监理的法律责任及其规避讲义

监理的法律责任及其规避1问题的提出：2006年6月6日17：00左右，新建大理至丽江铁路W8标段中铁八局集团公司施工的北松坪1＃隧道出口，因自制的组合钢模架在拼装过程中突然倒塌，造成3死2伤，构成三级重大安全事故。2006年6月6日10时20分，新建大理至丽江铁路W2标段中铁十九局集团有限公司施工的下河村2＃隧道DK11+195处发生局部坍方，致使正在进行施工作业的一台挖掘机和一名司机被困，经紧急抢救，被困司机于当日16时58分获救，构成一般质量事故。2006年7月6日5时10分，黔桂线扩能改造工程成都铁路局管内4标段中铁二十二局集团有限公司施工的螃蟹冲隧道出口DK428+340处突然发生坍方，6名施工作业人员被困洞内。经紧急抢救，被困人员于7月9日17时55分全部救出，构成一般质量事故。2000年10月25日，南京电视台演播中心在浇注屋面混凝土时，发生了因模板支撑系统失稳垮塌，直接损失70余万元的重大伤亡事故（造成6人死亡，34人受伤）。2思考：监理工程师的工作性质？监理工程师的责任风险？如何规避风险？如何解决纠纷？

3什么是法？什么是法治信仰？恶法是不是法？

法律必须被信仰，否则它将形同虚设。——[美]哈罗德·J·伯尔曼4我国现行法律体系宪法行政法民法商法经济法劳动法与社会保障法自然资源与环境保护法刑法诉讼法法律体系≠法系5处理法律冲突的原则：新法优于旧法；效力位阶在上的法优于效力位阶在下的法；同一效力位阶的法，特别法优于普通法。6地方政府规章部门规章行政法规

法律特别行政区的法律国际条约宪法地方性法规民族自治法规司法解释

我国现行法律位阶示意图判例不是我国法的正式渊源之一7监理工程师具有怎样的工作特征：工作具有委托性专业技术性强绩效受主观影响较大

绩效具有集体性工作责任巨大

8监理工程师的责任风险：

行为责任风险

工作技能风险

技术资源风险

管理风险

职业道德风险

社会环境风险

9监理的责任形式：刑事责任行政责任《刑法》第137条建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故，对直接责任人员，处五年以上十年以下有期徒型，并处罚金。《建设工程质量管理条例》第72条违反本条例规定，注册建筑师、注册结构工程师、监理工程师等注册执业人员过错造成质量事故的，责令停止执业一年；造成重大质量事故的，吊销执业资格证书，五年以内不予注册，情节特别恶劣的，终身不予注册。10民事责任《建筑法》第三十五条规定：“工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务，对应当监督检查的项目不检查或者不按照规定检查，给建设单位造成损失的，应当与承包单位承担连带赔偿责任”。《合同法》第二十一章“委托合同”第四百零六条规定：“有偿的委托合同，因受托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。……受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失”。《工程建设监理规定》第二十一条“监理单位在监理过程中因过错造成重大经济损失的，应承担一定的经济责任和法律责任”。11责任风险的规避：

严格执行合同

提高专业技能

提高管理水平

加强职业道德约束

完善法律体系

推行职业责任保险

12自然人法人其他组织1999年《经济合同法》《涉外经济合同法》《技术合同法》《合同法》《经济合同法》法人1981年1993年修订《经济合同法》法人其他经济组织个体工商户农村承包经营户13仲裁与诉讼的区别：审理期限当事人的称谓审理方式审理人员代理人文书制作执行14正确索赔：《合同法》第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。《担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。《合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。15《民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百二十条公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。法人的名称权、名誉权、荣誉权受到侵害的，适用前款规定。16№.1举证

（一）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼；（二）高度危险作业致人损害的侵权诉讼；（三）因环境污染引起的损害赔偿诉讼；（四）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼；（五）饲养动物致人损害的侵权诉讼；（六）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼；（七）因共同危险行为致人损害的侵权诉讼；（八）因医疗行为引起的侵权诉讼。举证责任倒置：17№.2时效2、特殊诉讼时效

①《民法通则》第136条规定：“下列的诉讼时效期间为1年：(一)身体受到伤害要求赔偿的；(二)出售质量不合格的商品未声明的；(三)延付或者拒付租金的；(四)寄存财物被丢失或者损毁的。”②《合同法》第129条规定，“因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年”。3、最长诉讼时效①最长诉讼时效自权利被侵害之日起计算。②最长诉讼时效的期间为20年，而且不能中止、中断。

1、普通诉讼时效——2年从知道或者应当知道权利被侵害时起计算18诉讼时效的中止：《民法通则》第139条中止的条件：（1）具有法定事由不可抗力其他障碍（2）必须在“最后6个月”之内中止的法律后果：（1）中止的期间不计算在时效期间之内；（2）中止的原因消除之后继续计算诉讼时效，与中止前已经计算的时效期间合并计入总的时效期间。19诉讼时效的中断：《民法通则》第140条引起诉讼时效中断的法定事由：1）权利人提起诉讼2）权利人向义务人提出请求履行义务的要求3）义务人同意履行义务中断的法律后果：1）中断之前的诉讼时效归于消灭；2）中断之后的诉讼时效重新计算，且诉讼时效可多次中断。中断与中止的区别：

1）发生的事由不同。2）发生的时间不同。3）法律效果不同。20№.2落管辖级别管辖地域管辖指定管擦辖移送管辖协议管离辖：被告住原所地合同履行泉地合同签钓订地原告住从所地合同标的朋物所在地专属管辖特：①因不动通产纠纷多提起的迎诉讼，祥由不动搭产所在近地人民成法院管偶辖；②因港口作吴业中发生吩纠纷提起匪的诉讼，关由港口所块在地人民额法院管辖弹；③因继承遗