施工合同的管理-施工合同文件管理

合同的成立合同的成立合同的成立承诺生效时合同成立！（1）合同成立的时间当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。合同成立时间（1）合同成立的时间（2）合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。合同成立地点（2）合同成立的地点当事人采用合同书订立合同的，以签字或盖章地点为合同成立地点。采用数据电文形式订立的合同的成立点是？（3）合同成立的其他情形采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的。01合同成立情形法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的。02合同成立情形（3）合同成立的其他情形（4）合同主要内容和格式条款

合同的内容是指当事人享有的权利和承担的义务，主要以各项条款确定，一般包括以下条款：当事人的名称和住所标的数量质量价款或报酬履行期限、地点和方式违约责任解决争议的方法1）合同的内容这是每个合同必须具备的条款，当事人是合同的主体，要把名称或姓名、住所规定准确、清楚。当事人名称和住所1）合同的内容标的是当事人权利义务共同指向的对象。标的1）合同的内容数量是衡量合同标的多少的尺度，以数字和计量单位表示。数量1）合同的内容质量指标准、技术要求，表明标的的内在素质和外观形态的综合。质量1）合同的内容价款或报酬是一方当事人向对方当事人所付代价的货币支付，凡是有偿合同都有价款或报酬条款。价款或报酬1）合同的内容履行期限、地点和方式1）合同的内容履行期限当事人履行自己的义务的时间界限。履行地点当事人履行合同义务和对方当事人接受履行的地点。履行方式当事人履行合同义务的具体做法。当事人一方或双方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，依照法律规定或按照当事人的约定应当承担的法律责任。违约责任1）合同的内容在合同履行过程中不可避免地会产生争议，应当在合同条款中规定解决争议的方法。解决争议的方法1）合同的内容格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时与对方协商的条款。格式条款提供者的义务格式条款无效格式条款的解释2）格式条款格式条款订立合同有利于提高当事人双方订立合同的效率、减少交易成本、避免合同订立过中因当事人双方一事一议而可能造成的合同内容的不确定性。格式条款提供者的义务提供合同格式条款一方应遵循公平的原则。2）格式条款提供格式条款一方免除自己的责任、加重对方的责任、排除对方主要权利的，该条款无效。格式条款无效2）格式条款对格式条款的理解发生争议，应当按照通常理解予以解释。格式条款的解释2）格式条款(1)对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。（2）格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。2）格式条款格式条款的解释（5）缔约过失责任缔约过失责任发生于合同不成立或者合同无效的缔约过程。其构成条件：02有损害后果的发生03当事人的过错行为与造成的损失有因果关系01当事人有过错（5）缔约过失责任当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：2故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况1假借订立合同，恶意进行磋商3有其他违背诚实信用原则的行为（5）缔约过失责任小结合同成立的时间0103合同成立的其他情形合同成立的地点0204合同主要内容和格式条款缔约过失责任05合同的担保合同的担保合同的担保合同的担保是指法律规定或者由当事人双方协商约定的确保合同按约履行所采取的具有法律效力的一种保证措施合同担保的方式合同担保方式保证抵押质押留置定金保证《担保法》规定，保证是保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。（1）保证保证人的资格：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。但是以下情况不可作为保证人：02学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。03企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人，但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范内提供保证。01国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。（1）保证（1）保证保证合同的内容被保证的主债的种类、数量；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间；双方认为需要约定的其他事项。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式。01一般保证当事人在保证合同中约定债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证方式。02连带责任保证（1）保证保证的方式（1）保证保证范围保证范围主债权及利息违约金损害赔偿金实现债权的费用抵押抵押是债务人或第三人不转移对抵押财产的占有，将该财产作为债权的担保。（2）抵押可以抵押的财产抵押人所有的房屋和其他地上定着物；抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地所有权；依法可以抵押的其他财产。（2）抵押禁止抵押的财产土地所有权；耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律有规定的可抵押物外；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；所有权、使用权不明确或有争议的财产；依法被查封、扣押、监管的财产；依法不得抵押的其他财产。（2）抵押抵押合同的内容被担保的主债权的种类、数量；债务人履行债务的期限；抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；抵押担保的范围；当事人认为需要约定的其他事项。（2）抵押质押质押分为动产质押和权利质押。动产质押——债务人或者第三人将其动产移交债权人所有，将该动产作为债权的担保。（3）质押质押合同的内容被担保的主债权种类、数量；债务人履行债务的期限；质物的名称、数量、质量、状况；质押担保的范围；质物移交的时间；当事人认为需要约定的其他事项。（3）质押（3）质押质押担保的范围主债权及利息违约金损害赔偿金质物保管费用实现债权的费用可以质押的权利汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；依法可以转让的股票、股份；依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；依法可以质押的其他权利（3）质押留置留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或以拍卖。变卖该财产的价款优先受偿的担保形式。（4）留置（4）留置留置担保的范围主债权及利息违约金损害赔偿金留置物保管费用实现留置权的费用留置消灭的原因：02债务人另行提供担保并被债权人接受的。01债权消灭的。（4）留置定金定金是合同当事人约定一方向对方给付定金作为债权的担保形式。（5）定金定金应当以书面形式！定金的形式（5）定金定金数额由当事人约定，不得主合同标的额的20%！定金的数额（5）定金练习（单选）（1）下列不属于我国《担保法》规定的担保方式的是（）A、保证B、出典C、定金D、抵押（单选）（2）以下哪项不属于《担保法》规定的质押的方式的是（）A、动产质押B、不动产质押C、权利质押D、违约金CDB合同的终止合同的终止合同的终止合同的终止：合同当事人之间的合同关系由于某种原因不复存在，合同确立的权利和义务关系消灭。（1）合同已按照约定履行；（2）合同解除。（3）合同解除的法律后果。合同已按照约定履行（1）合同已按照约定履行合同生效后，当事人双方按照约定履行自己的义务，实现了自己的全部权利，订立合同的目的已经实现，合同确立的权利和义务关系消灭，合同因此而终止。合同已按约定履行合同解除（2）合同解除合同解除合同解除：合同生效后，当事人一方不得擅自解除合同。但在履行过程中，有时会产生某些特定情况，应当允许解除合同。《合同法》规定合同解除有两种情况：协议解除法定解除。当事人双方通过协议可以解除原合同规定的权利义务关系。协议解除（2）合同解除合同成立后，没有履行或者没有完全履行之前，当事人一方可以行使法定解除权使合同终止。法定解除（2）合同解除法定解除需满足以下情形之一：02在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者自己的行为表示不履行主要债务。03当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。04当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的01因不可抗力致使不能实现合同的目的（2）合同解除05法律规定的其他情形合同解除的法律后果

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，承包人具有以下情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同，应予支持：明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；将承包的建设工程非法转包的、违法分包的。（3）合同解除的法律后果

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，发包人具有以下情形之一，致使发包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：未按约定支付工程价款的；提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；不履行合同约定的协助义务的。（3）合同解除的法律后果案例12000年2月，甲房地产开发公司为开发一饮食中心与乙建筑公司签订了一份建设工程承包合同。当地基基础完工，甲因为经营亏损不能按期支付工程进度款，乙被迫停工。在停工期间，甲公司被丙公司收购。丙公司根据市场行情，决定将在建的餐饮中心改为写字楼，不仅需要重新勘察、设计，而且与某大型建筑承包公司重新订立合同，欲解除与原建设单位的合同。在协议解除原建设工程承包合同时，因工程欠款及停工停建等损失问题双方未能达成一致意见。至此，乙建筑公司已停工8个月。为追回工程欠款，乙建筑公司起诉到法院，要求丙公司赔偿损失。问：乙建筑公司的请求法院是否支持？法院支持了乙建筑公司的诉讼请求。合同的转让合同的转让《合同法》合同的转让：当事人一方将合同的权利和义务转让给第三人，由第三人接受权利和承担法律义务的行为。它包括三种情况：（1）合同权利的转让；（2）合同义务的转让；（3）合同权利和义务一并转让。合同权利的转让（1）合同权利的转让合同当事人将合同中的权利全部或部分转让给第三方的行为。合同权利转让接受转让的第三人。01让与人转让合同权利的当事人。02受让人（1）合同权利的转让合同权利转让的条件：2转让双方之间达成合同1有有效的合同权利存在3转让的权利须有可让与性（1）合同权利的转让合同不得转让的情形不得转让的情形根据合同性质不得转让；依照法律规定不得转让；按照当事人约定不得转让；010203（1）合同权利的转让案例1甲作家与乙出版社签订出版合同，约定：甲须在两年之内为乙提供三部侦探系列小说，乙负责宣传且在两年内出版。合同履行一年后，由于言情小说热，乙擅自将系列的第三部转让给B出版社。该书有B出版社出版后，书的装帧出版质量明显下降。为此作家找到乙要求承担违约责任。乙认为：出版该系列小说是合同订立时出版社的权利，不管最后由哪家出版社出版，该系列小说已经问世，自己已经履行了合同，不承担违约责任。问：该出版社是否有权转让该系列小说的出版权？无权，因为甲作家是债权人。合同义务的转让（2）合同义务的转让债务人将合同的义务全部或部分地转移给第三人的行为。合同义务转让合同义务的转让条件《合同法》规定了债务人转让合同义务的条件：债务人将合同的义务全部或部分转让给第三人，应当经债权人同意。注意（2）合同义务的转让案例2甲与乙协议购买甲收藏的一幅油画，并由甲装裱后交付，由于甲是有名的装裱艺人，所以，甲付了较高的价钱。之后，由于甲的收藏画破损不能交付，甲随征得乙的同意，将交付画的义务由拥有同样一幅画的丙来完成。甲与丙均表示同意。甲便将画款交付给丙。当丙交付画时，甲发现画未装裱，于是提出异议。

问：丙交付该画时应否装裱？应由谁来装裱？本案中，甲将部分合同义务转让给丙，因此丙无需装裱，应由甲装裱。合同权利和义务一并转让（3）合同权利和义务一并转让当事人一方将债权债务一并转让给第三人，由第三人接受这些债权债务的行为。合同权利和义务一并转让案例3甲邀请朋友乙陪他去一装裱店装裱一幅名画。甲与装裱店讲好价格，订明了交付期限及装裱的规格、质量。在返回途中，乙请求甲将此幅面赠与他作结婚礼物，甲表示同意，乙一再表示要支付装裱费用，最后甲将取画的收据交给了乙。到了取画日期，恰逢甲到外地出差．乙急着取画赶在结婚前能用上。乙向装裱店老板说明这幅画已归自己所有，请求老板按照自己的意图对装裱略作改动，老板不答应；乙则要求降低装裱费用，两人相持不下。6个月后，装裱店老板将此画拍卖，乙则要求赔偿，双方诉至法院。问：

乙是否有权要求改动装裱及降低装裱费用？装裱店老板的拍卖行为有无法律依据？本案中，由于甲将权利和义务一并转让给乙，因此乙有权要求改动装裱及降低装裱费用。乙没有将画的权利和义务转让给装裱店老板，因此装裱店老板无权拍卖此画。施工合同价的确定固定合同总价固定合同单价建设工程施工合同价格的确定方式固定合同价可调合同价成本加酬金合同价建设工程施工合同价格的确定方式可调合同总价可调合同单价固定合同价（LumpSumContract）（一）固定合同总价:指承包商整个工程的合同价款总额已经确定，

在工程实施中不再因环境的变化和工程量的增减而变化。

总价一次包死，一般不予以调整。

C为发包人应支付的工程结算价款，C0为签约约合同价

业主没有要求变更原工程内容固定合同价（LumpSumContract）C=C0

风险大业主承包商不可抗力风险工程量风险，价格风险（一）固定合同总价（LumpSumContract）招标时的设计图纸已达到施工图设计要求，工程设计图纸完整齐全，项目范围及工程量依据确切，合同履行过程中不会出现较大的设计变更，承包商依据的报价工程量与实际完成工程不会有较大差异规模较小、技术不太复杂的工程合同工期较短，

一般为工期在一年之内的工程固定合同总价适用范围固定可同总价适用范围案例某项目固定合同总价承包商在投标时以工程量报价单开列的工作内容和估计工程量填报相应的单价后，累计计算合同价。单价确定,总价只起评标作用。业主提供估算工程量承包商根据估算工程量报价按实际完成工程量结算C评标=∑(mi估计·ci)C结算=∑(mi实际·ci)指合同中确定的各项单价在工程实施期间不因价格变化而调整，而在每个月（或每阶段）工程结算时，根据实际完成的工程量结算，在工程全部完成时以竣工图的工程量最终结算工程总价款。（二）固定合同单价(UnitPriceContract)内容估算工程量实际完成工程量报价方案1(元/M3)报价方案2(元/M3)挖方（M3）100805049混凝土（M3）1011400410报价方案1:

评标时总价：100×50+10×400=9000结算价：80×50+11×400=8400报价方案2评标时总价：100×49+10×410=9000结算价：80×49+11×410=8430案例方案2优方案一=方案二可调价合同（一）可调总价合同这种合同只是在固定总价合同基础上，增加合同履行过程中因市场价格浮动等因素对签约合同价调整的条款。C=C0+△C△C调整的价格差额之和风险业主承包商工程量风险，合同约定价格风险不可抗力风险，合同约定的价格风险招标时的设计图纸已达到施工图设计要求，工程设计图纸完整齐全，项目范围及工程量依据确切，合同履行过程中不会出现较大的设计变更，承包商依据的报价工程量与实际完成工程不会有较大差异规模较小、技术不太复杂的工程工期在一年以上的工程（与固定总价合同不同点）可调总价合同适用范围可调总价合同适用范围可调总价合同案例某工程可调总价合同约定如下：市场变化对钢材、商品混凝土、水泥价款的影响在±5%以内，在约定风险范围的材料价格不予调整；超出±5%以外的部分发包人承担95%，承包人承担5%。风险共担招标文件中仅给出各项工程内的工作览表