行政法期末知识点

2012行政法期末知识点1.

行政法的法律渊源(成文法

非成文法)√1）成文渊源:①宪法②法律③行政法规④地方性法规(省级人大及其常委会、省会城市、国务院批准的较大城市、人大特别授权的经济特区的人大及其常委会)⑤条例和单行条例⑥规章(部委规章+地方规章)2）非成文渊源：①

习惯法②行政先例③行政判例（最高院）④法律解释2.

行政法基本原则的内涵(大题)※√1）

概念由宪法和法律规定的，反映行政法律关系主题活动的基本特点，贯穿于行政法律关系中，指导行政法的立法和实施的根本原理或基本准则2）

特征抽象性、指导性、稳定性、特殊性、法律性、客观性3）

作用（意义）①

为进行行政活动指明了方向，为学习和研究行政法在理论上提出了纲要②

指导行政法的制定、修改和废止工作。行政法基本原则是行政法的性质和精神实质的集中表现。其效力高于具体的法律条文，基本原则由法律规定，统率条文、支配条文。③

弥补法律漏洞，指导行政法的实施4）

具体列举①

合法行政行为（首要原则）A、概念：行政主体实施行政行为必须具有法定依据，符合法定要求，不得违法行政，否则必须承担相应的法律后果。B、具体要求：a、

主体合法：行政主体的组织机构必须依法成立，行政职权必须依法取得b、

权限合法：a）实施行政行为必须严格遵守法律规范b）行政主体的违法行为应当无效或者被撤销c）主体对违法行为承担法律责任d）主体的行政行为必须受到监督c、

符合法定程序C、拓展（司考）无法律无行政a、法律保留：所有行政活动都只能在法律授权的范围内进行a）依法只能由法律规定的事项，行政机关除非获得授权，否则不得作出任何规定b）在没有立法文件进行规定的情况下，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织权利义务的行为b、法律优先：所有行政活动都不得违背现有法律的规定a）行政机关制定的任何文件、作出的任何决定都必须符合现有法律的规定，不得相抵触b）对于法律授予的职权，行政机关应当严格按照法定的程序、在法定的范围内行使c）对于法律规定的义务与职责，行政机关应当积极有效的履行或执行②

合理行政行为A、基本含义：动机必良好；程序必正当；结果必公正；判断必理性B、具体要求a、

公平公正原则：同等（相似）情况同等（相似）对待，不同情况不同对待b、

正当裁量原则：a)具有合理正当的行为动机和目的b)考虑相关因素，排除无关因素c、

比例原则：行政机关为实现某一行政目的而采取的手段必须以必要为限度，在各种手段中，当选择对当事人权利影响最小的手段。（妥当性原则；必要性原则；均衡性原则/法益相称原则）③

程序正当原则A、行政公开：除依法应当保密的以外（如：涉及国家秘密+依法受保护的商业秘密、个人隐私），一律应当公开进行，包括政府资讯的公开，行政行为的依据、过程及其结果的公开B、听取意见行政机关作出重要的规定或决定时，应当听取公众意见，尤其是应当听取直接相对人与其他利害关系人的陈述申辩C、保障行政相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权D、回避a、有利害关系时要回避b、可能影响客观中立时也要回避（如：先入为主的思想）④

诚实守信原则A、诚实（信息真实）：行政机关无论面对特定对象or普通公众，其提供的信息都应是真实有效的，否则承担法律责任B、信用（信赖保护）：行政机关的规定or决定一旦做出，就不能轻易更改，如确因法律变动、情势变更、公共利益等原因必须改变他们时，除了要有充分的法律依据并遵循法定程序外，还应给权益受损人一定补偿。⑤

高效便民原则A、行政效率：行政机关应当积极、迅速、及时地履行其职责，实现其职能严守时限规定，并不断降低行政成本B、便利当事人：行政机关应当尽可能减少当事人的程序负担，节约当事人的办事成本。如：《行政许可法》中的“一个窗口对外”统一办理、联合办理行政许可，即为贯彻这一原则的典例。⑥

权责统一原则（执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿）A、法律、法规规章对行政机关的授权一定要充分B、法律、法规规章在授予行政机关权力的同时，要明确规定其应当承担的责任以及行使权力的条件和程序C、加强对行政机关行使权力的监督，确保违法受追究3、行政主体的内涵、特征、种类√1）

内涵：享有公共行政权力，能够以自己的名义进行行政活动并独立承担由此产生的法律后果的组织2）

特征：权、名、责（司考）①

主应当依法享有公共行政权力用“权”判断时，应该看谁是权力的拥有者，而非看是谁实际行使权力。如：某工商局的工作人员对市场实施检查，他在实施行政权力，but他是工商机关的工作人员，实际与职务上的委托关系而行使行政权力，真正的行政主体是他所在的工商机关②

行政主体必须能以自己的名义行使权力外在标准，最易识别，但误差最大，通常只作参考。许多没有行政主体资格的机构和组织也常常以自己的名义独立行事（如：某县政府通过政府“红头文件”的行使成立一个“××管理办公室，这个办公室后以自己名义实施了某种行政行为）。However，有一种情况下名义标准可以成为最终标准：当多个主体对某一事件均具有职权，并经共同商议后对此作出行政决定的，此时行为已谁的名义作出，谁就为此事的行政主体。③

行政主体能独立承担法律责任有权有名未必就是行政主体，但只要有责就一定是行政主体。因此，判断一个组织是否为行政主体，关键是看他能否独立负责。3）

种类①以行政主体资格的法律依据不同，可将行政主体分为职权性行政主体和授权性行政主体A、职权性行政主体：据宪法和行政机关组织法的规定，自成立之日就具有相应的行政权力并取得行政主体资格的组织。包括：中央和地方各级人民政府及其职能部门。B、授权性行政主体：据宪法和组织法以外的单行法律、法规和规章的授权，自授权之日方具有相应的行政权力并取得行政主体资格的组织。包括：行政机构、公务组织和社会组织和企业②

根据行政主体的组织结构和存在形态不同，可将行政主体分为行政机关、行政机构、公务组织和社会组织A、行政机关:成立之时因宪法和组织法的规定而获得行政主体资格B、行政机构:本不具资格,但若有授权可获资格C、公务组织:国家设立用以专门从事公共事务活动的壁挂经授权获得行政主体资格D、社会组织:经授权获得行政主体资格的事业单位或社会团体等4、公务员的概念、范围、任用、惩戒和处分※√1）、概念：依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。2）、范围：实际包括了立法、行政、司法等国家机关的全部公职人员，还包括了国家机关以外的组织——中国共产党机关、革命主党派机关、政协机关、公会、共青团、妇联等人民团体的公职人员。另外，《公务员法》附则中还规定，法律法规授权的具有公共管理职能的事业单位中除工勤人员以外的工作人员，也受调整，称为“准公务员”。❤①中国共产党机关工作人员②人大机关的工作人员③行政机关的工作人员④政协机关的工作人员⑤审判机关的工作人员⑥检察机关的工作人员⑦民主党派机关的工作人员3）、任用①领导职务公务员的录用：根据公务员法，录用担任主任科员以下以及其他相当职务层次的非领导职务公务员，采取公开考试、严格考察、平等竞争、择优录取的办法。其中，中央机关及其直属机构公务员的录用，由中央公务员主管部门负责组织。地方各级公务员的录用，由省级公务员主管部门负责组织，必要时，省级公务员主管部门可以授权设区的市级公务员主管部门组织。①

公务员的条件a)

积极条件：具有中华人民共和国国籍；年满十八周岁；拥护中华人民共和国宪法；具有良好品行；具有正常履行职责的身体条件；具有符合职位要求的文化程度和工作能力；其他法定条件b)

消极条件：《公务员法》规定，下列人员不得录用为公务员：曾因犯罪受过刑事处罚的（不管过了多少年；故意and过失犯罪；判处刑罚并实际执行）；曾被开除公职的；有法律规定其他情形的②

录用程序：编制和职位空缺-招考公告-报考申请审查-录用考试-考察人选的确定、复审、考察和体检-拟录用人员名单提出、公示、备案或审批④试用期：一年。期满合格的，予以任职；不合格的，取消录用。4）、惩戒和处分①处分的设定：法律、法规、规章和国务院的决定可以设定公务员的处分②处分的事由：违反法律或纪律。但公务员在执行公务时，认为上级的决定或命令有误的，可以向上级提出改正或撤销的意见；上级不改变或要求立即执行的，公务员应当执行，后果由上级负责，公务员不承担责任。However，公务员执行明显违法的决定或命令的，应当依法承担相应责任。此为公务员的错误命令抵抗权。③处分的等级：警告（6个月）；记过（12个月）；记大过（18个月）；降级（24个月）；撤职（24个月、同时降级）；开除（永久）③

处分的程序：无论初步调查还是立案都需处分决定机关负责人同意or批准；正当程序（如，告知、听取陈述申辩等）；因违法违宪被立案调查的，不宜继续履行职责的，处分决定机关可以决定暂停其履行职责；立案调查期间，不得交流（调任、转任、挂职锻炼），出境，辞去公职或办理退休手续④

处分的规则：A、并处：a、两种以上需处分的，分别确定处分。处分种类不同的，执行最重的；撤职以下同种类的，执行该处分并在一个处分期以上多个处分期之和以下决定处分期b、受处分其理由有新处分的，处分期委员处分期尚未执行期限与新处分期之和c、处分期最长不超过48个月B、从重：a、在两人以上共同违法违纪中期主要作用的b、隐匿伪造销毁证据的c、串供或阻止他人检举、提供证据材料的d、包庇同案人员的e、法律法规规章规定的其他情形C、从轻：a、主动交代违法违纪行为的

b、主动采取措施，有效避免或挽回损失的

c、检举他人重大违法违纪行为情况属实的D、减轻：当上头头两条件同时满足时，为“减轻”D、免于：情节轻微，经批评教育后改正⑥处分的效果：A、公务员受处分期间：不得晋升职务和级别，记过、记大过、降级、撤职的，还不得晋升工资档次B、解除处分后：晋升工资档次、级别和职务不再受原处分的影响。But，解除降级、撤职处分的，不视为恢复原级别、原职务

5.行政行为的效力和分类√1）、行政行为的分类①抽象行政行为与具体行政行为——按行政相对人是否特定、具体为标准区分标准：具体行政行为抽象行政行为针对的对象为特定对象针对的对象为不特定对象不具有普遍约束力具有普遍约束力只能适用一次可以重复使用效力及于以前效力及于以后②外部行政行为与内部行政行为——按其所针对问题属社会上or内部的管理事务为标准③羁束行政行为与自由裁量行政行为——按法律是否严格，是否给行政主体留有选择裁量余地为标准④依职权行政行为与依申请行政行为——按行政行为是否可由行政主体主动实施为标准⑤要式行政行为与非要式行政行为——按行政行为是否应当具备一定条件为标准2）、行政行为的效力①公定力（推定有效力）：行政行为的公定力不代表行政行为当然合法，and行政行为即便不合法，在被有权机关撤销、变更之前是一直有效的②确定力：已生效的行政行为对行政主体和相对人具有不受任意改变的法律效力③拘束力：行政行为的拘束力不但对行政主体和相对人有效，对相关的其他人也有效④执行力：自行履行和强制履行（实现方式）

6、行政处罚的基本原则、设定权和程序√1)、基本原则①行政处罚法定原则:处罚的设定和实施必须依法进行②行政处罚公开原则：对违法行为进行处罚的规定必须公开，处罚的程序、结果按其对相关人的利益影响情况向相关人或社会公众公开。③处罚公正原则：相同情况相同处理，不同情况不同处理；公开地对待违法者和受害人；必须保障被处罚人的陈述、听证、复议和申述权利；行政处罚机关与本案无利害关系、用程序公正保证结果公正④处罚相当原则⑤一事不再罚原则：A、“一事”：一个违法行为人只实施了一个违法行为（补充：if行为触犯的是不同性质的法律，则依不同性质的法律承担责任，但if制裁内容相同重法吸收轻法；if行为只是违反行政法，那么无论触犯多少不同行政法规，处罚措施如何不同，都不能两次处罚，即彻底一事不再罚）B、“再罚”：两次行政处罚&不同法律性质，but内容相同的两次处罚or制裁都是法律所禁止的⑥教育与处罚相结合的原则⑦权利保障原则：知情权、陈述权、申辩权、听证权、复议权、诉讼权和获得赔偿权2）、设定权①法律的创设：法律可以创设《行政处罚法》中有和没有的各种类型的处罚。❤限制人身自由的行政处罚只能由法律设立②行政法规的创设：行政法规可以创设《行政处罚法》中有和没有的各种类型的处罚。❤除限制人身自由的处罚以外不超出法律范围的所有处罚③地方性法规的创设：地方性法规可以创设《行政处罚法》中大部分类型的处罚。❤除限制人身自由和吊销企业营业执照以外不超出法律和行政法规范围的处罚（注意正确理解“吊销营业执照”：1、是“吊销”，if是“暂扣”则D仍可创设；2、吊销的是“企业”的执照，if是“个体户”则D仍可创设；3、吊销的是企业的“营业”执照，if是其他执照or许可证，则D仍可创设）④行政规章的创设：包括部门规章与地方政府规章。❤可以创设的处罚类型只有警告与处罚注意：A、行政规章创设罚款时，罚款限额不能自主决定，部门规章的罚款限额由国务院规定，而地方政府规章的限额应由其所在省级人大常委会决定B、部门规章创设行政处罚，国务院组成部门的规章可自行创设，而国务院直属机构的规章如果创设处罚，还需经过国务院的授权。3）、程序(1).

决定程序简易程序条件:①事实确凿、法律依据；②警告或较小数额的罚款（公民50元以下组织1000元以下）n程序:①表明身份；②说明理由；③听取陈述申辩；④作出书面决定（可1人）;⑤备案一般程序条件:除简易程序外的情形n程序:简易程序+①调查／检查（2人）；②负责人决定:1人or集体（情节复杂或重大违法行为）听证程序(非独立完整的行政处罚程序,针对重的行政处罚特设)条件:①责令停产停业；②吊销许可证或执照；③较大数额罚款n程序:告知听证权利→3日内申请→7日前通知→公开进行(涉密除外)→案外人主持→质证→听证笔录（行政处罚的听证笔录是作出处罚决定时的参考依据。而行政许可中，则是完全依据）→听证费用（当事人不承担行政机关的听证费用）★不说明理由or不听取陈述申辩，行政处罚决定不成立。

(2)．执行程序（行政处罚制度中，作出处罚决定的行政机关应当与收缴罚款的机构相分离除法律规定当场收缴的罚款外，作出处罚决定的行政机关和相关人员不得自行收缴罚款）n①当场收缴罚款

（条件及程序）a简易程序下:①20元以下罚款;②如果不当场收缴事后难以执行的（公民50以下组织1000以下）b简易程序、一般程序下:边远水上交通不便地区+向指定银行缴纳确有困难+当事人提出

c执法人员应出具省级财政部门统一制发的罚款收据，否则相对人有权拒绝缴纳。d执法人员2日内将罚款交行政机关（水上的抵岸2日内），行政机关2日内交银行。n②行政强制措施（当事人逾期不履行）a罚款，逾期每日加收3%的罚款，b将查封、扣押的财物拍卖或将冻结的存款划拨（法律规定）c申请法院强制执行

7、行政强制的概念（法条）、分类、设定权和程序√1）、概念：指行政机关为实施行政管理，对相对人的人身，行为及财产采取的特定强制手段以达到约束或处置目的的行为。分为行政强制措施和行政强制执行。n行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。❤行政机关作出决定前；暂时性n行政强制执行，是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。❤行政机关作出决定后；终局性2）、分类①行政强制措施的种类（T9）：1、限制公民人身自由；2、查封场所、设施或者财物；3、扣押财物；4、冻结存款、汇款；5、其他行政强制措施②行政强制执行的方式（T12）：n

1、加处罚款或者滞纳金；n

2、划拨存款、汇款；n

3、拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物；n

4、排除妨碍、恢复原状；n

5、代履行；n

6、其他强制执行方式。3)、设定权①行政强制措施的设定（T10）n法律n行政法规：尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定除限制公民人身自由，冻结存款汇款以外的强制措施n地方性法规：尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定查封场所、设施或者财物，扣押财物的强制措施；n法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。②行政强制执行的设定（T13）n由法律设定n法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。❤没有得到法律授予行政强制执行权的行政机关都有权利向法院申请强制执行4）、程序①强制措施的程序一般程序（❤行政强制措施的权力是不准进行转委托行使的，此处与行政许可和行政处罚均不同。这意味着行政机关不得委托不具备资格的行政执法人员或组织实施行政强制措施）n报告并经批准→两人以上→出示身份→通知到场→告知→听取陈述和申辩→制作笔录→当事人和执法人员签名or盖章→当事人不到场，邀请见证人→其他n情况紧急需当场执行，二十四小时报告补办批准手续n限制自由：通知家属，补办报告批准手续，其他（※不得秘密进行）n涉嫌犯罪一并移送司法机关n特殊程序A、查封扣押n主体：行政机关❤由法律、行政法规以及地方性法规规定n范围：与违法行为有关，不得扣押生活必需品n已被其他国家机关依法查封的，不得重复查封n一般程序+制作查封扣押决定书n期限：30日，可延长30日，法律行政法规另有规定除外❤此期限不包括检测、检验、检疫或技术鉴定的期间

责任：妥善保管，可委托第三人（❤行政机关不能委托第三人实施查封扣押的行政强制措施，但可委托第三人保管查封扣押的财物。如因第三人原因致使财物毁损，行政机关应先行赔付再向第三人追偿，而不能要求当事人直接向第三人索赔）n解除B、冻结n主体：行政机关❤只能由法律授权n金额相当，不得重复n冻结通知，金融机构协助执行n做出冻结决定后3日内向当事人交付冻结决定书n30日作出处理决定或解除，可延长30日，延长冻结的决定应书面告知当事人n解除②行政机关强制执行的程序一般规定：事先书面催告（❤催告以书面形式进行，包括履行义务的期限、方式；涉及金钱给付的，当有明确金额和给付方式；当事人的陈述权和申辩权❤行政强制执行前的必经程序，强制执行的亮点之一，值得关注）→陈述申辩→制作强制执行决定书→中止执行（❤中止执行满三年未恢复执行，行政机关不再执行）→终结执行→执行协议，分阶段执行→强制拆除（❤仅适用于违法的建筑物、构筑物或设施；行政机关强制拆除前必须限期责令当事人自行拆除；若当事人提出复议或诉讼，行政机关不能实施强拆，此为行政复议、诉讼不停止执行的例外）n特殊程序A、

金钱给付：罚款或滞纳金（金额不得超过金钱给付义务的数额）；超过30日的且经催告仍不履行的，可强制执行；划拨存款汇款B、代履行：a条件：逾期且经催告仍不履行排除妨碍、恢复原状等可代为履行的

行政义务+已经或将要危害交通安全、造成环境污染或破坏自然资源

b主体：行政机关或无利害关系的第三人C、

申请法院强制执行：无强制执行权的机关自期限届满之日起3个月内向所在地法院，不动产所在地法院申请（❤申请前必须催告，催告期为10天）→法院5天内决定受理，对不受理裁定不服可复议→法院书面审查→听取行政机关和被执行人意见→受理后30日作出裁定，行政机关对不予执行不服可复议→可申请法院立即执行，经院长批准，自作出执行裁定之日起5日内执行8.行政许可的内涵、特征、范围（可以；可以不）、设定权、变更与撤销√1）、内涵：行政主体根据公民法人或其他组织提出的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为（❤在具体行政行为中，行政处罚依职权，行政许可依申请）2）、特征：是依申请的行为；许可存在的前提是法律的一般禁止；是授益性行政行为；是要式行政行为3）、范围：行政许可可以设定的范围——只能由法律、行政法规规定n①安全活动——普通（如，驾驶执照，排污许可等）n②资源利用——特许（如，采矿许可，国有土地使用许可等）n③资格赋予——认可（如，法律职业资格许可，医师执业许可，建筑企业等级资格等）n④技术审定——核准（如，药品批文，各种产品合格证等）n⑤组织设立——登记（如，工商营业执照，社团设立登记等）n⑥法律、行政法规另有规定的行政许可可以不设定的范围n①相对人能够自主决定的n②市场竞争机制有效调节的n③行业组织中介机构自律管理的n④行政机关事后监督能够解决的4）、设定权：n经常性许可：法律、法规（行政法规，地方性法规）；国务院的决定（及时提请人民代表大会及其常务委员会制定为法律或自行制定行政法规）n临时性许可：国务院的决定（需继续实施，应及时提请人民代表大会及其常务委员会制定为法律或自行制定行政法规）；省级政府规章（施行满1年需继续实施的，应提请本级人大及其常委会制定地方性法规）①上位法有设定的，下位法不可以设定，但可以在上位法设定的范围内作出具体规定（要求：*不得增设许可*不得增设许可条件）②地方性法规和省级政府规章，不得设定应当由国家统一确定的资格资质，不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可；不得限制其他地区的企业、个人到本地区经营，不得限制其他地区的商品进入本地市场。❤命题角度分析：行政许可的设定权可以分为创设权和规定权：法律、国务院的行政法规和决定、地方性法规和省级政府规章都可以创设行政许可；规章以上的规范性文件都具有行政许可的规定权；其他规范性文件（如，部门规章or较大的市的人民政府规章）一律不得设定行政许可（注：行政处罚法规定国务院对行政处罚设定权有限制，而此处没有类似限制）5）、变更与撤销：变更与延续◆变更：向许可机关申请。◆延续：有效期届满30日前申请，法律法规规章另有规定的除外。逾期未决，视为准予延续。撤销和注销◆撤销：可以撤销：行政许可违法的（过错赔偿）应当撤销：欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的（不予赔偿）不予撤销：撤销可能对公共利益造成重大损害的附：有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：n（一）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；n（二）超越法定职权作出准予行政许可决定的；n（三）违反法定程序作出准予行政许可决定的；n（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；n（五）依法可以撤销行政许可的其他情形，譬如，违反《行政许可法》，没有设定行政许可资格的规范性文件设定行政许可的，有关机关应当责令设定该行政许可的机关改正，或者依法予以撤销。n被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。n但是，应当特别注意。依照前述情形撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。◆注销：①许可有效期届满未延续②特定资格，公民死亡或丧失劳力③法人或其他组织终止④许可被撤销、撤回或者许可证被吊销⑤因不可抗力导致许可事项无法实施⑥法律、法规规定的其他情形◆撤回：①行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，②准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法撤回已经生效的行政许可。◆吊销：行政许可的吊销属于《行政处罚法》规定的行政处罚的一种8.行政合同、行政指导、重复处理行为和特别权力关系的概念（查）√1)

行政合同的概念:行政主体为实现行政管理目的，在遵循依法行政原则和契约自由的前提下，为达到特定行政法律后果，与行政相对方的组织或个人签定的协议。2)

行政指导的概念:行政主体作出的，旨在引导行政相对人主动采取或避免一定的行为，以期实现行政管理目的行为。3)

重复处理行为的概念:指以行政机关针对相对人的申诉，对原有的生效行政行为作出的没有任何改变的二次决定常见举例：拒绝（明示/默示）相对人的请求；拒绝+批驳为生效行政行为增加理由等4)

特别权力关系的概念：是指行政主体基于特别的法律原因，为实现特殊的行政目标，在一定范围内对行政相对人具有概括的命令强制权力，而行政相对人却负有服从义务的行政法律关系の特别权力关系特点:1、相对人义务的不确定性，在特别权力关系下，特别权力人对相对人有概括性的命令支配权，只要是出于达成行政目的的，即使法律法规没有明确规定，也可以为相对人设定各种行政法上的义务2、权利主体可以以内部规则的形式限制相对人的自由权利，并享有对相对人的惩戒权3、相对人缺乏法律救济途径，特别权力人可以通过内部规则限制相对人的基本权利，由于这种规则是一种内部措施，相对人不能因此向法院申请行政救济の特别权力关系种类：有学者认为，目前的特别权力关系一般仅适用于勤务关系，如国家与公务员（含军人、警察等）的关系；在学关系，如公立学校与学生的关系；在狱关系，如监狱与犯人的关系。

9.信息公开的概念、范围和程序√1)

概念：政府信息公开是指国家行政机关和法律、法规以及规章授权和委托的组织，在行使国家行政管理职权的过程中，通过法定形式和程序，主动将政府信息向社会公众或依申请而向特定的个人或组织公开的制度。2)

范围：a)

主动公开的信息：第九条行政机关对符合下列基本要求之一的政府信息应当主动公开：

（一）涉及公民、法人或者其他组织切身利益的；

（二）需要社会公众广泛知晓或者参与的；

（三）反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的；

（四）其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的。b)

绝对不公开的信息：经保密审查，认定为涉及国家秘密的信息，绝对不公开。c)

相对不公开的信息：涉及商业秘密和个人隐私的信息也可能不公开，但并不绝对，须经行政机关初判、征求权利人意见以及行政机关权衡做出是否公开的决定。d)

依申请公开的信息：生产、生活、科研等方面少数人有需要的信息，行政机关不必主动公开，可等待相关人申请。3)

程序：a)

主动公开的程序：自该政府信息形成或者变更之日起20个工作日内予以公开。法律、法规另有规定的，从其规定。行政机关应当编制、公布政府信息公开指南和政府信息公开目录，并及时更新。（政府信息公开指南，应当包括政府信息的分类、编排体系、获取方式，政府信息公开工作机构的名称、办公地址、办公时间、联系电话、传真号码、电子邮箱等内容。政府信息公开目录，应当包括政府信息的索引、名称、内容概述、生成日期等内容）b)

依申请公开的程序：①

申请：申请获取政府信息的，应当采用书面形式（包括数据电文形式）；采用书面形式确有困难的，申请人可以口头提出，由受理该申请的行政机关代为填写政府信息公开申请。政府信息公开申请应当包括申请人的姓名或者名称、联系方式，申请公开的政府信息的内容描述、形式要求等。如果申请人需要获取的信息是与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息，还应出示有效的身份证件或证明文件②

答复：行政机关收到政府信息公开申请，能够当场答复的，应当当场予以答复。行政机关不能当场答复的，应当自收到申请之日起15个工作日内予以答复；如需延长答复期限的，应当经政府信息公开工作机构负责人同意，并告知申请人，延长答复的期限最长不得超过15个工作日。申请公开的政府信息涉及第三方权益的，行政机关征求第三方意见所需时间不计算在期限内。对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：

（一）属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径；

（二）属于不予公开范围的，应当告知申请人并说明理由；

（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；

（四）申请内容不明确的，应当告知申请人作出更改、补充。③

公开：（分割提供信息）申请公开的政府信息中含有不应当公开的内容，但是能够作区分处理的，行政机关应当向申请人提供可以公开的信息内容。（变通提供信息）行政机关依申请公开政府信息，应当按照申请人要求的形式予以提供；无法按照申请人要求的形式提供的，可以通过安排申请人查阅相关资料、提供复制件或者其他适当形式提供。（错误信息的更正）公民、法人或者其他组织有证据证明行政机关提供的与其自身相关的政府信息记录不准确的，有权要求该行政机关予以更正。该行政机关无权更正的，应当转送有权更正的行政机关处理，并告知申请人。④

费用：申请公开政府信息的公民确有经济困难的，经本人申请、政府信息公开工作机构负责人审核同意，可以减免相关费用。

申请公开政府信息的公民存在阅读困难或者视听障碍的，行政机关应当为其提供必要的帮助。

10.行政复议的概念、特征、机关的确定和复议前置√1)

概念：是行政系统内部的一种自我纠错机制，是指作为行政管理相对人的公民，法人或其他组织认为行政主体作出的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向法定的行政复议机关提出复查该行为的申请，由受理申请的行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为的合法性和合理性进行审查，并作出复议裁决的活动和制度。2)

特征：a)

以行政争议为客体。b)

双方当事人的地位是固定的。c)

以管理相对人的申请为前提条件。d)

以书面审查为一般形式。3)

机关的确定n

国务院n

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门n

省（自治区、直辖市）

n

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门n地区行署

→

市（自治州、设区的市）n

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门n

县（自治县、不设区的市、市辖区）n

┏━━╋━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门n

┃

区公所n

街道办

乡（镇、民族乡）n

居委会

村委会

（一）一般管辖（一级政府和工作部门作为被申请人）1．一级政府作为被申请人n向上一级政府（派出机关视为一级政府）申请复议。2．工作部门作为被申请人n（复议法T21）上下级部门是双重领导关系（业务指导），申请人可以向本级政府或者上一级工作部门申请复议。n上下级部门是垂直领导关系（海关、金融、国税、外汇管理和国家安全机关），申请人只能向上一级工作部门申请复议。n（复议实施条例T24）对于省级以下垂直管理的部门，如工商局，申请人可以向本级政府或者上一级工作部门申请复议，除非本省有特殊规定。3．例外：省级政府、国务院部门作为被申请人（复议法第十四条）n省级政府、国务院部门→省级政府、国务院部门→

国务院终局裁决或行政诉讼（二）特殊管辖（其他行政主体作为被申请人）（复议法T15）1.派出机关作为被申请人n向设立该派出机关的政府申请复议。2.派出机构作为被申请人

设立部门n派出机构

设立部门所在政府3.被授权组织作为被申请人n向行政主管机关（直接管理该组织的地方政府、地方政府工作部门或者国务院部门）申请复议4.若干行政机关作为被申请人n向共同上一级行政机关申请复议。5.继承权力的行政机关作为被申请人n向继续行使职权的行政机关的上一级行政机关申请复议。注意：以上五种情形，申请人也可以向具体行政行为发生地的县级政府提出行政复议申请，由接受申请的县级政府7日内转送行政复议机关，并告知申请人。

4)

复议前置（复议法T30）公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。❤①已经依法取得②自然资源权属问题③行政确认行为❤※有关“确认”的进一步说明：行政处罚、行政强制（强制执行+强制措施）、行政许可一定不属于此处的行政确认。而批准、审批、裁决等则只要确权就是确权行为。《税收征收管理法》：税务争议：①纳税主体②数额③方式（❤处罚、强制、保全不需要复议前置可直接诉讼）《商标法》商标局撤销注册商标决定的，先向商标评审委员会申请复议《专利法》对专利行政部门驳回申请的决定，必须先项专利复审委员会申请复议《反垄断法》①反垄断执法机构禁止经营者集中的决定②或者不予禁止的经营者集中决定，附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件

11.行政诉讼的概念、特征、基本原则、受案范围、程序（一审、二审、法庭辩论）、参加人、判决的种类和适用情节1)

概念：指相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯了其合法权益,向法院提起诉讼,法院对其具体行政行为进行合法性审查的活动.2)

特征:①客体是解决一定范围内行政审议的活动②原被告具有恒定性(民告官)③法院是行政诉讼的主持者和裁判者3)

基本原则:一般原则:独立行使审判权;以事实为依据,以法律为准绳;当事人法律地位平等;民族语言文字;辩论;合议;回避;公开审判;两审终审;人民检察院实行法律监督特殊原则:①没有简易程序;②专门法院不审理行政诉讼案件;③合法性审查原则具体:合法性审查原则:概念:a法院具有对具体行政行为的司法审查权;b只审查具体行政行为,不审抽象行政行为;c不审查行为的合理性(例外:处罚显失公平)依据:a法律、行政法规、规章、自治条例、单行条例

b行政法、行政诉讼法的基本原则、基本价值标准：a合法：证据确凿、适用法律、法规正确、符合法定程序b违法行政行为：证据、适用法律、违反程序、超越职权、滥用、不履行or拖延履行、处罚显失公正审查结果：a形式：维持、撤销、部分撤销并责令重新作出具体行政行为、责令履行、确认违法、变更（处罚显失公正）

b特点：司法判决的不彻底性、往往会引发一个新的行政争议4)

受案范围：确定标准：a主体标准：具有行政职权的机关，组织及其工作人员，法律法规授权的组织的行为ⅰ、如果该组织不具有行政管理职权,其行为就不具备行政诉讼的可诉性(如,立法,检察,党委)ⅱ、特殊:♀村委会;♀依法成立的行政机关超越职权范围的行为;♀授权组织进行所授权力有关但又超越职权ⅲ、排除:♀政党及社会团体;♀个人or组织盗用行政主体的名义or冒充国家行政机关的行政行为b内容标准：与行政职权“有关”的行为排除：♀行政机关的民事行为、刑事侦查、企事业单位内部的行政管理行为不具有可诉性；♀个人行为c行为标准：♀具体行政行为；♀事实行为（非法殴打、非法拘禁）;♀法定最终裁决行为（过程可诉）d结果标准：对相对人的权益（人身权&财产权、知识产权等）产生实际影响的行为e必要性标准：是相对人的最后救济手段f可能性标准：法院有权审理~g权利标准：人身权、财产权；其他合法权益，依法律法规规定。如，《教育法》受教育权。＊可诉滴：处罚、强制行为、侵犯法定的经营自主权、行政许可……《行政诉讼法》T11：具体列举条款的重点解读（五）申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；条件：公民向行政机关提出了保护申请；行政机关具有职权；拒绝受理or不予答复（六）认为行政机关没有依法发给抚恤金的；类型：抚恤金；社会保险金；最低生活保障费、离退休金、社会救济福利金、自然灾害救济金及救济物质（七）认为行政机关违法要求履行义务的；举例：乱罚款、乱摊派、乱收费（八）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。列举：行政裁决案件（❤唯一的行政附带民事案件）；行政确认案件；行政检查案件；行政合同案件《行政诉讼法》T12（司法考试中的重中之重，熟记+了解现实表现形式）人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：

（一）国防、外交等国家行为；∝国家行为

（二）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；∝抽象行政行为

（三）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；∝内部行为

（四）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。∝法定行政最终裁决行为补：ⅰ刑事司法行为：例外

如果对无关的公民采取刑事强制措施的，实际上仍是具体行政行为，公民起诉的，人民法院应当受理ⅱ行政调解：例外

＊行政机关借调解之名违背当事人意志做出强制性的决定

＊行政机关为了实时调节or在调解过程中实施了行政行为，公民可以针对强制决定、强制措施起诉ⅲ行政仲裁ⅳ行政指导：例外

行政机关在行政指导过程中，通过利益引诱，反复说服教育甚至威胁等方式强迫相对人服从的可以提出行政诉讼ⅴ重复处理行为：指以行政机关针对相对人的申诉，对原有的生效行政行为作出的没有任何改变的二次决定常见举例：拒绝（明示/默示）相对人的请求；拒绝+批驳为生效行政行为增加理由等ⅵ对公民、组织、法人的权利义务不产生实际影响的行政行为，指行政机关在作出行政行为之前实施的各种准备活动。如，行政检查、调查等。5)

程序（一审、二审、法庭辩论）一审程序：只有普通程序,没有简易程序(一)审前准备组成合议庭:不能是独任审判且必须是三人以上单数送达诉讼文书:立案后5日内将起诉状副本发送被告→被告收到10日内提交相关材料及依据+答辩状→收到答辩状5日内将副本发送原告审阅诉讼材料和组织交换证据其他准备工作(二)开庭审理审理方式：必须开庭审理，不允许书面审。已公开为原则，涉及国秘，个人隐私等法律规定的情况应当不公开审理审理步骤：庭审准备→宣布开庭，进行主体资格的审查→法庭调查→法庭辩论→当事人最后陈述→合议庭评议→宣判(三)

审理期限：自立案之日起3个月内作出一审判决。特殊情况需要延长的，有高原批准（高院审的由最高定）❤审理期限不包括鉴定、处理管辖权异议以及中止诉讼时间★

一审具体程序の回避：审判人员（审判员/陪审员）+其他人员（包括书记员、翻译人员、鉴定人员和勘验人员）由于与案件有利害关系或其他关系可能影响案件正确处理时，推出该案审理的制度·依申请回避+自行回避の合并审理：当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。（见共同诉讼人）の财产保全与先予执行：·财产保全：必须存在给付财物内容+必须由于当事人一方的行为或者其他原因可能是将来的裁判不能执行或难以执行·先予执行：必须由原告提出申请+不先予执行将严重影响申请人生活+原告的诉讼请求必须有给付内容（如，要求发放抚恤金/最低生活保障费等）の撤诉与缺席判决·撤诉：申请撤诉+按撤诉处理（未按期预交案件诉讼费又未提缓交申请/经法院两次传唤，无正当理由拒不到场or未经允许中途退庭）·缺席判决：原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决；被告经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决；宣判前，原告申请撤诉的，人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。の诉讼中止和诉讼终结·诉讼中止：有下列情形之一的，人民法院应当裁定中止执行：

（一）申请人表示可以延期执行的；

（二）案外人对执行标的提出确有理由的异议的；

（三）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的；

（四）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；

（五）人民法院认为应当中止执行的其他情形。

·诉讼终结：有下列情形之一的，人民法院裁定终结执行：

（一）申请人撤销申请的；

（二）据以执行的法律文书被撤销的；

（三）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；

（四）追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的；

（五）作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；

（六）人民法院认为应当终结执行的其他情形。二审程序(一)

上诉：上诉的提起：主体适格+范围合法+法定期限（判决书送达之日起15日内/裁定书送达之日起10日内）+上诉状上诉的受理：上诉的撤回：上诉的撤回要经二审法院以裁定的方式作出决定。❤二审期间，行政机关不得改变具体行政行为，上诉人因行政机关改变改变具体行政行为而申请撤回上诉的，人民法院不予准许(二)

审理程序审理方式：开庭审为原则（当事人对原审法院认定的事实有争议/二审法院认为原审法院认定事实不清楚的），书面审为例外审理方式：全面审①既对原审法院的裁判是否合法进行审查，又对被诉具体行政行为的合法性进行审查②对被诉行政行为的合法性进行全面审查，不受上诉范围的限制审理期限：街道上诉状后2个月内做出终审判决。需延长，高院定。高院的，最高定。6)

参加人A、包括当事人、诉讼代理人B、行政诉讼当事人：原告、被告、第三人C、行政诉讼代表人：兼有当事人和代理人双重属性a)

合伙企业：（字号为原告）执行事务的合伙人b)

非法人组织：主要负责人（或推选的负责人）c)

集团诉讼：5人以上→1~5人D、原告：利害关系人=相对人+相关人a)

自己的合法权益受到损害：以自己的名义。一个是原告，其他的是第三人b)

确认：ü

受害人：指受到其他公民违法行为侵害的人（要求行政机关有作为的保护义务如，行政处罚）ü

相邻权人如，行政许可ü

公平竞争权人如，行政奖励、行政扶持ü

投资人（联营方、合资方、合作方）→均可以以自己的名义提起诉讼ü

合伙组织：有字号→字号；无字号→合伙人ü

股份制企业：股东大会/股东代表大会/董事会做决定，后以企业的名义提起诉讼ü

非国有企业：企业、法定代表人→以自己的名义ü

农村工地使用权人：以自己的名义c)

原告资格的转移：公民资格的转移→近亲属；组织终止→继承权利的组织E、被告a)

行政主体：变更（错告→驳回）；追加（漏告→追加为第三人）b)

确认：ü

行政复议案件：维持→原机关；改变→复议机关；复议不作为→对原行为不服（→原行为机关）/对不作为不服（→复议机关）ü

委托行政：委托行政机关ü

经上级机关批准而作出具体行政行为：生效行政处理决定书上署名的机关ü

派出机构作出具体行政行为：♀无授权——行政机关；♀有授权——种类越权（行政机关）/幅度越权（派出机构）ü

若干行政机关共同作出的具体行政行为：共同被告ü

内部机构的被告确认：行政机关ü

不作为案件中的被告确认：有被告资格的ü

行政机关被撤销：继承权力的行政机关（有继承机关）/作出撤销决定的行政机关（无继承机关）F、第三人a)

诉讼过程中产生的，有利害关系，不作原告不作被告，有独立的诉讼地位b)

确认：原告型第三人、被告型第三人、证人型第三人ü

行政处罚案件中的受害人/加害人ü

行政处罚案件中的共同被处罚人ü

行政裁决案件中的当事人ü

两个以上行政机关做出相互矛盾的具体行政行为，非被告的行政机关可以是第三人ü

与行政机关共同署名作出处理决定的非行政组织ü

应当追加被告而原告不同意追加的ü

经复议案件中的第三人：维持→复议机关为第三人；改变→原行为机关为第三人c)

参加诉讼的程序ü

在诉讼开始后，结束前参加ü

可申请参加，也可法院通知参加ü

第三人享有当事人的诉讼地位，享有上诉权，法院应当通知当事人参加诉讼而不通知的，构成诉讼主体的遗漏G、共同诉讼人a)

原/被告任一方为两人以上，诉讼客体相同，诉讼主张一致b)

必要共同诉讼人：同一行为→一个行为、一个诉讼、不可分割ü

两个以上当事人，因共同违法而被一个行政机关在一个处罚决定书中分别予以处罚ü