 制,集中居住,登记 2.战争终止：停止敌对行动（事实上）然后终止战争状态（签订和平协议,发表联 合声明,战胜国单方面声明,法律上） ； 3. 战时中立 战争时期保持中立（ cf：永久中立意味着按国际条约承担义务） 中立国权益：领土主权得到交战国敬重,人权得到敬重,和任何一方政府保持正常 交往 中立国义务：不作为（不能供应除人道主义以外的帮忙） ,防止战火（防止军队过境）, 容忍（船舶临检,违反中立船舶

52、的征用） ； 4. 区分对象原就：不得因非战争缘由侵害人民； 5.不得违反国际人道主义； 6.战争国际公约（海牙体系） （ 1） 条约无规定,也要遵守国际规章和人道主义 （ 2） 不能以军事必要对抗国际公约和战争法 （ 3） 区分对象：军事和平民 （ 4） 限制作战手段和方法原就： 1禁止极度残酷武器,有毒生化武器（核武器并 没有禁止） 2禁止不分皂白的战争方法 3禁止转变环境的战争方法：如越 南战争时美国投放落叶剂 4不得背信弃义日内瓦公约：假装谈判或投降, 假装伤病员,假装平民,假装中立国 7对战时平民,伤病员和战俘的爱惜（ 日内瓦公约） （ 1）适用于包括战争的全部的武装冲突 （ 2）交

53、战中有非缔约国,都要适用日内瓦公约 （ 3）日内瓦公约在确定条件下可以对非缔约国适用 8.战争犯罪 国际刑事法院： （ 1） 常设机构；荷兰海牙 （ 2） 特点：作为司法补充不能完全取代 不管一般刑事罪行 管公约生效后的罪行 第 25 页,共 59 页追究个人的刑事责任最高刑法为无期徒刑 （ 3） 管辖权条件：涉及缔约国,缔约国国民,犯罪在缔约国实施,非缔约国愿意 接受管辖 第 26 页,共 59 页其次章 . 国际私法（ 13 分） 一,国际私法传统理论 （一）调整对象 调整涉外民事关系,具有以下情形之一的： 1. 主体一方或多方涉外,国籍,经常居所地； 中国人经常居所地在国外,也涉外；无国

54、籍人,涉外； 2. 客体涉外； 中国公民继承位于外国的房屋； 3表的物涉外：如财产 4. 事实涉外； 两个中国人在外国缔结婚姻,涉外；合同在外国履行,涉外； 5其他情形 （二）调整方法 1.法律冲突：不同国家对同一事实有不同法律规定 2.间接调整（冲突法解决方法） ：冲突规范 ,特殊法律规范指明应当适用哪国的法律, 指引法院去找准据法； 3.直接调整（统一实体规范） ：实体法,国际条约,国际惯例,直接适用的法； （三）主体 1. 一般：自然人,法人； （ 1）自然人国籍冲突：法律选择问题； 1积极冲突：具有两国国籍,适用哪国法律； 适用国籍国经常居所地法律； 无经常居所地的适用与人身最亲热联系

55、的国籍国法律； 不行能适用国籍国以外的国家的法律； 第 27 页,共 59 页2消极冲突：无国籍或国籍不明的人,适用哪国法律； 经常居所地（法律概念） ；现在居所地（事实概念） ； 经常居所地 ：连续居住一年以上,且作为生活中心的地方,但就医,公务,劳务派 遣除外； 自然人的住宅：住宅事实和长期居住的意愿（积极冲突：当事人有几个住宅的,适 用最亲热联系原就；消极冲突：住宅不明或不能确定,以其经常居所地为准） （ 2）法人的国籍和住宅 我国实行设立地主义：外国法人的国籍国为注册登记地,主要办事机构为住宅；营 业所：积极冲突,最亲热联系原就；消极冲突,以其住宅或经常居住地； 法人经常居所地：主营业

56、地 两个以上办事机构的,以民事行为最亲热联系地的办事机构为住宅； 2. 特殊：国家,国际组织 前提是舍弃豁免,才能成为与自然人,法人公正的国际私法主体； 二,法律适用法 司法说明（一） （一）法律冲突规范与准据法 1. 冲突规范 ：指引规范,法律适用规范,不是实体规范也不是程序规范； （ 1）结构 范畴：管什么事儿； 系属：连接点指向的法律； 连接点： 主观连接点, 客观连接点； 静态连接点, 动态连接点； 国籍是客观连接点, 动态连接点；婚姻缔结地,不动产所在地为静态连接点； （ 2）系属公式 属人法：本国法（国籍国法） ,住宅地法； 侵权行为地法； 物之所在地法； 当事人合意选择的法律（意

57、思自治） ：合同,侵权行为也可以合意选择法律； 第 28 页,共 59 页法院地法； 最亲热联系地法； （ 3）类型 1 双边冲突规范（规定推定适用的法律） ,单边冲突规范（通常显现国家名称） ：都 只有一个系属； 2重叠型冲突规范（两个或以上且同时适用的法律） ,选择型冲突规范（无条件选 择适用的,任凭选择；有条件选择适用的,有先后之分） ：多个系属； 2. 准据法 ：确定适用的法律； （ 1）必需经过冲突国家的指定；能够确定当事人权益义务的实体法；结合案件具体 情形确定 （ 2）区际法律冲突和准据法确定（存在于多法域的国家） ：最亲热联系原就 （二）适用冲突规范的规章 1.定性（识别）：适

58、用法院地法律；对有关事实的认定,对冲突规范本身的识别；涉 及两个以上法律关系时要分别适用； 2.反致：涉外民事关系适用的外国法律不包括该国的法律适用法； （ 1）直接反致：甲乙甲 （ 2）转制：甲乙丙 （ 3）间接反制：甲乙丙甲 我国（涉案法院）不同意反致,转致,间接反致； 3.外国法的查明（官方为主当事人供应为辅） 依冲突规范确定准据法的,由法院,仲裁机构,行政机关查明； 当事人自己商定适用法律的,当事人有义务供应；合理期限不能供应或当地法律 没有规定的,适用法院地法（人民法院没有义务查明） ,查明后双方当事人供应的法 律不同的,法院有义务查明； 查明途径： 当事人供应,中心机关供应（即条约

59、途径,中国为司法部） ,我国驻该 国使领馆 供应,该国驻我国 使馆 供应, 中外法学专家等 ；1,2,5 三种都试了仍不 能查明,可不再查,适用法院地法； 第 29 页,共 59 页4.适用法律错误时可以上诉； 5.公共秩序保留 外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的, 关键看判决结果,是否违反中国的公序良俗； 适用中华人民共和国法律； 在中国审判涉外民事案件时,以及在承认和执行外国法院判决时,都必需考虑公共 秩序保留； 6.直接适用的法：（1）中国法有强制性规定的,如环境安全,公共卫生安全,外汇 管制等金融安全,劳动者权益,反垄断,反倾销适用中国法； （2） 7.法律规避 ；当事人

60、有意转变连接点,以躲开本应适用的对其不利的法律,而得以 适用对其有利的法律； （既遂） 适用于法律, 行政法规,强制性或禁止性 规定,应认定不发生适用外国法律的效力； （三）法律适用 1.自然人 （ 1）自然人的民事 权益才能 （身份,亲属,婚姻,继承等）适用 经常居所地 法律； （属人法系属公式） （ 2）自然人的民事 行为才能 适用经常居所地 法律,商事例外 ；商事：行为地有行为 才能,经常居所地无行为才能,适用行为地法律（爱惜善意相对人,婚姻,家庭, 继承除外）； （ 3）宣告失踪死亡,适用 经常居所地 法律 2.法人及其分支机构 适用 登记地 法律；主营业地法律与登记地不一样的,可以选