上海对外经贸-国际商法期末练习题VIP

第一章 国际商法导论一、单项选择题1、我国法律最重要的渊源是（ ）A.制定法 B.立法解释 C. 判例 D.司法解释2、下列国家中，属于普通法体系的有( )。 A新西兰 B比利时 C荷兰 D.瑞士3、英国的普通法来源于( )。 A成文法 B判例法 C衡平法 D.普通法4、大陆法的主要特点是( )。 A法典化 B受罗马法影响小 C先例约束力原则 D.民商合一5、判例在法律上和理论上不被认为是法律的渊源的国家是( )。 A英国 B美国 C德国 D、香港6、大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分，这种分类法最早是由( )提出来的。 A法国法学家 B罗马法学家 C德国法学家 D、美国法学家7、英国法的主要渊源是（ ）A、学理 B、判例法 C、成文法 D、习惯8、英国法的主要特点是( )A、法典化 B、条理化 C、逻辑性 D、二元性9、普通法来源于( )A、成文法 B、习惯法 C、衡平法 D、判例法10、中国法律最重要的渊源是( )A、判例法 B、成文法 C、宪法 D、习惯法11、大陆法系国家最主要的法律渊源是（ ）A、成文法 B、判例法 C、习惯法 D、国际法12、大陆法的结构特点之一是把全部法律分为( )A、普通法与平衡法 B、实体法与程序法C、国内法与国际法 D、公法与私法二、多项选择题1、传统的商法主要包括( )。 A公司法 B票据法 C海商法 D保险法 E产品责任法 2、下列国家中，属于大陆法系的是( )。 A法国 B加拿大 C美国 D.英国 E.意大利 3、大陆法中的公法包括( )。 A民法 B宪法 C行政法 D刑法 E诉讼法 4、大陆法的渊源主要有( )。 A法律 B法理 C习惯 D判例 E法典 5、普通法与衡平法的主要区别有（ ）A救济方法不同 B诉讼程序不同 C、法院的组织系统不同 D法律术语不同 E管辖权不同 6、在国际上从事国际商事交易的主体基本上是( )A、国家 B、企业 C、公司 D、国际机构 E、国际组织7、传统的商法主要包括( )A、公司法 B、票据法 C、海商法 D、保险法 E、商行为法8、下列国家中，属于大陆法系的是( )A、法国 B、德国 C、印度 D、意大利 E、比利时三、判断题1、在 “国际商法”这一概念中， “国际”一词的含义是指 “跨越国界”的意思，即指所调整商事法律关系是一种涉外的民事关系。 ( ) 2、国际商法在性质上主要是公法的性质。 ( ) 3、大陆法国家将全部法律划分为公法和私法两部分。 ( ) 4、国际贸易惯例虽不具有法律的普遍约束力，但是如果当事人在合同中采用了某项惯例，则它对合同双方当事人就具有约束力。 ( ) 5、大陆法各国都主张编纂法典，并采取民商合一的编制方法。 ( ) 6、英国法是判例法，任何法院的判决都具有先例约束力。 ( )7、在美国真正起作用的不是法律条文的本身，而是经过法院判例予以解释的法律规则才是适用的法律。 ( )8、在大陆法国家，原则上承认判例具有与法律同等的效力。( )9、判例在中国也是重要的法律渊源。 ( )10 、 “国际商法”中的“国际”是指“跨越国界”的意思。 ( )11、英美有独立的民法和商法。( )12、大陆法国家强调成文法的作用，原则上承认判例具有与法律同等的效力。( ) 13、英美法中，一个判决只对被判处的案件有效，对日后法院判决同类案件并无约束力。( )14、英国的任何法院的判决都能形成先例，都具有约束力。( )15、美国的联邦法院只受理上诉案件，不受理第一审案件。( )四、名词解释1、 国际商法是调整国际商事关系的法律规范的总称。它的调整对象是国际商事关系，这种关系是各国商事组织在跨国经营中所形成的商事关系。2、国际贸易惯例：（International Trade Custom） 指在国际贸易实践中逐渐自发形成的，某一地区、某一行业中普遍接受和经常遵守的任意性行为规范。国际贸易惯例本身并不是法律。贸易双方当事人有权在合同中达成不同于惯例规定的贸易条件。但许多国家在立法中明文规定了国际惯例的效力，特别是在联合国国际货物销售合同公约中，惯例的约束力得到了充分的肯定。在下列情况中，国际贸易惯例对当事人有约束力：第一，当事人在合同中明确表示选用某项国际惯例；第二，当事人没有排除对其已知道或应该知道的某项惯例的适用，而该惯例在国际贸易中为同类合同的当事人所广泛知道并经常遵守，则应视为当事人已默示地同意采用该项惯例。3、成文法: 主要是指国家机关根据法定程序制定发布的具体系统的法律文件。成文法是“不成文法” 的对称。国家机关依立法程序制定的、以规范性文件的形式表现出来的法。我国的宪法、普通法律、行政法规、规章、地方性法规都是成文法。成文法是经有立法权的国家机关制定或认可，并以法律条文作为表现形式的法律的总称。成文法又称为制定法。成文法最高的以及最完善的形态是法典。五、简答题1、简述大陆法与英美法的主要区别大陆法系和英美法系都是资本主义类型的法律，在经济基础、阶级本质、法律基本原则方面是一致的，但由于不同的历史传统的影响，在法律形式和法律运行方式上存在着很大的差别。从宏观方面来看，两大法系的主要区别表现为以下几个方面:第一，法律渊源的不同。在大陆法系国家，法律以制定法首先是法典的方式存在，正式的法律渊源是指立法机关制定的规范性法律文件，行政机关制定的各种行政法规，只有它们才具有法律上的约束力，法院的判例不是法律渊源。在英美法系国家和地区，制定法和判例法都是法律渊源，而且，判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位。判例法与制定法的主要区别在于:判例法是具体诉讼案件的结果，而制定法是立法机关或其他有权制定法律、法规的机关对一般情况所作的规定;制定法是以比较精确的条文化的形式出现的，而判例法是一个判决中所含有的法律原则和规则，这些原则和规则，有的可能表达得相当清楚，但一般来说并非如此。判例法的基础是 “遵从先例“原则，这个原则的要求是，上级法院的判决，甚至本法院以前审理类似案件的判决中所包含的法律原则和规则，具有约束力。例如，在英国，上议院的判决对其他一切法院均有约束力;上诉法院的判决，对除上议院以外的所有法院，包括上诉法院本身，均有约束力;高等法院一个法官的判决，下级法院必须遵从。在实践中，美国没有英国严格。就制定法而言，大陆法系沿袭罗马法的传统，习惯于用法典的形式对某一法律部门所包含的规范做统-的系统的规定，法典成为法律的主要形式。英美法系很少制定法典，制定法往往是以单行法的形式对某-类问题做专门的规定。第二，法律结构的不同。在大陆法系国家，法律结构的一个共同特征是:公法和私法是法律的基本分类。公法和私法划分的理论依据是私人自治，其主要含义是:个人享有财产和缔结合同的绝对权利，国家的活动仅限于保障这些权利并充任私人之间纠纷的裁决人，而不应干预个人的自由。法律分为公法和私法，分别代表了两个不同的主体国家和个人。构成私法关系的是彼此平等的法律主体，包括自然人和法人，民法和商法属于典型的私法。公法关系是国家机关之间或国家机关和个人之间的关系，是一种权力服从关系而不是平等关系。宪法、行政法、刑法等属于公法，程序法一般也被认为是公法。英美法系国家在传统上并没有公法和私法之分，它的法律基本分类是普通法和平衡法，这两种法律包含的法律部门比较分散，很不明确“在英美法系国家，属于私法性质的法律规范是在普通法基础上发展起来的，而普通法又是与民事诉讼的形式不可分的，因此英美法系没有像大陆法系那样称为民法的一个独立的法律部门。茌调整私人财产关系等方面的法律，有合同法、财产法、侵权行为法、继承法和婚姻家庭法等。但是，在大陆法系，民法是整个法律制度中最重要的法律部分。第三，法官的权限不同。在大陆法系国家，法官审理案件，除了案件事实外，首先必须考虑制定法的规定，根据制定法的规定来判决案件，法官对制定法的解释也必须受制定法本身的严格限制，故法官只能适用法律而不能创造法律。 法国民法典规定，法官对于其审理的案件，不得用确立一般规则的方式进行判决。英美法系的法官既可以援用制定法也可以援用已有的判例来审理案件。在审理案件时，法官首先考虑以前类似案件的判例，将本案的事实与以前案件的事实加以比较，然后从以前判例中概括出可以适用于本案的法律规则。而且，法官可以在一定的条件下运用法律解释和法律推理的技术创造新的判例，从而，法官不仅在适用法律，也在一定的范围内创造法律。2、简述普通法与衡平法的主要区别。3、简述国际贸易惯例的概念与作用。第二章 商事组织法一、单选题1、依我国法律规定，公司是依法设立的以营利为目的的（ ）A、合伙企业 B、独资企业 C、企业法人 D、非企业法人 2 下列具有独立的法律人格的主体是（ ）A、个人独资企业 B、公司 C、合伙企业 D、独资经营企业3、公司最重要和最基本的法律特征是（ ）A、公司拥有自己的财产 B、公司是法人，拥有独立的法律人格C、公司以自己的名义享受权利，承担义务 D、公司以自己的名义起诉应诉4、股份有限公司取得法人资格的关键是（ ）A、有发起人 B、注册登记 C、缴付股款 D、认购股票5、公司的董事会是（ ）A、公司最高权力机构 B、公司执行机构 C、公司监督机构 D、以上都不是6、依大陆法，合伙人之间如对任何一个合伙人的权利有所限制，不得用以对抗（ ）A、恶意第三人 B、知情第三人 C、善意第三人 D、知情第三人的代理人7、依英美法，由至少一名普通合伙人，至少一名有限合伙人组成的企业称为（ ）A、普通合伙 B、特殊合伙 C、民事合伙 D、有限合伙二、多选题1、我国公司法规定的可以设立的公司有（ ）A、有限责任公司 B、股份有限公司 C、两合公司 D、无限责任公司2、关于合伙的特征，说法正确的有（ ）A、合伙是“人的组合” B、合伙是“资本的组合” C、合伙人对企业债务负无限连带责任 D、合伙企业一般是法人3、根据各国公司法的规定，股份有限公司的机关主要有（ ）A、股东大会 B、董事会 C、监事会 D、独立董事 E、股东会4、西方各国最主要的几种公司类型是（ ）A、无限责任公司 B、有限责任公司 C、两合公司 D、合伙企业 E、股份有限公司5、在英美法国家，公司章程由哪几个文件构成（ ）A、组织大纲 B、公司名称 C、绝对必须记载事项 D、内部细则 E、相对必须记载事项6、公司的章程包括的内容有( )。A、公司的名称 B、公司的目的与经营范围 C、公司的注册所在地 D、公司的发起人 E、公司资本的总额及每股的金额7、以下属于合伙人义务的是（ ）A、出资的义务 B、忠实的义务 C、谨慎与注意的义务 D、不得随意转让出资的义务 E、服从的义务8、下列关于合伙企业的说法，正确的是（ ）A、合伙企业一般都是法人 B、合伙人的死亡、破产等都会影响合伙企业的存续C、合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任 D、合伙人对合伙企业的债务负有限责任9、依公司法原理，董事对公司的义务包括（ ）A、谨慎地履行职责 B、不得从事与公司相竞争的业务C、不应使自己的私人利益与公司利益相冲突 D、不能购买公司的股票三、判断题1、合伙企业中，合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任。( v )2、即使合伙企业的财力不足以清偿其债务，债务人也无权向任何一位合伙人请求全部 履行债务。( )3、每个合伙人均有平等地参与合伙企业经营管理的权利，合伙人按照其出资比例参与 企业的利润分配。( )4、公司是以营利为目的的企业法人组织，所以公司的股东只能是法人。 ( )5、有限责任公司的全部资本必须划分成等额股份，股份一般可以随意转让。 ( )6、两合公司这种商事组织仅见于英美法系国家，它类似于大陆法系中的有限合伙。 ( )7、我国公司法规定，采取募集设立方式的股份有限公司，发起人认购的股份不得少于股份总数的 35%。 ( v )8、合伙人办理退伙以后，对其退伙前的合伙企业债务不再承担责任。 （ ）9、有限责任公司和股份有限公司都以其全部资产对公司债务承担责任。 （ v ）10、合伙人以个人的出资为限来清偿合伙企业的债务。 （ ）11、大多数国家认为董事会是股份有限公司的最高权力机构。 （ ）12、按照各国公司法规定，公司的董事必须由公司的股东担任。 （ ）13 公司最重要和最基本的法律特征是公司以自己的各义起诉、应诉。 （ 小 ）14、股份有限公司可以向社会公开募集资本。 （v ）四、名词解释1、公司章程: 是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件，也是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件。公司章程是股东共同一致的意思表示，载明了公司组织和活动的基本准则，是公司的宪章。公司章程具有法定性、真实性、自治性和公开性的基本特征2、股份有限公司: （Stock corporation）是指公司资本为股份所组成的公司，股东以其认购的股份为限对公司承担责任的企业法人。设立股份有限公司，应当有 2 人以上 200 以下为发起人，注册资本的最低限额为人民币 500 万元。由于所有 股份公司均须是负担有限责任的有限公司（但并非所有有限公司都是股份公司） ，所以一般合称“股份有限公司” 。3、上市公司（The listed company）是指所公开发行的股票经过国务院或者国务院授权的证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。所谓非上市公司是指其股票没有上市和没有在证券交易所交易的股份有限公司。五、简答题1、简述公司的主要特征。公司的基本特征在于是： 1. 公司是资本的联合而形成的经济组织。公司是由许多投资者投资，为经营而设立的一种经济组织，具有广泛的筹集资金的能力，这种功能是适合社会生产力发展需要的，所以它有发展的优势。 2.公司具有法人资格。也就是从法律上赋予公司以人格，使公司像一个真实的人那样，以自己的名义从事经营，享有权利，承担责任，起诉应诉，从而使公司在市场上成为竞争主体。在现实的经济活动中公司是一个经济实体。 3.公司股东承担有限责任。这就是指公司一旦出现了债务，这种债务仅是公司的债务，由公司这个拟人化的实体对债权人负责，而公司股东不直接对债权人负责；公司的股东对公司债务仅以其出资额为限，承担间接、有限的责任，这就为股东分散了投资风险，使股东在投资中不致影响投资外的个人财产，所以这种责任形式具有吸引力。 4.公司是以营利为目的的。这是反映公司基本属性的一个特征，因为投资者投资于公司是有一定利益追求的，希望从公司取得收益；从经济整体来说，公司资产的增值是社会发展的需要。公司以营利为目的，这也使公司与其他经济组织和社会组织有所区别。 5公司实行所有权与经营权分离。在通常情况下，特别是在有相当规模的公司中，投资者入股仅仅是为了投资的收益，而不是为了自己去经营；为了公司的发展，他们委托专业的经营者负责经营。所以公司中的基本关系是投资者出资，从公司获取股利，经营者受委托为股东从事经营，对股东负责。 6公司依照法律设立和运行，是规范化程序较高的企业组织形式。公司的发起设立、对内对外关系、内部治理结构、合并分立等，都是依照法律规范来办理，公司是一种企业形式与法律形式相结合的体现。 7公司是永续存在的企业组织形式。这就是说，公司投资者的股权可以转让，投资者可以流动，但公司仍然可以作为一个独立的实体而存在，公司仍然可以正常地从事经营活动，公司的存在并不取决于其投资人具体是谁。 公司的基本特征，表明了公司的本质属性，使之与其他企业形式或者社会组织相区别开来.2、简述合伙企业的主要特征。合伙企业的基本特征，有以下七项：1.合伙企业由各合伙人组成合伙企业不是单个人的行为，而是两个以上个人的联合，所以才称之为合伙。2.合伙人订立合伙协议订立合伙协议，是合伙人建立合伙关系，建立合伙企业的前提，也体现了合伙企业的基本属性。3.合伙人共同出资合伙人共同出资是合伙人联合起来共同经营的必要条件，能否出资也是能否作为合伙人的一个衡量标准。4.合伙人共同经营合伙企业是各合伙人结合而形成的，合伙人相互信赖，共同出资，直接参与经营，在经营中具有同等地位，合伙人既是出资者又是经营者。5.合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任这是合伙企业所体现的合伙关系的一个基本特征。合伙企业是以合伙人个人财产为基础建立的，合伙财产为合伙人所共有，与合伙人的个人财产密切联系；合伙企业由合伙人共同经营，风险共担，要求各合伙人用其个人财产来共同保障合伙企业的信誉，承担合伙企业的债务责任。6.合伙人共享受益这是合伙企业的共同目的，合伙企业共同出资、共同经营、共担风险，所产生的经营成果则由合伙人共享，合伙企业收益的归属，利润的分配都根据共享收益的原则来确定。3、简述公司设立与成立的区别。（1）行为性质不同、公司设立是发起人依照法定务件和程序所进行的创立行为，其性质属于民事行为公司成立主要是由发起人的设立行为引发政府主管机关核准的行政行为。公司成立是设立行为追求的目标和结果。（2）行为效力不同。公司设立是公司成立的前提，但公司设立并不必然导致公司成立。（3）行为主体不同。公司设立行为实质是民事行为，其行为主体是发起人。公司成立是发起人行为和行政行为的共同作用的结果。因此，成立行为的主体包括政府主管机关和发起人。4、简述公司债与股份的区别。（1）投资主体的法律地位不同。公司债券的投资人与公司之间是一种债权债务关系，因而投资人是公司的债权人，其与公司之间关系的处理准则适用法律关于债权债务关系处理的一般原则。公司股份的持有者是公司的股东，是公司财产的终极所有者，与公司之间是一种因财产所有权转化而形成的股权关系。（2）投资主体的权利内容不同。公司债券持有人因其享有的是债权，故不享有公司事务的经营决策权，也不得干预公司事务的执行。其对公司的权利就是按期收回本息，而公司对公司债券持有人则负有无论经营好坏必须按时偿还本息的义务，否则，公司将承担违约责任；而公司的股份持有人股东则可以通过行使表决权的方式来控制、经营、监督公司的活动，股东依法享有资产受益、重大决策及选择管理者等一系列股东权。（3）获得权利的对价形式不同。公司债券的认购仅限于金钱给付；而股权的获得，其对价可以是现金，也可以是法律允许的实物、工业产权、非专利技术厦土地使用权等财产权利。（4）发行时间上有差异。公司债券只能在公司成立后而不能在公司成立前发行；股票则既可在公司设立过程巾（即公司成立前）发行，也可在公司成立之后发行。5、简述股份有限公司和有限责任公司有哪些相同和不同之处。一、相同点1.都是依法设立的企业法人2.股东都对公司承担有限责任。无论在有限责任公司中，还是在股份有限公司中，股东都对公司承担有限责任，“有限责任”的范围，都是以股东公司的投资额为限。3.股东的财产与公司的财产是分离的，股东将财产投资公司后，该财产即构成公司的财产，股东不再直接控制和支配这部分财产。同时，公司的财产与股东没有投资到公司的其他财产是没有关系的，即使公司出现资不抵债的情况，股东也只以其对公司的投资额承担责任，不再承担其他的责任。4.有限责任公司和股份有限公司对外都是以公司的全部资产承担责任。也就是说，公司对外也是只承担有限的责任，“有限责任”的范围，就是公司的全部资产，除此之外，公司不再承担其他的财产责任。5.公司组织均为股东大会，董事会和总经理。6.公司均有名称和章程。二、不同点详见下图：六、案例题1、甲、乙、丙 3 人各出资 5 万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分组办法：甲分配或分担 3/5，丙、乙各自分配或分担 1/5，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为 2 年。问：（1 ）乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利？（2 ）甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂？为什么？（3 ）假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额 10 万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了 12 万元的合同，此合同是否有效？为什么？1、 （ 1） 根据合伙企业法的规定，乙、丙有如下权利：一是监督检查甲执行合伙企业事务的情况；二是按照约定，要求甲报告合伙企业事务执行情况及合伙企业的经营状况及财务状况；三是查阅账簿；四是对甲执行事务中的不当之处提出异议。（2 ） 合伙企业法第 30 条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事有损于本合伙企业利益的活动。 ”因此， 合伙企业法规定了合伙人有竞业禁止义务、自己交易禁止义务，及不得从事有损合伙企业利益的事务的义务。据此，甲的行为应禁止。（3 ）机械制造公司与甲签订的合同有效。根据合伙企业法 第 38 条的规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。本案中，机械公司如属于不知情的善意第三人，则合同有效。2. 2006 年 8 月，某市 4 家企业拟发起成立一家从事高新技术开发的大新股份有限公司，资本总额为 400 万元，4 家发起企业认购 125 万元（每股 1 元） ，其余部分向社会公开募股。2006 年 10 月，发起人中的 3 家企业以现金认购了 70 万元的股份，另一家企业则以其非专利技术入股，作价 180 万元。2006 年 11 月，社会认股人缴纳股款 200 万元，发起人以大新股份有限公司的名义申请银行抵押贷款 75 万元，从而募足了股款。 2006 年 12 月，在 A市证券监督管理机构的主持下，召开了大新股份有限公司的创立大会，做出建立股份有限公司的决定。请问：依据我国公司法 ，大新股份公司有限公司的成立有哪些不合法之处？2、大新股份有限公司（简称大新公司）的成立不合法之处主要表现在：（1 ） 公司法规定股份公司注册资本的最低限额为 500 万元，而大新公司只有 400 万元。（2 ）发起人实际认购的 125 万元，不足募集设立时发起人应认购不低于总数的 35%的规定。（3 ）发起人以工业产权、非专利技术出资超过了公司法 规定的 20%的限额。（4 ）已发行股份的股款应由发起人认购完成，而大新公司以抵押贷款筹足。（5 ）创立大会应由发起人而非证券监管机构召集主持。第三章 合同法（含国际货物买卖合同法）一、单选题1、 .德国法对承诺生效的时间采取（ ）A、到达主义 B、了解主义 C、投邮主义 D、通知主义2、违反担保是指违反合同的次要条款或附随条款，违反担保的法律后果是（ ）A、蒙受损害的一方可以请求解释合同，但不能请求损害赔偿B、蒙受损害的一方只能请求解除合同C、蒙受损害的一方不能请求损害赔偿D、蒙损害的一方不能解除合同，而只能请求损害赔偿3、把合同分为签字腊封合同和简式合同的是（ ）A、大陆法系 B、英美法系 C、中华法系 D、伊斯兰法系4、在违约金的性质上，认为其具有惩罚性的国家是（ ）A、德国 B、美国 C、加拿大 D、法国5、承诺的生效时间为（ ）A、承诺到达要约人 B、受要约人发出承诺C、要约人知道承诺内容 D、受要约人知道承诺内容6、根据国际货物买卖合同公约的规定，下列各项中，属于发价的是( )A、普通商业广告 B、拍卖公告C、商品价目表 D、一项包含货物名称、数量和价格的订约建议7、依照美国统一商法典 ，除双方当事人另有约定外，货物所有权移转于买方的时间是( )A、合同成立时 B、合同生效时 C、卖方交付货物时 D、买方支付价