2020年版合同法司考真题

-合同法司考真题

1、甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了《商铺认购书》，约定李某支付认购金

即可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购

面积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，

未通知李某前来认购，将商铺售罄。关于《商铺认购书》，下列哪一表述是正确的？（）

,因甲公司未取得预售许可证即对外销售

,因合同内容不完整

,构成根本违约

单选题

【正确答案】C

【答案解析】选项A、B错误。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律

若干问题的解释》第二条规定，出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房

预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。

选项C正确。本题中甲公司和李某约定了只要李某支付认购金，就可以取得商铺优先认购权,

但是甲公司取得预售许可后，没有通知李某认购，导致李某不能购得商铺，即双方之间的缔

约目的不能实现，因此甲公司未履行通知义务，构成根本违约。

选项D错误。本题中，甲公司已经将商铺售罄，在客观事实上已经不能履行。因此，甲公

司无须承担继续履行的违约责任。

2、甲与乙教育培训机构就课外辅导达成协议，约定甲交费5万元，乙保证甲在接受乙的辅

导后，高考分数能达到二本线。若未达到该目标，全额退费。结果甲高考成绩仅达去年二本

线，与今年高考二本线尚差20分。关于乙的承诺，下列哪一表述是正确的？（）

单选题

【正确答案】D

【答案解析】选项A错误。《合同法》第三十九条第二款规定，格式条款是当事人为了充分

使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《合同法》第四十条规定，格式条

款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重

对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。本题中的承诺不属于无效的格式条款。

选项B错误。《民通意见》第七十二条规定，一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，

致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。本题中乙的

承诺显然不属于显失公平。

选项C错误。《合同法解释（二）》第二十六条规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在

订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于

一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，

人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。本题中乙的承

诺也不属于因情事变更而可以变更的情形。

选项D正确。课外辅导达成协议虽然内容上有悖教育规律，但仍为有效合同。

3、甲公司对乙公司负有交付葡萄酒的合同义务。丙公司和乙公司约定，由丙公司代甲公司

履行，甲公司对此全不知情。下列哪一表述是正确的？（）

,丙公司的履行仍然有法律效力

,故丙公司代为履行后对甲公司不得追偿代为履行的必要费用

，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此对乙公司承担违约责任

，但如丙公司履行有瑕疵从而承担违约责任的，丙公司可就该违约赔偿金向甲公司追偿

单选题

【正确答案】A

【答案解析】选项A正确。第三人在经得债权人同意的情况下替债务人清偿债务，债务人

是否知情对代为清偿的效力影响没有明确规定。依照真题观点，债务人不知情，第三人履行

仍具有法律效力。

选项B错误。代为清偿的效力之一是如果第三人与债务人之间没有委托合同也没有其它履行

上的利害关系，则第三人可依无因管理或不当得利的规定向债务人追偿。

选项C、D错误。第三人代为清偿的，在债权人与债务人之间，债的关系归于消灭，债务人

免除义务。本题中，乙接受了丙的代为清偿，甲对乙的债务免除，丙的履行有瑕疵的，甲公

司无需承担责任，也不存在丙公司向甲公司追偿的问题。

4、甲将其对乙享有的10万元货款债权转让给丙，丙再转让给丁，乙均不知情。乙将债务

转让给戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行债务，乙以其不知情为由抗辩。下列哪一表述是

正确的？（）

,则享有对戊的求偿权

单选题

【正确答案】D

【答案解析】选项A、B错误。《合同法》第八十条第一款规定，债权人转让权利的，应当

通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。第七十九条规定，债权人可以将合同

的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转

让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。据此可知，债权转让应

当通知债务人，但债权发生转让的效果不以通知债务人为要件。本题中，甲将其对乙的债权

转让给丙，丙又转让给丁，均未通知债务人乙，但这对债权转让的效力不发生影响。

选项C错误，选项D正确。《合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分

转移给第三人的，应当经债权人同意。免责的债务承担的效力表现为，原债务人不再对所移

转的债务承担责任。本题中，乙将债务转让给戊，得到了甲的同意，因此乙将债务转让给戊

的行为有效，如果乙清偿了10万元的债务，则享有对戊的求偿权。

5、乙在甲提存机构办好提存手续并通知债权人丙后，将2台专业相机、2台天文望远镜交

甲提存。后乙另行向丙履行了提存之债，要求取回提存物。但甲机构工作人员在检修自来水

管道时因操作不当引起大水，致乙交存的物品严重毁损。下列哪一选项是错误的？（）

单选题

【正确答案】D

【答案解析】选项A、B说法正确。《提存公证规则》第十九条第一款规定，公证处有保管

提存标的物的权利和义务。公证处应当采取适当的方法妥善保管提存标的，以防毁损、变质

或灭失。第二十七条第二款规定，提存期间，提存物毁损灭失的风险责任由提存受领人负担;

但因公证处过错造成毁损、灭失的，公证处负有赔偿责任。

选项C说法正确，选项D说法错误。提存后，提存人乙又另行清偿了对债权人丙所负的债

务，因此，乙成为提存受领人，有权主张赔偿财产损失。

6、甲公司在6月1日欠乙公司货款500万元，届期无力清偿。12月1日，甲公司向丙

公司赠送一套价值50万元的机器设备。3月1日，甲公司向丁基金会捐赠50万元现金。12

月1日，甲公司向戊希望学校捐赠价值100万元的电脑。甲公司的3项赠与行为均尚未履行。

下列哪一选项是正确的？（）

单选题

【正确答案】C

【答案解析】选项A、B错误。《合同法》第七十四条第一款规定，因债务人放弃其到期债

权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权

人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。本题中，甲公司对丙公司赠送机器设备和向丁基

金会捐赠现金，都发生在甲公司欠乙公司货款之前，因此没有损害到乙公司的债权，所以乙

公司不得撤销甲公司对丙公司的赠与和对丁基金会的捐赠。

选项C正确。甲公司对戊希望学校的捐赠发生在甲公司欠乙公司货款之后，甲公司的行为损

害了乙公司的债权，乙公司有权撤销甲公司对戊学校的捐赠。

选项D错误。《合同法》第一百八十六条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销

赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不

适用前款规定。本题中，甲公司对戊希望学校的捐赠具有社会公益性质，因此自己不能撤销。

7、甲用伪造的乙公司公章，以乙公司名义与不知情的丙公司签订食用油买卖合同，以次充

好，将劣质食用油卖给丙公司。合同没有约定仲裁条款。关于该合同，下列哪一表述是正确

的？（）

,则丙公司有权通知乙公司撤销

,则丙公司有权请求法院撤销

,丙公司均有权通知乙公司撤销

,丙公司均有权要求乙公司履行

单选题

【正确答案】B

【答案解析】本题考核无权代理、可撤销合同。

选项A、C错误。《合同法》第48条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止

后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担

责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。

合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。据此可知，善意

相对人丙想以通知方式撤销该合同的，需要在合同被乙公司追认之前进行。

选项B正确。《合同法》第54条第2款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使

对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或

者撤销。本案中，甲以次充好，将劣质食用油卖给丙公司，构成欺诈，合同可撤销，受害人

丙公司有权请求法院对该合同予以撤销。

选项D错误。如果乙公司不追认，该合同无效，丙公司无权要求乙公司履行合同。

8、甲与乙订立房屋租赁合同，约定租期5年。半年后，甲将该出租房屋出售给丙，但未通

知乙。不久，乙以其房屋优先购买权受侵害为由，请求法院判决甲丙之间的房屋买卖合同无

效。下列哪一表述是正确的？（）

,但甲丙之间的合同有效

单选题

【正确答案】C

【答案解析】本题考核房屋承租人的优先购买权问题。

选项A、D错误。《合同法》第230条规定，出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合

理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。据此可知，甲出售房屋之前

应当在合理期限内通知承租人乙。另外，甲出售房屋只需要提前通知乙，不需要征得乙的同

意。

选项B错误。甲是房屋的所有权人，出售自己的房屋，属于有权处分，故丙是基于合同取得

房屋所有权而不是根据善意取得规则取得房屋所有权。

选项C正确。《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的

解释》第21条规定，出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其它侵害承

租人优先购买权情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。但请求确认

出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持。

9、甲有件玉器，欲转让，与乙签订合同，约好10日后交货付款；第二天，丙见该玉器，

愿以更高的价格购买，甲遂与丙签订合同，丙当即支付了80%的价款，约好3天后交货；第

三天，甲又与丁订立合同，将该玉器卖给丁，并当场交付，但丁仅支付了30%的价款。后乙、

丙均要求甲履行合同，诉至法院。下列哪一表述是正确的？（）

,第二、三份合同均无效

单选题

【正确答案】A

【答案解析】本题考核一物多卖、所有权转移。

选项A正确，选项B、C错误。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的

解释》第9条规定，出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下,

买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（一）先行受领交付的买受人

请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支持；（二）均未受领交付，先行支付价款的买

受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；（三）均未受领交付，

也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民

法院应予支持。本案中，丁已经先行受领了玉器，即享有了玉器的所有权。正因为丁已经取

得了玉器的所有权，乙、丙要求交付的请求将不能获得支持。

选项D错误。甲将玉器分别与乙、丙、丁签订买卖合同，甲在签订合同时对玉器均为有权

处分，因此，三份合同均有效。

10、甲乙签订一份买卖合同，约定违约方应向对方支付18万元违约金。后甲违约，给乙造

成损失15万元。下列哪一表述是正确的？（）

,不再支付其它费用或者赔偿损失

,不再支付其它费用或者赔偿损失

，共计33万元

单选题

【正确答案】A

【答案解析】本题考核违约金。《合同法》第114条第2款规定，约定的违约金低于造成的

损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损

失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。据此可知，合同当事人可以在

合同中约定违约金，只要不存在过分高于或低于损失的情况，就应当按约定执行。《合同法

解释（二）》第29条第2款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般

可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的"过分高于造成的损失"。本案中，双方约定

的违约金为18万，甲违约给乙造成的损失是15万，违约金数额只超过损失数额的20%,不

认定为"过分高于造成的损失"，应按约定执行违约金条款。另外，我国合同法中的违约金性

质是补偿性的而非惩罚性的，只要违约金可以弥补守约方的损失，支付违约金之后就无需赔

偿损失。

11、甲公司向乙公司转让了一项技术秘密。技术转让合同履行完毕后，经查该技术秘密是

甲公司通过不正当手段从丙公司获得的，但乙公司对此并不知情，且支付了合理对价。下列

哪一表述是正确的？（）

,但甲公司应向丙公司承担侵权责任

,甲公司和乙公司应向丙公司承担连带责任

，但应向丙公司支付合理的使用费

，但不能要求甲公司赔偿其因此受到的损失

单选题

【正确答案】C

【答案解析】本题考核技术转让合同。

选项A错误。《合同法》第329条规定，非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成

果的技术合同无效。本案中，甲公司转让给乙公司的技术秘密，是甲公司通过不正当手段从

丙公司获得的，是对丙公司技术成果的侵害，应属无效合同。

选项B错误，选项C正确。《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的

解释》第12条第1款规定，根据合同法第三百二十九条的规定，侵害他人技术秘密的技术

合同被确认无效后，除法律、行政法规另有规定的以外，善意取得该技术秘密的一方当事人

可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保

密义务。本案中，乙公司对甲公司的侵权行为毫不知情，可以在其取得时的范围内继续使用

该技术秘密，并向权利人丙公司支付合理的使用费并承担保密义务。

选项D错误。《合同法》第58条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应

当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因

此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，合同无效是由于甲

公司的过错造成的，与乙公司无关，因此乙公司不仅有权要求甲公司返还其支付的对价，而

且可以要求甲公司赔偿其因此受到的损失。

12、甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了《商铺认购书》，约定李某支付认购金

即可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购

面积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，

未通知李某前来认购，将商铺售罄。关于《商铺认购书》，下列哪一表述是正确的？（）

,因甲公司未取得预售许可证即对外销售

,因合同内容不完整

,构成根本违约

单选题

【正确答案】C

【答案解析】选项A、B错误。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律

若干问题的解释》第二条规定，出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房

预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。

选项C正确。本题中甲公司和李某约定了只要李某支付认购金，就可以取得商铺优先认购权,

但是甲公司取得预售许可后，没有通知李某认购，导致李某不能购得商铺，即双方之间的缔

约目的不能实现，因此甲公司未履行通知义务，构成根本违约。

选项D错误。本题中，甲公司已经将商铺售罄，在客观事实上已经不能履行。因此，甲公

司无须承担继续履行的违约责任。

13、甲与乙教育培训机构就课外辅导达成协议，约定甲交费5万元，乙保证甲在接受乙的

辅导后，高考分数能达到二本线。若未达到该目标，全额退费。结果甲高考成绩仅达去年二

本线，与今年高考二本线尚差20分。关于乙的承诺，下列哪一表述是正确的？（）

单选题

【正确答案】D

【答案解析】选项A错误。《合同法》第三十九条第二款规定，格式条款是当事人为了充分

使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《合同法》第四十条规定，格式条

款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重

对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。本题中的承诺不属于无效的格式条款。

选项B错误。《民通意见》第七十二条规定，一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，

致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。本题中乙的

承诺显然不属于显失公平。

选项C错误。《合同法解释（二）》第二十六条规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在

订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于

一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，

人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。本题中乙的承

诺也不属于因情事变更而可以变更的情形。

选项D正确。课外辅导达成协议虽然内容上有悖教育规律，但仍为有效合同。

14、甲公司对乙公司负有交付葡萄酒的合同义务。丙公司和乙公司约定，由丙公司代甲公

司履行，甲公司对此全不知情。下列哪一表述是正确的？（）

,丙公司的履行仍然有法律效力

,故丙公司代为履行后对甲公司不得追偿代为履行的必要费用

，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此对乙公司承担违约责任

,但如丙公司履行有瑕疵从而承担违约责任的，丙公司可就该违约赔偿金向甲公司追偿

单选题

【正确答案】A

【答案解析】选项A正确。第三人在经得债权人同意的情况下替债务人清偿债务，债务人

是否知情对代为清偿的效力影响没有明确规定。依照真题观点，债务人不知情，第三人履行

仍具有法律效力。

选项B错误。代为清偿的效力之一是如果第三人与债务人之间没有委托合同也没有其它履行

上的利害关系，则第三人可依无因管理或不当得利的规定向债务人追偿。

选项C、D错误。第三人代为清偿的，在债权人与债务人之间，债的关系归于消灭，债务人

免除义务。本题中，乙接受了丙的代为清偿，甲对乙的债务免除，丙的履行有瑕疵的，甲公

司无需承担责任。也不存在丙公司向甲公司追偿的问题。

15、甲将其对乙享有的10万元货款债权转让给丙，丙再转让给丁，乙均不知情。乙将债务

转让给戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行债务，乙以其不知情为由抗辩。下列哪一表述是

正确的？（）

,则享有对戊的求偿权

单选题

【正确答案】D

【答案解析】选项A、B错误。《合同法》第八十条第一款规定，债权人转让权利的，应当

通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。第七十九条规定，债权人可以将合同

的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转

让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。据此可知，债权转让应

当通知债务人，但债权发生转让的效果不以通知债务人为要件。本题中，甲将其对乙的债权

转让给丙，丙又转让给丁，均未通知债务人乙，但这对债权转让的效力不发生影响。

选项C错误，选项D正确。《合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分

转移给第三人的，应当经债权人同意。免责的债务承担的效力表现为，原债务人不再对所移

转的债务承担责任。本题中，乙将债务转让给戊，得到了甲的同意，因此乙将债务转让给戊

的行为有效，如果乙清偿了10万元的债务，则享有对戊的求偿权。

16、乙在甲提存机构办好提存手续并通知债权人丙后，将2台专业相机、2台天文望远镜

交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之债，要求取回提存物。但甲机构工作人员在检修自来

水管道时因操作不当引起大水，致乙交存的物品严重毁损。下列哪一选项是错误的？（）

单选题

【正确答案】D

【答案解析】选项A、B说法正确。《提存公证规则》第十九条第一款规定，公证处有保管

提存标的物的权利和义务。公证处应当采取适当的方法妥善保管提存标的，以防毁损、变质

或灭失。第二十七条第二款规定，提存期间，提存物毁损灭失的风险责任由提存受领人负担;

但因公证处过错造成毁损、灭失的，公证处负有赔偿责任。

选项C说法正确，选项D说法错误。提存后，提存人乙又另行清偿了对债权人丙所负的债

务，因此，乙成为提存受领人，有权主张赔偿财产损失.

17、甲公司在6月1日欠乙公司货款500万元，届期无力清偿。12月1日，甲公司向丙

公司赠送一套价值50万元的机器设备。3月1日，甲公司向丁基金会捐赠50万元现金。12

月1日，甲公司向戊希望学校捐赠价值100万元的电脑。甲公司的3项赠与行为均尚未履行。

下列哪一选项是正确的？（）

单选题

【正确答案】C

【答案解析】选项A、B错误。《合同法》第七十四条第一款规定，因债务人放弃其到期债

权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权

人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。本题中，甲公司对丙公司赠送机器设备和向丁基

金会捐赠现金，都发生在甲公司欠乙公司货款之前，因此没有损害到乙公司的债权，所以乙

公司不得撤销甲公司对丙公司的赠与和对丁基金会的捐赠。

选项C正确。甲公司对戊希望学校的捐赠发生在甲公司欠乙公司货款之后，甲公司的行为损

害了乙公司的债权，乙公司有权撤销甲公司对戊学校的捐赠。

选项D错误。《合同法》第一百八十六条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销

赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不

适用前款规定。本题中，甲公司对戊希望学校的捐赠具有社会公益性质，因此自己不能撤销。

18、张某与李某共有一台机器，各占50%份额。双方共同将机器转卖获得10万元，约定张

某和李某分别享有6万元和4万元。同时约定该10万元暂存李某账户，由其在3个月后返

还给张某6万元。后该账户全部款项均被李某债权人王某申请法院查封并执行，致李某不能

按期返还张某款项。下列哪一表述是正确的？（）

,张某可请求李某返还5万元

,张某可请求李某返还6万元

,张某可请求李某返还5万元

,张某可请求李某返还6万元

单选题

【正确答案】B

【答案解析】本案中，张某与李某约定“对机器转卖所得款张某分6万，李某分4万"，该约

定未违反意思自治原则，合法有效。因此，张某可请求李某返还6万元。

《合同法》第一百二十一条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担

违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。本案中，李

某因第三人的原因导致违约，应当向张某承担违约责任，而非侵权。

19、甲公司通知乙公司将其对乙公司的10万元债权出质给了丙银行，担保其9万元贷款。

出质前，乙公司对甲公司享有2万元到期债权。如乙公司提出抗辩，关于丙银行可向乙公司

行使质权的最大数额，下列哪一选项是正确的？（）

单选题

【正确答案】C

【答案解析】《合同法》第九十九条第一款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种

类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照

合同性质不得抵销的除外。本案中，甲对于乙享有10万的债权，同时乙对甲也享有2万元

的债权并且已经到期，而且两者都是普通的金钱债务，因此，乙可以向甲主张抵销。甲将债

权出质于丙，应当参照适用债权让与的规定。《合同法》第八十五条规定，债务人转移义务

的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。《合同法》第八十三条规定，债务人接到

债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同

时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。因此，乙可以向质权人丙主张2万元的抵销权,

如果乙主张，则丙主张的质权最大数额就是8万元。

20、方某为送汤某生日礼物，特向余某定做一件玉器。订货单上，方某指示余某将玉器交

给汤某，并将订货情况告知汤某。玉器制好后，余某委托朱某将玉器交给汤某，朱某不慎将

玉器碰坏。下列哪一表述是正确的？（）

单选题

【正确答案】D

【答案解析】选项A错误，选项D正确。《合同法》第六十四条规定，当事人约定由债务人

向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人

承担违约责任。本题中，方某与余某之间存在合同关系，而汤某与余某之间不存在合同关系，

根据合同的相对性，方某有权要求余某承担违约责任，而汤某无权要求余某承担违约责任。

选项B、C错误。《合同法》第一百七十四条规定，法律对其它有偿合同有规定的，依照其

规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。对于承揽合同而言，参照买卖合同关于标的

物所有权转移的规定，定作标的物的所有权，在交付之前属于承揽人，尚未转移给定作人或

者定作人指示的人。玉器还未交付给汤某，汤某对玉器不享有所有权。因此，朱某对汤某不

构成侵权。同理，方某对该玉器也不享有所有权，无权要求朱某承担侵权责任。

21、甲公司向乙公司购买小轿车，约定7月1日预付10万元，10月1日预付20万元，12

月1日乙公司交车时付清尾款。甲公司按时预付第一笔款。乙公司于9月30日发函称因原

材料价格上涨，需提高小轿车价格。甲公司于10月1日拒绝，等待乙公司答复未果后于10

月3日向乙公司汇去20万元。乙公司当即拒收，并称甲公司迟延付款构成违约，要求解除

合同，甲公司则要求乙公司继续履行。下列哪一表述是正确的？（）

单选题

【正确答案】A

【答案解析】选项A正确，选项C错误。《合同法》第六十八条规定，应当先履行债务的当

事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行:（一）经营状况严重恶化；（二）

转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债

务能力的其它情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。该法第六十九条

规定，当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担

保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保

的，中止履行的一方可以解除合同。本题中，甲应预付前两笔款项，然后乙交货，甲的履行

顺序在先，但在第二笔款支付前，乙单方要求提价，甲有理由相信若自己拒绝，乙完全可能

不向甲履行，因此，甲可以行使不安抗辩权暂时中止第二笔款项的支付，对于迟延支付第二

笔货款不构成违约。

选项B错误。《合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）

因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者

以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理

期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同目

的；（五）法律规定的其它情形。据此可知，乙公司不具备解除合同的法定条件。

选项D错误。《合同法》第五十四条第一、二款规定，下列合同，当事人一方有权请求人民

法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损

害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。该法第八条第一款规定，依法成立的合

同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解

除合同。本题中，原材料上涨属于正常的商业风险，不属于法定的合同变更事由，乙公司不

能以此为由要求变更合同价格。

22、胡某于3月10日向李某借款100万元，期限3年。3月30日，双方商议再借100

万元，期限3年。两笔借款均先后由王某保证，未约定保证方式和保证期间。李某未向胡某

和王某催讨。胡某仅于2月归还借款100万元。关于胡某归还的100万元，下列哪一表述

是正确的？（）

,故归还的是该笔借款

,故归还的是该笔借款

,故按比例归还该两笔借款

,故按比例归还该两笔借款

单选题

【正确答案】A

【答案解析】《合同法解释（二）》第二十条规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人

所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充己到期的债务；几项债务均到期的，优先抵

充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的

债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，

债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。本题中，胡某先后向李某两

次借款，借款数额均为100万，且均有担保。2月，胡某向李某归还100万元时，第一笔

借款已经到期，第二笔借款尚未到期，因此，应当优先抵充的100万借务。

23、孙某与李某签订房屋租赁合同，李某承租后与陈某签订了转租合同，孙某表示同意。

但是，孙某在与李某签订租赁合同之前，已经把该房租给了王某并已交付。李某、陈某、王

某均要求继续租赁该房屋。下列哪一表述是正确的？（）

,要求孙某承担赔偿责任

,要求孙某承担赔偿责任

单选题

【正确答案】C

【答案解析】选项A、B错误。《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应

用法律若干问题的解释》第六条规定，出租人就同一房屋订立数份租赁合同，在合同均有效

的情况下，承租人均主张履行合同的，人民法院按照下列顺序确定履行合同的承租人：（一）

已经合法占有租赁房屋的；（二）已经办理登记备案手续的；（三）合同成立在先的。不能取

得租赁房屋的承租人请求解除合同、赔偿损失的，依照合同法的有关规定处理。本题中，王

某与孙某签订租赁合同在先，且其已经合法占有租赁房屋。因此，王某应作为优先顺位的合

同履行人，李某、陈某无权要求王某搬离房屋。

选项C正确。《合同法》第九十四条第（四）项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其它

违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本题中，因孙某违约导致李某的租

房合同无法实现合同目的，李某有权解除合同，并要求孙某承担赔偿责任。

选项D错误。本题中，陈某与孙某之间不存在合同关系，根据合同的相对性，陈某不能要

求孙某承担赔偿责任。但陈某与李某之间存在转租合同关系，陈某有权解除其与李某之间的

转租合同，并要求李某承担赔偿责任。

24、甲乙为夫妻，共有一套房屋登记在甲名下。乙瞒着甲向丙借款100万元供个人使用，

并将房屋抵押给丙。在签订抵押合同和办理抵押登记时乙冒用甲的名字签字。现甲主张借款

和抵押均无效。下列哪一表述是正确的？（）

单选题

【正确答案】D

【答案解析】选项A错误。《合同法》第四十八条第一款规定，行为人没有代理权、超越代

理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生

效力，由行为人承担责任。据此可知，无权代理的合同效力待定。本案中，乙与丙在签订抵

押合同和办理抵押登记时，乙均是"冒用"甲的名字签字，而非以乙自己的名字签字。乙的行

为不是无权处分，而是无权代理。因此，该抵押合同效力待定，而非无效。

选项B错误。借款合同，是当事人约定一方将一定种类和数额的货币所有权移转给他方，他

方于一定期限内返还同种类同数额货币的合同。本案中，乙、丙之间的借款合同有效。

选项C错误。乙瞒着甲向丙借款100万元供个人使用，应按夫妻一方个人债务处理，甲对

该100万元借款不负连带还款义务。

选项D正确。因乙的行为不是无权处分行为，而是无权代理行为，丙也就不能善意取得。

因此，甲可请求撤销丙的抵押权。

【提示】本题有争议，乙虽为无权代理，但有可能构成表见代理。若构成表见代理的话，抵

押合同有效。另外，我们通常说"撤销"，一般指的是撤销某个法律行为，还不曾听说过撤销

一个物权的说法。

25、甲将房屋租给乙，在租赁期内未通知乙就把房屋出卖并过户给不知情的丙。乙得知后

劝丙退出该交易，丙拒绝。关于乙可以采取的民事救济措施，下列哪一选项是正确的？（）

,因甲出卖房屋未通知乙，构成重大违约

,因丙侵犯了乙的优先购买权

,因甲出卖房屋未通知乙而侵犯了乙的优先购买权

单选题

【正确答案】D

【答案解析】选项A错误。《合同法》第二百二十九条规定，租赁物在租赁期间发生所有权

变动的，不影响租赁合同的效力。据此可知，甲出卖房屋并不影响租赁合同的效力，即便未

通知乙，就租赁合同本身来讲，并不构成违约，更不构成重大违约。

选项B、C错误，选项D正确。《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应

用法律若干问题的解释》第二十一条规定，出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人

或者存在其它侵害承租人优先购买权情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应

予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持。

26、甲、乙两公司签订协议，约定甲公司向乙公司采购面包券。双方交割完毕，面包券上

载明"不记名、不挂失，凭券提货"。甲公司将面包券转让给张某，后张某因未付款等原因被

判处合同诈骗罪。面包券全部流入市场。关于协议和面包券的法律性质，下列哪一表述是正

确的？（）

,乙公司应停止兑付

,该顾客有权请求乙公司兑付

单选题

【正确答案】D

【答案解析】选项A错误。有价证券分为两种:物权凭证和债权凭证。物权凭证，是指证明

物权人拥有物权的证明、单据、证书等书面形式的具象。常见的物权凭证包括:房产证、土

地证、提单（空运提单不是物权凭证，不可转让）、宅基地证等。而面包券是一种债权凭证,

而非物权凭证。面包券的特征符合商业预付卡的性质，属于单用途商业预付卡。关于商业预

付卡的法律性质，虽然持卡人可以向发卡机构及其加盟商户获取与现金券、卡金额相等的商

品或服务，但持卡人所能提取的货物的品种、规格、数量、提货地点及提货时间都是不确定

的，且任何持券人都可以依据相同的券对种类物主张相同的权利，这种权利是依据发券人所

承诺的以约定的商品或者服务进行偿付的一种合同关系。在这种合同关系下，持券人实际上

就是该合同所产生的债权债务关系中的债权人，而所持的券，即是一种债权凭证。因此，面

包券是一种债权凭证，而非物权凭证。

选项B错误。甲、乙两公司之间关于采购面包券的协议已经履行完毕，且张某的诈骗行为与

乙公司无关。因此，甲公司无权解除与乙公司的协议。

选项C错误，选项D正确。根据《合同法》第八十条第一款的规定，债权转让须通知债务

人才对债务人发生法律效力。但也存在例外，如证券化的债权转让无需通知债务人，即本案

中的持券人转让面包券时无需通知债务人乙公司即产生转让的效力。因此，如果顾客以合理

价格从张某处受让面包券，该顾客有权请求乙公司兑付。另外，乙公司对涉案面包券无停止

兑付的协助义务。

27、方某、李某、刘某和张某签订借款合同，约定:"方某向李某借款100万元，刘某提供

房屋抵押，张某提供保证。"除李某外其它人都签了字。刘某先把房本交给了李某，承诺过

几天再作抵押登记。李某交付100万元后，方某到期未还款。下列哪一选项是正确的？（）

单选题

【正确答案】C

【答案解析】本题中共包括三个合同:借款合同、保证合同和抵押合同。解题的关键是判断

上述三个合同是否成立并生效。

选项A错误。《合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时

生效。据此可知，自然人之间的借款合同是实践性合同，该合同自贷款人提供借款时成立、

生效。本案中，李某虽未在借款合同上签字，但其实际向方某交付了100万元借款。因此,

方某、李某、刘某、张某之间的借款合同成立并生效。

选项B错误。方某与李某之间存在合法有效的借款合同，其获得100万元借款是依据合同

的约定，不构成不当得利。方某到期未偿还借款，除应按照合同的约定向李某返还借款外，

还应承担违约责任，而不是返还不当得利。

选项C正确。《担保法解释》第二十二条第一款规定，第三人单方以书面形式向债权人出具

担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。本案中，保证条款附于借款合同之中，

李某虽未在借款合同上签字，但也未对张某的书面保证提出异议，视为保证合同成立。因此,

张某应承担保证责任。

选项D错误。《担保法》第三十八条规定，抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。

《合同法》第三十六条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，

当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，抵押

条款附于借款合同之中，李某虽未在借款合同上签字，但刘某事后将房本交给了李某，并承

诺过几天再作抵押登记，李某对此也已接受，则该抵押合同成立。《担保法解释》第五十六

条第二款规定，法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵

押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。据此可知，刘某有义务根据抵押

合同的约定为李某办理房屋抵押登记手续。

28、甲公司与没有建筑施工资质的某施工队签订合作施工协议，由甲公司投标乙公司的办

公楼建筑工程，施工队承建并向甲公司交纳管理费。中标后，甲公司与乙公司签订建筑施工

合同。工程由施工队负责施工。办公楼竣工验收合格交付给乙公司。乙公司尚有部分剩余工

程款未支付。下列哪一选项是正确的？（）

单选题

【正确答案】C

【答案解析】选项A错误。《合同法》第二百七十二条第二款规定，承包人不得将其承包的

全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包

给第三人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四

条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑

施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百

三十四条规定，收缴当事人己经取得的非法所得。本案中，甲公司与施工队签订的合作施工

协议实质上属于承包人非法转包的情况，该协议无效。

选项B错误。甲公司依法向乙公司投标，中标后依法与乙公司签订建筑施工合同，该合同合

法有效。

选项C正确，选项D错误。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问

题的解释》第二十六条规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应

当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分

包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。据此可知，施

工队（实际施工人）有权向甲公司主张工程款，甲公司无权拒绝支付剩余工程款。

29、刘某与甲房屋中介公司签订合同，委托甲公司帮助出售房屋一套。关于甲公司的权利

义务，下列哪一说法是错误的？（）

,甲公司应及时通知刘某

,甲公司可向刘某收取报酬

,甲公司自行承担居间活动费用

单选题

【正确答案】B

【答案解析】选项A说法正确。《合同法》第四百二十五条第一款规定，居间人应当就有关

订立合同的事项向委托人如实报告.

选项B说法错误。《合同法》第四百二十四条规定，居间合同是居间人向委托人报告订立合

同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。据此可知，居间人仅是向

委托人提供订立合同的机会或媒介服务，而不能代委托人签订房屋买卖合同。

选项C、D说法正确.《合同法》第四百二十六条规定，居间人促成合同成立的，委托人应

当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规

定仍不能确定的，根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合

同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。居间人促成合同成立的，居间活动的

费用，由居间人负担。

【提示】司法部当年公布的答案是C,但根据《合同法》第四百二十六条的规定，选项C的

说法是正确的，不满足题意的要求。因此，网校认为本题的正确答案是B。

30、下列哪些情形属于无效合同？（）

,高价卖给乙

,将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元

,约定事成后甲补偿乙50万元

,乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画，甲无奈与乙签订了买卖合同

多选题

【正确答案】BC

【答案解析】选项A错误。《合同法》第五十二条第（一）项规定，一方以欺诈、胁迫的手

段订立合同，损害国家利益的，合同无效。本项中，甲医院虽然以国产假肢冒充进口假肢，

高价卖给乙，但其行为并没有损害到国家利益。因此，该买卖合同不属于无效合同。另外，

《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背

真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。据

此可知，甲医院与乙签订的合同属于可变更、可撤销合同。

选项B正确。《合同法》第五十二条第（三）项规定，以合法形式掩盖非法目的，合同无效。

本项中，甲乙签订的房屋买卖合同，从形式上看是合法的，但其目的是为了避税。属于以合

法形式掩盖非法目的的情况，该合同无效。

选项C正确。《人类辅助生殖技术管理办法》第三条规定，人类辅助生殖技术的应用应当在

医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁

止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。

据此可以，"代孕”合同是违反相关法律法规的合同，属于无效合同。

选项D错误。《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，

使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更

或者撤销。本项中，乙的行为属于乘人之危，该合同应属于可变更、可撤销合同，而非无效

合同。

31、甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，约定乙公司垫资

1,000万元，未约定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，但

双方私下约定的工程造价为8,000万元，均未约定工程价款的支付时间。7月1日，乙公司

将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司，甲公司一直拖欠工程款。关于乙公司，下

列哪些表述是正确的？（）

,000万元垫资应按工程欠款处理

,000万元垫资自7月1日起的利息

多选题

【正确答案】ABCD

【答案解析】选项A正确。《建设工程施工合同纠纷解释》第六条第二款规定，当事人对垫

资没有约定的，按照工程欠款处理。本题中，甲公司与乙公司未对垫资进行约定，因此，应

按照工程欠款处理。

选项C正确。《建设工程施工合同解释》第二十一条规定，当事人就同一建设工程另行订立

的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作

为结算工程价款的依据。据此可知，甲公司与乙公司之间应按照一亿元结算工程价款。

选项B、D正确。《建设工程施工合同纠纷解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利

息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款

利率计息。据此可知，乙公司有权要求甲公司按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计

息支付工程欠款利息、。另外，该法第十八条第（一）项规定，利息从应付工程价款之日计付。

当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程已实际交付的，应付款时间为交付之

日。据此可知，乙公司有权要求甲公司支付1,000万元垫资（按工程欠款处理）自7月1日

起的利息及1亿元（工程欠款）自7月1日起的利息。

32、甲、乙之间的下列哪些合同属于有效合同？（）

,用夫妻共同存款向乙公司购买保险，指定自己为受益人

,合同履行后房价上涨

,因查找不到死者亲属，乙民政部门代其与甲达成赔偿协议

多选题

【正确答案】AD

【答案解析】本题考核合同的效力。

选项A正确。甲、丙夫妻存款属于夫妻共同共有财产。虽然购买保险不属于《婚姻法解释

一》第17条规定的夫妻一方有权独立处分夫妻共同财产的情形。但货币属于特殊财产，占

有即所有。甲用夫妻共同存款向乙保险公司购买保险，甲对所用货币应视为有权处分，保险

合同有效。

选项B错误。根据《物权法》第184条第（二）项的规定，宅基地不得抵押。甲将宅基地

使用权抵押的行为违反了法律的强制性规定，无效。

选项C错误。精神病人可能是无行为能力人或限制行为能力人，其订立的房屋买卖合同无效

或效力待定，并非有效合同。

选项D正确。《民法通则》第17条第1、3款规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力

的精神病人，由下列人员担任监护人：（一）配偶；（二）父母；（三）成年子女；（四）其它

近亲属；（五）关系密切的其它亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者

住所地的居民委员会、村民委员会同意的。没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在

单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。由于未查找到该流浪

精神病人的亲属，此时，精神病人所在单位或住所地的居委会、村委会或者民政部门可作为

其监护人，民政部门作为监护人代被监护人与甲达成的赔偿协议有效。

33、甲乙约定卖方甲负责将所卖货物运送至买方乙指定的仓库。甲如约交货，乙验收收货，

但甲未将产品合格证和原产地证明文件交给乙。乙己经支付80%的货款。交货当晚，因山洪

暴发，乙仓库内的货物全部毁损。下列哪些表述是正确的？（）

%的货款

,构成违约，但货物损失由乙承担

，并要求甲返还已支付的80%货款

%货款，但应补交已经毁损的货物

多选题

【正确答案】AB

【答案解析】本题考核买卖合同中的风险转移、违约责任。

选项A正确。《合同法》第142条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出

卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。该法第

147条规定，出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失

风险的转移。本案中，卖方甲负责将所卖货物运送至买方乙指定的仓库。甲已如约交货，因

此风险应由乙承担。货物因洪水造成的损失乙承担，余款20%应当支付给甲。

选项B正确。《合同法》第136条规定，出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提

取标的物单证以外的有关单证和资料。本案中，甲未将产品合格证和原产地证明文件交给乙，

构成违约。

选项C错误。甲未交付合格证和原产地证明，虽然违约，但没有达到"不能实现合同目的"

的程度，不构成根本违约，乙无权要求解除合同。

选项D错误。由于货物毁损灭失的风险由乙承担，因此甲有权要求乙支付20%的货款，无

需补交货物。

34、下列哪些情形属于无效合同？（）

,高价卖给乙

,将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元

,约定事成后甲补偿乙50万元

,乙趁机以低价收购甲收臧的1幅名画，甲无奈与乙签订了买卖合同

多选题

【正确答案】BC

【答案解析】选项A错误。《合同法》第五十二条第（一）项规定，一方以欺诈、胁迫的手

段订立合同，损害国家利益的，合同无效。本项中，甲医院虽然以国产假肢冒充进口假肢，

高价卖给乙，但其行为并没有损害到国家利益。因此，该买卖合同不属于无效合同。另外，

《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背

真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。据

此可知，甲医院与乙签订的合同属于可变更、可撤销合同。

选项B正确。《合同法》第五十二条第（三）项规定，以合法形式掩盖非法目的，合同无效。

本项中，甲乙签订的房屋买卖合同，从形式上看是合法的，但其目的是为了避税。属于以合

法形式掩盖非法目的的情况，该合同无效。

选项C正确。《人类辅助生殖技术管理办法》第三条规定，人类辅助生殖技术的应用应当在

医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁

止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。

据此可以，"代孕"合同是违反相关法律法规的合同，属于无效合同。

选项D错误。《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，

使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更

或者撤销。本项中，乙的行为属于乘人之危，该合同应属于可变更、可撤销合同，而非无效

合同。

35、甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，约定乙公司垫资

1,000万元，未约定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，但

双方私下约定的工程造价为8,000万元，均未约定工程价款的支付时间。7月1日，乙公司

将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司，甲公司一直拖欠工程款。关于乙公司，下

列哪些表述是正确的？（）

,000万元垫资应按工程欠款处理

,000万元垫资自7月1日起的利息

多选题

【正确答案】ABCD

【答案解析】选项A正确。《建设工程施工合同纠纷解释》第六条第二款规定，当事人对垫

资没有约定的，按照工程欠款处理。本题中，甲公司与乙公司未对垫资进行约定，因此，应

按照工程欠款处理。

选项C正确。《建设工程施工合同解释》第二十一条规定，当事人就同一建设工程另行订立

的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作

为结算工程价款的依据。据此可知，甲公司与乙公司之间应按照一亿元结算工程价款。

选项B、D正确。《建设工程施工合同纠纷解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利

息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款

利率计息。据此可知，乙公司有权要求甲公司按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计

息支付工程欠款利息。另外，该法第十八条第（一）项规定，利息从应付工程价款之日计付。

当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程已实际交付的，应付款时间为交付之

日。据此可知，乙公司有权要求甲公司支付1,000万元垫资（按工程欠款处理）自7月1日

起的利息及1亿元（工程欠款）自7月1日起的利息。

36、甲房产开发公司在交给购房人张某的某小区平面图和项目说明书中都标明有一个健身

馆。张某看中小区健身方便，决定购买一套商品房并与甲公司签订了购房合同。张某收房时

发现小区没有健身馆。下列哪些表述是正确的？（）

,构成根本违约，张某有权退房

,张某有权请求甲公司承担缔约过失责任

,张某有权请求甲公司双倍返还购房款

,在退房和要求甲公司承担违约责任之间只能选择一种

多选题

【正确答案】AB

【答案解析】选项A正确。《合同法》第九十四条第（四）项规定，当事人一方迟延履行债

务或者有其它违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。《最高人民法院关于

审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，商品房的销售广告和

宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和

允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要

约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当

承担违约责任。据此可知，因一方当事人根本违约导致合同目的不能实现的，另一方当事人

可以解除合同并要求对方承担责任。本题中，张某以健身方便为目的购买甲公司的商品房，

但实际收房时发现根本没有小区图纸上及项目说明中标明的健身馆，因甲公司虚假宣传导致

张某的合同目的不能实现，张某有权请求解除合同，并予退房。

选项B正确。《合同法》第四十二条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对

方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐

瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其它违背诚实信用原则的行为。

本题中，甲公司违背诚实信用原则，在售房过程中进行虚假宣传，即构成欺诈，张某因此受

损，其有权请求甲公司承担缔约过失责任。

选项C错误。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》

第八条规定，具有下列情形之一的，导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得房屋的

买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超

过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该

房屋抵押给第三人；（二）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。该解

释第九条规定，出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤

销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不

超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）故意隐