讲义——行政法王旭

指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家1目 录第一讲 行政法的基本原理 .2第二讲 行政法的主体法原理 .5第三讲 行政法的行为法原理 .9第四讲 行政法的争议法原理 .14第五讲 国家赔偿法 22指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家22011 年指南针司考理论加强班讲义行政法王 旭第一讲 行政法的基本原理细目S1 行政的概念S. 2 行政法的基本原 则2.1 合法行政2.2 合理行政2.3 正当程序2.4 诚实信用2.5 高效便民2.6 权责统一S1 行政的概念1.1 国家与行政行政国家机器立法 司法指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家31.2 行政不是什么1.21 行政不是私人事物的管理与执行1.2. 2 行政不是立法权与司法权的行使1.2. 3 行政不是公务员个人的活动 S.2 行政法的基本原则2.1 合法行政2.1.1 定义是什么两层含义： 法律保留：行政活动必须有法律的明确授权才能合法地行使 法律优先：行政活动不能与法律的规定相抵触、相违背2.1.2 判断标准怎么办（形式法治观的要求）主体 ：行政权是否由行政主体来行使权限 ：行政主体的行为是否超越了权力的限制程序 ：行政主体的行为是否按照法定的程序做出内容 ：行政主体的行为是否符合法律规定的基本内容形式 ：行政主体的行为是否符合法律规定的基本形式2.2 合理行政2.2.1 定义是什么（实质法治观的要求）行政决定应当具有理性，强调不仅仅要合乎法律的规定，而且要符合实质的公平正义要求，尤其适用于裁量性活动。2.2.2 判断标准怎么办主观上的合理：公平公正的态度；正当考虑的态度客观上的合理：比例原则合目的性：行政决定的做出要符合法律的实质正当目的必要性：行政机关所选择的具体手段应当为法律所必须适当性（最小伤害性）：采取对当事人伤害最小的方式来实施行政活动2.3 正当程序2.3.1 定义是什么行政主体的活动要符合最低限度的程序要求2.3.2 基本要求怎么办基本内容公开：行政过程与行政决定，除非涉密之外，应该向公众公开参与：行政过程以及行政决定的做出，应该充分由利害关系人参与，听取其意见回避：行政机关的公务员在与行政管理相对人存在利害关系时，应该回避指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家42.4 诚实信用2.4.1 基本内容 诚实、客观的行政活动 行政活动注重对公民信赖利益的保护2.5高效便民2.5.1 基本内容行政活动要提高效率、节省成本行政活动应该方便当事人参与2.6权责统一2.6.1 基本内容行政活动应该积极主动，发挥效能行政活动对于违法或过错产生的后果应该承担一定的赔偿或补偿责任第二讲 行政法的主体法原理细目S.1 行政主体概 说S.2 行政主体之一：行政机关S.3 行政主体之二：授权组织S.4 行政受委托 组织S.5 行政相 对人与利害关系人S.1 行政主体概说1.1 定义能以 自己的名义 行使国家行政职权，作出影响行政相对人权益义务的行政行为，并能由其本身 对外承担行政法律责任 的组织。指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家51.2 基本特征权力主体与责任主体的统一能以自己的名义实施行政活动*最典型的就是能够在行为的书面形式上签字盖章 能够承担行政活动的法律效果 在我国包括行政机关和法律、法规、规章的授权组织1.3 范围行使行政权的主体委托组织 行政主体授权组织 行政机关S.2 行政主体之一：行政机关2.1 定义行政机关是依照宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家 行政职权 的 国家机关。2.2 特点解析行政机关是国家机关，而不是其他社会组织。*所谓是国家机关，就是指其由国家的宪法或法律直接规定产生。行政机关是行使行政权的国家机关。行政机关与其公务员是不同的。* 公务员是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。在我国包括立法、行政、司法等各国家机关及政党和参照管理的事业单位中从事公职的人。公务员履行公职的时候具有独立的法律地位与法律人格；公务员在履行公职的活动中其独立的法律地位与法律人格为行政机关所吸收。2.3 行政机关的体系2.3.1 综合权限机关与部门权限机关 综合权限机关：在其管理行政区域内享有宏观、综合管辖权力的行政机关，也就是各级人民政府。政府机关的上一级机关是 上级人民政府 部门权限机关：在其管理行政区域内专门就某一项行政管理任务享有管理职权的机关，也就是各级人民政府的工作部门。地方各级政府部门的上一级机关是 同级人民指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家6政府和上级政府工作部 门。全国范围内垂直管理机关的上一级机关是 上级政府工作部门 派出机关与派出机构经国务院批准，省级政府行政公署（地区行署）经省级政府批准，县级政府（县、自治县）区公所政府经上一级政府批准，市辖区、不设区的市街道办事处政府工作部门 组建派出机构（公安派出所、工商所、税务所等）*派出机关代表一级政府，属于行政主体；派出机构只有在法律、法规授权情况下才取的行政主体资格。 行政机关体系鸟瞰国务院省 自治区 直辖市 特别行政区市（地级） 自治州 市辖区市辖区 县 市（县级） 自治县县 街道办事处区公所街道办事处乡 民族乡 镇指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家7S.3 行政主体之一：授权组织3.1定义根据法律、法规的规定，可以以自己的名义从事行政管理活动、并承担相应法律责任的社会组织。*规章不能单独授权3.1特征 必须有法律、法规的明确授权*行政机关自行授权一个社会组织从事某活动只能认定为委托。 授权对象必须是具有公共管理职能的组织 我国常见的授权组织包括：行政机构和其他单位（企业、事业单位、基层自治组织、行业协会、社会团体）其他单位行政机构组建机构派出机构临时机构 内部机构S.4 行政受委托组织4.1 定义行政机关可以 在法律、法规和规章的规定下 ，将其一部分职权或事项委托给其他的行政机关或社会组织来行使，受委托机关或组织必须 以委托机关的名义 实施行为，其法律后果 由委托机关 来承担。S.5 行政相对人与利害关系人5.1 行政相对人5.11 定义行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，是行政权直接发生影响或约束的公民、法人与其他组织。指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家8行政相对人当然地拥有行政复议申请人、行政诉讼原告与行政赔偿请求权人的法律资格。5.2 利害关系人5.2.1 定义行政管理法律关系中间接受到行政权必然影响的公民、法人与其他组织。利害关系人与行政行为产生法律上的利害关系或实际损害之时，也享有如相对人的救济资格。第三讲 行政法的行为法原理细目S. 1 行政行 为概说S2 具体行政行为2.1 概念与标准2.2 成立与生效2.3 效力形态2.4 终止与停止S.3 抽象行政行 为S.1 行政行为概说1.1 定义从司法考试应试的角度来说，行政行为是指：行政主体行使行政职权做出的、能够产生一定法律后果（效果）的行为。在这个意义上，行政行为也相当于学术界使用的“行政作用” 、 “行政的行为” 。1.2 特征行政行为一定是行政主体的行为。行政行为一定是行政主体行使行政职权或与行使职权有关的行为。 行政行为一定是能够产生一定后果或法律效果的行为。从而导出 事实行为 与 法律行为 的基本分类。指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家9如图：事实行为法律行为具体行政行为抽象行政行为S.2 具体行政行为2.1 概念与标准2.1.1概念行政主体依法就 特定事项 或对 特定公民、法人或其他组织 权利义务直接作出的单方 行政职权行为。2.1.2判断标准权力性 单单方 特定性处分性 外部性 关键问题一：考试中，权力性如何理解？行政性：具体行政行为一定是行政权发生作用，如果行政主体没有使用行政权则不可能成立具体行政行为。如行政主体的民事行为等。 单方性：具体行政行为一定是行政主体单方面做出的意思表示就可成立。所以如行政合同就不是具体行政行为。强制性：具体行政行为一定带有强制发生法律效力的特点，不以当事人意思表示为转移。所以行政指导、行政调解等就不是具体行政行为。指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家10 关键问题二：考试中，处分性如何理解？主观要件：行政主体必须有通过这个行为来产生、变动或消除行政相对人法律上的权利、义务的明确意思表示。注意：是在法律上改变，而不是在事实上给相对人带来某种后果。客观要件：对相对人权利、义务变动的这个行为已经在法律上成立、出现或存在。 关键问题三：考试中，如何判断特定性？首先看“人”是否特定： 行为在其拘束范围内没有普遍约束力则对人是特定的。其次看“事”是否特定： 行为效力不能反复适用则对事是特定的。 关键问题四：考试中，具体行政行为有几种类型？就特定的事项对特定（ 个别 ）人的处理，例如某工商局对张某罚款 200元就特定事项对可以确定的 （具体） 一群人的处理。如：某区政府决定拆除某小区里所有的房屋。就特定事项对不特定人（ 一般 ）的处理。如：市公安局宣布某危房禁止任何人进入。* “人”有三个层次：个别；具体；一般2.2 具体行政行为的成立与生效2.2.1具体行政行为的成立（开始）具体行政行为的成立就是具体行政行为在法律上存在。一般说，具体行政行为一经成立就可以立即生效，也就是具体行政行为效力的 开始具体行政行为的成立需要四个条件： 行政主体做出 有明确的意思表示 具备最基本的形式或程序 不存在导致无效的因素或情况2.2.2 具体行政行为的生效具体行政行为成立后如果为当事人受领，则推定其或实质上已经生效。*生效不等于合法。生效仅仅是该行为产生了一定的力量，但不一定是经受了法律检验的合法的具体行政行为，关于合法的具体行政行为在最后一讲判断类型时介绍。 生效方式（1）附期限生效附款生效（2）附条件生效口头告知 简易程序中通过口头表明行政内容而生效邮寄生效：行政主体必须把书面的文书送达并让相对人签收之后才能生效留置生效：当相对人无法受领或拒绝受领的时候，可以通过留置送达并注明情况的方式让具体行政行为生效受领生效书面告知公告生效：相对人下落不明或无法用其他方式生效2.2 具体行政行为的效力形态效力形态 条件 表现拘束力（当事人受领后产生） 具体行政行为生效行政机关和相对人要遵守，非经法定程序不得改变；其他国家机关要尊重指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家11执行力（履行期开始后） 具体行政行为生效行政机关可以强制力实现行政行为规定的权利义务状态；也可以其他方式实现，比如相对人自觉遵守形式确定力：具体行政行为生效形式确定力：争议期届满后，行政相对人不能再对行政行为提出复议或诉讼这些争议。确定力（争议期届满后产生） 实质确定力：具体行政行为合法实质确定力：对于行政机关而言，不能变更行政行为的效力。2.4 具体行政行为的终止与停止2.4 .1具体行政行为的终止2.4.2 具体行政行为的效力停止效力停止不同于效力终止，效力停止是具体行政行为由于法定或酌定的原因而导致效力的 暂时停止 。比如，当事人对具体行政行为提起行政复议或行政诉讼，都有可能会导致具体行政行为的暂停。S.3 抽象行政行为概说3.1 定义行政机关制定或发布的，具有普遍约束力，能够反复适用的规范性文件的总称。*注意：抽象行政行为不能光看行为的称谓，如“通知” 、 “会议纪要”等，关键看其内容是否对特定的人或事做出了处理。3.2 类型3.2.1 行政法规 定义国务院根据宪法和法律，按照有关程序制定发布的各类法规总称。可以称为“条例” 、效力形态 条件 效力 法律后果无效 （1）明显违法（2）严重违法 从行政行为作出之日就没有效力（1）不受起诉期限的限制，有权主体得随时主张相关国家机关确认行为无效（2）相对人有合法的抵抗权法院适用确认判决（3）引起行政赔偿撤消 违法或明显不当自撤消之日起溯及至行为作出之日起就没有效力（1）在没有撤消之前有拘束力和执行力；（2）引起行政赔偿（3）法院适用撤消判决，并可要求重作废止基于客观情况显著变化（如行政行为的特定相对人死亡）或所依据的法律、法规废止废止之日往后没有效力 因信赖利益保护可获得国家补偿指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家12“规定”或“办法” 再分类执行性立法（称为“实施条例” ）自主性立法（宪法第 89条规定的国务院行政管理职权的事项）*可以由国务院直接审批通过，不须经国务院常务会议审议。授权立法（称为“暂行规定”或“暂行办法” ）应当由全国人大及其常委会制定法律的事项，国务院可以根据全国人大及其常委会的授权决定先制定行政法规。3.2.2 行政规章部门规章：国务院各部委和直属机构；另：单行法律可以授权，如证监会根据证券法可以制定证券市场的监管规章地方规章：省级人民政府和较大市的人民政府（省会所在地的市、经济特区和国务院批准的较的市）*规章可以称“规定” 、 “办法” ，但不得称“条例” 。3.2.3 行政立法的效力冲突（包括行政立法之间以及行政立法与其他法律渊源）特别法一般法新法旧法同一主体冲突新的一般规则 VS旧的特殊规则 制定机关裁决地方性法规优先地方性法规 VS部门规章 国务院裁决全国人大常委会裁同一位阶冲突部委规章 VS政府规章；部委规章之间 国务院裁决不同位阶冲突 地方性法规本级和下级政府规章省级政府规章较大市政府规章第四讲 行政法的争议法原理细 目S1 争议程序的类型S2 争议程序的关系S3 争议范围S4 争议参加人S5 争议结论指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家13S.1 争议解决程序的类型11 行政争议的概念行政主体在行政管理活动中由于行使行政权与相对人或利害关系人引起的法律争议。*判断标准：争议是否由于行政主体行使行政权所引起1. 2 行政争议的三种解决程序1. 2. 1 行政复议公民、法人或者其他组织认为行政主体的具体行政行为侵犯了其合法权益，依法向法定的行政机关提出申请，行政机关依法对该具体行政行为进行合法与适当性审查，并作出决定的行政行为。 行政性与可诉性 监督性 合法性与合理性双重监督1. 2. 2 行政诉讼公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，向人民法院提起诉讼，人民法院依法予以审查并做出判断的活动。对具体行政行为是否合法进行审查S.2争议解决程序的类型2. 1 行政复议与行政诉讼的关系 选择型复议终局【复议法第 14 条】选择复议出现争议 诉讼终局选择诉讼复议前置型对决定不服 向法院起诉出现争议 必须先提起复议不予受理、逾期不作复议决定 向法院起诉指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家14S.3 争议范围3.1 立法技术与划分标准 立法技术正面概括 + 反面列举 【不能受理的都明确列举，可以受理的不加范围具体规定】 划分标准一：行为标准侵权行为是具体行政行为，可复议、可诉讼划分标准二：权利标准特定的权利 行政复议：人身权 + 财产权 +受教育权 行政诉讼：人身权 + 财产权 包括：诉讼法列举的 + 其他法律规定的 + 法律依据的其他权利主张人自己的权利3.2 具体规定3.21 对具体行政行为正面可以受理的规定行政处罚：限制人身权、财产权的各种处罚措施行政强制：限制人身自由和对财产的查封、扣押、冻结等措施【注：不包括行政强制执行】行政许可：变更、中止、撤销许可的各种行为侵犯企业经营自主权的各种行为侵犯自然资源的行政确认行为侵犯农业承包合同的行为【只针对复议】对作为不服法律规定的其他具体行政行为行政许可：拒绝颁发许可证、执照的行为保护公民人身权权、财产权的各种不作为【注：行政复议还包括不履行保护受教育权】对不作为不服行政给付的不作为：不发放抚恤金【注：行政复议还包括社会保险金及最低生活保障费】*注意：2010 年 11月最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定第一条：公民、法人或者其他组织对房屋登记机构的房屋登记行为以及与查询、复制登记资料等事项相关的行政行为或者相应的不作为不服，提起行政诉讼的，人民法院应当依法受理。从而明确了房屋类确认登记行为在整体上是可以诉的。指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家153.22 排除受理的范围排除事项 原理 重要考点国家行为 代表主权，不能接受法院的审查 国家行为的范围：以国家名义作出的内政和外交行为。内部行政行为 行政权的“判断余地” ，法官不能审查1、内部行为与外部行为的区分标准是行为对象。2、解释中的“奖惩任免决定”是一种举例，内部行为不仅限于“奖惩任免决定” 。行政终局行为 司法谦抑我国的行政终局行为：行政复议法第 14条、第 30条第 2款；外国人出入境管理法第 29条、 中国人出入境管理法第 15条对行政处罚的规定也是上级机关的决定是终局决定。行政调解与法律规定的仲裁行为行政调解是对平等主体之间民事纠纷的一种调处，尊重平等主体的自愿性，没有强制力；法律已经规定了对仲裁决定不服的民事诉讼途径。这里的“法律”是狭义的法律，即全国人大及其常委会制定的法律。刑事诉讼法明确授权的行为这种行为在本质上不属于行政权的行使*一般包括查封、扣押、冻结、追缴、扣留、监视居住、取保候审、搜查等【不包括没收】判断标准：主标准：授权标准 看手段是否是刑事诉讼法明文规定的内容。辅标准：目的标准 对于既可能在刑事侦查中存在也可能在行政措施中存在的手段，如查封、扣押、冻结等，则要看其目的是否为搜集犯罪证据。驳回当事人申诉的重复处理没有对公民的权利义务产生实际影响；【注意 2010年新司法解释】同时为了保证不出现违背诉讼时效的现象。什么是重复处理【三个同一】同一机关+同一相对人+同样的权利义务处理结果行政指导 没有对公民的权利义务产生实际影响 要区分真正没有强制力的行政指导行为和有强制力的变相行政指导行为，后者是可诉的对公民权利义务不产生实际影响的行为不符合“案件成熟原则”1、 “不产生实际影响”一般而言指“预备行为”和“内部工作行为” ，如批复、通报、请示、会议纪要。2、 “实际影响”不等于“已经发生的结果或影响” ，而是一种“法律上的必然性” 指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家16指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家17S.4争议参加人4.1 申请人与原告的资格判断利益与具体行政行为有法律上的利害关系（影响的是当事人法律上的权利）具体行政行为对利益产生了实际影响以自己名义提起争议*总结：“考原告、看利益”4.2 被申请人与被告被争议的行政行为 被申请人/被告政府政府部门行政机关政府派出机关有授权：该组织无授权：派出、设立该组织的行政机关（种类越权）由行政主体直接做出的行为授权组织有授权、但越权：该组织（幅度越权）维持：原行政机关改变：复议机关经复议机关复议的行为不作为：（拒绝受理：复议前置情况下只能告复议机关；逾期不作复议决定：可选择被告）行政委托的行为（行政机关授权视为委托） 委托机关共同行政行为 共同做出行政行为的行政机关或授权组织被告：谁签字告谁阶段性行政行为被申请人：批准机关继续行使职权的机关被撤销机关做出的行为撤销机关* 总结：“考被告、看行为”4.3 第三人概念：与争议的具体行政行为有法律上的利害关系、经过申请或者依争议解决机关通知参加到争议解决程序中来的人。参加程序行政复议：行政复议机构认为申请人以外的公民、法人或者其他组织或其本身认为与被审查的具体行政行为有利害关系的，可以通知或申请其作为第三人参加行政复指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家18议。行政诉讼：掌握人民法院必须通知参加诉讼的两种情况： 同一具体行政行为的利害关系人没起诉 必须通知参加诉讼 原告不同意追加被告 必须通知参加诉讼4.4 复议机关与人民法院4.41 复议机关的确认规则被争议的行政行为被申请人 复议机关（1）县级人民政府 上级政府；（2）省级人民政府 自身 国务院（终局裁决）政府（3）省级政府派出机关下属政府 派出机关复议本级政府（1）政府工作部门行为 上级政府工作部门（2）全国垂直管理的政府部门 上级部门复议本级政府或上级部门（3）省以下垂直管理的政府部门 省另有规定从其政府部门（4）国务院部门 自身 国务院（终局裁决）行政机关政府派出机关 政府派出机关 派出它的政府由行政主体做出的行为法律、法规、规章授权组织设立该派出机构的工作部门（1）派出机构该部门的本级地方人民政府直接管理该组织的人民政府（2）其他授权组织 直接管理该组织的政府部门国务院部门* 总结：有问题、找上级指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家194.42 人民法院的管辖规则 级别管辖法院 管辖内容基层法院一般性一审案件都由基层法院审理【专门法院、派出法庭无管辖权】四个例外：（08 年解释第 25 条）（1）当事人变更起诉 中院决定自己审、其他法院审、原法院审（2）一审法院逾期不作为 中院决定自己审、其他法院审、原法院审（3）基层法院提请管辖 中院决定自己审、其他法院审、原法院审以上中院的选择都必须在七日内做出。（4）中院主动提级管辖与异地管辖1、确认发明专利权的案件、海关处理的案件2、对国务院各部门或者县级以上人民政府的（以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外）所作的具体行政行为提起诉讼的案件中级法院 3、本辖区内重大、复杂的案件。包括：（1）反倾销、反补贴的一审案件（2）社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件（3）重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件（4）其他重大、复杂的案件 地域管辖1、起诉没有经过复议的行政行为 最初做出具体行政行为的行政机关所在地法院最初做出具体行政行为的行政机关所在地法院2、起诉复议机关改变后的行政行为 复议机关所在地法院原告所在地法院（户籍地、经常居住地、被限制人身自由地）3、对限制人身自由的行政强制措施不服被告所在地法院原告所在地法院（户籍地、经常居住地、被限制人身自由地）4、对限制人身自由和限制财产权措施同时不服被告所在地法院此处包括行政处罚和行政强制措施两种措施5、因不动产纠纷提起诉讼 不动产所在地法院指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家20S.5 争议结论诉讼：（1）事实认定清楚，证据确凿；（2）适用法律正确；（3）程序合法；（4）没有超越、滥用职权；（5）行政处罚没有显失公正主判决：维持复议：（1）事实认定清楚，证据确凿；（2）适用法律正确；（3）程序合法；（4）没有超越职权、滥用职权；（5）内容适当诉讼：（1）起诉被告不作为理由不能成立的；（2）被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；（3）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的（）对合法行为的处理辅判决：驳回 复议：（1）行政机关不作为，但复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责或受理前已经履行法定职责的；（2）受理复议申请后，发现该申请不符合受理条件的。【上级机关可以责令复议机关恢复审理】诉讼：（1）主要事实不清、证据不足（2）适用法律错误（3）违反法定程序（4）超越或滥用职权主判决（1）：撤销并重做（针对作为违法）复议：（1）主要事实不清、证据不足（2）适用法律错误（3）违反法定程序（4）超越或滥用职权（5）具体行政行为内容明显不当主判决（2）：履行（针对不作为违法）（1）行政机关有职权；（2）没有履行义务；（3）无正当理由；（4）继续履行有意义（）对违法行为的处理辅判决：确认违法或无效诉讼：确认违法：（1）继续履行无意义;（2)不具有可撤销内容的；（3）撤销会给国家利益、公共利益带来重大损失（情况判决）；确认无效：被诉具体行政行为依法不成立或无效诉讼：行政处罚显失公正（）对明显不当行为的处理变更【注意不利变更禁止】复议：（1）没有事实问题（2）没有程序问题指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家21第五讲 国家赔偿法细目S1 国家赔偿的构成要件S2 行政赔偿范围S3 行政赔偿关系人S4 行政赔偿程序 S5 司法赔偿范围S6 司法赔偿关系人S7 司法赔偿程序S8 赔偿方式与计算 标准S9 其他规定S1 国家赔偿的构成要件主体：国家（由国家赔偿义务机关具体接受赔偿请求、履行赔偿义务）客体：公民、法人、其他组织的合法权益行为：国家机关和工作人员的职务行为归责原则：混合责任原则后果：实际存在的损害国家赔偿因果联系：职务行为与损害后果之间存在必然因果联系* 举证责任分配：人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。人民法院赔偿委员会处理赔偿请求，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。赔偿义务机关采取行政拘留或者限制人身自由的强制措施期间，被限制人身自由的人死亡或者丧失行为能力的，赔偿义务机关的行为与被限制人身自由的人的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系，赔偿义务机关应当提供证据。S.2 赔偿范围1、侵犯人身权（1）违法的行政拘留、违法的行政强制措施（2）非法拘禁或以其他方法非法剥夺公民人身自由（3）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的（4）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡（5）其他违法行为指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家222、侵犯财产权（1）违法的行政处罚（2）违法的行政强制措施（3）违反国家规定征收、征用财产（4）造成财产损害的其他行为S.3 赔偿关系行政主体行为 赔偿义务机关行政机关作出侵害行为 该行政机关行政机关的工作人员作出的侵害行为的 其所在的行政机关法律、法规授权组织作出的侵害行为 该授权组织两个以上行政机关共同作出侵害行为的 共同作出原具体行政行为的行政机关有继续行使职权的机关 继续行使职权的机关实施侵权行为的行政机关被撤销没有继续行使职权的机关 作出撤销决定的机关对加重部分提出行政赔偿 复议机关复议机关作出侵害行为的对非加重部分提出行政赔偿 原行政机关委托人作出侵害行为的 委托的行政机关S.4 赔偿程序S.5司法赔偿范围侵犯人身权（1）违法拘留； 超期拘留，并销案、不起诉或宣告无罪 （2）错误逮捕， 并销案、不起诉或宣告无罪 （3）错误判决，且已经执行（4）刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的（5）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡侵犯财产权（1）违法的司法强制措施（查封、扣押、冻结、追缴等）（2）依审判监督程序再审改判无罪，原罚金、没收财产已经执行司法赔偿范围不予赔偿的范围（1）公民自己故意作虚假供述被羁押或被判处罚（2）不负刑事责任的人被羁押【包括不符合法定责任年龄与不具备法定责任能力两种情形】 （3）不追究刑事责任的人被羁押【包括法定不起诉（刑诉法第 15条规定情形）和酌定不起诉两种情形】（4）个人行为（5）公民自伤、自残等故意行为致使损害发生单独程序向赔偿义务机关提出赔偿请求 赔偿义务机关决定不予赔偿；对赔偿数额、方式、项目有异议；逾期不作赔偿（两个月内） 向人民法院提起行政赔偿诉讼（两个月届满后三个月内）一并程序在复议和诉讼中一并提起：要求审理机关撤销或确认具体行政行为违法同时提出赔偿请求 注意此时要分别立案，可以决定是否合并审理。指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家23S.6 赔偿关系违法行为 赔偿义务机关 确认方式自认：撤销拘留违法拘留、超期拘留 作出拘留决定的公安机关或检察机关 他认：检查机关不批捕也没公诉；公诉但没限制人身自由；一审判决无罪自认：撤销逮捕、不起诉、撤销案件错误逮捕 批准逮捕的检察机关或人民法院 他认：一审判决无罪再审改判无罪 原审法院 再审改判无罪自认：一审发回重审改判无罪或检察机关撤销起诉、不起诉、撤销案件二审改判无罪 一审法院他认：二审直接改判无罪S.7 赔偿程序7.1以公安、检察机关、监狱、看守所为赔偿义务机关的程序先行处理（向赔偿义务机关提出赔偿请求）复议（三十日内向上一级机关复议、两个月内做复议决定）决定（三十日内向复议机关同级法院赔偿委员会申请最终赔偿，三个月内做决定）申诉与监督（1）当事人可以向上一级赔偿委员会申诉（2）院长决定：重新审查（两个月内） 【本院发现】（3）上级法院：直接审查决定或要求重新审查（4）上级检察院要求同级法院：重新审查7.2以人民法院为赔偿义务机关的程序先行处理（向赔偿义务机关提出赔偿请求）决定（向上一级人民法院赔偿委员会申请最终赔偿，三个月内做决定）申诉与监督（1）当事人可以向上一级赔偿委员会申诉（2）院长决定：重新审查（两个月内）【本院发现】（3）上级法院：直接审查决定或要求重新审查（4）上级检察院要求同级法院：重新审查指南针门户网址： 服务电话：指南针司法考试 您身边的司考专家24S.8赔偿方式与计算标准8.1侵犯人身自由权的赔偿计算标准8.2侵犯生命健康权的赔偿计算标准8.3侵犯名誉权、荣誉权的赔偿方式对于国家机关侵犯公民 人身权（包括人身自由权和生命健康权）的违法或过错行为同时造成精神损害的 ，要在侵权行为影响的范围内为当事人消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。造成严重精神损害的，应当支付精神损害抚慰金。8.4侵犯财产权的赔偿计算标准：只赔实际损失，不赔预期损失；只赔物质损失，不赔精神损失；间接损失部分可以赔偿：财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；S.9 其他规定9.1赔偿请求时效自知道或应当知道侵权行为之日起两年内向赔偿机关提出赔偿申请。与赔偿诉讼时效三个月的区分9.2赔偿金支付制度赔偿请求人凭生效的判决书、复议决定书、赔偿决定书或者调解书，向赔偿义务机关申请支付赔偿金。赔偿义务机关应当自收到支付赔偿金申请之日起七日内，依照预算管理权限向有关的赔偿金额=受害人被限制人身自由的天数 X上年度职工日平均工资（=年平均工资/12 个月/平均每月法定工作天数）注：“上年度”指赔偿义务机关、复议机关或人民法院赔偿委员会维持原赔偿决定的，按作出赔偿决定时候的上年度执行。损害内容 赔偿项目 赔偿标准造成身体伤害 医疗费、误工减少的收入、护理费 按国家上年度职工日平均工资计算，最高额为上年度职工年平均工资的