不胜任工作时如何调岗——刘小根

不胜任工作时如何调岗 刘小根 【案情简介】小吴于 2008 年 3 月 1 日进入沪上一家美发连锁公司 工作，月工资 2500 元，另有提成。入 职时岗 位为一家门店的美发部经 理，除发艺 工作外， 还 承担门店美发师的管理工作。2011 年 3 月 1 日， 小吴因为能力强、业务突出，被公司提为门店总经理，月工资 3500 元， 另有门店营业额提成。小吴的工作职责范围有了进一步扩大，负责整 个门店所有的行政管理及业务管理等工作。 2011 年 10 月，小吴在领取工资时发现公司已将其工资由 3500 元降低至 2500 元。小吴找公司理论时，方得知公司已经将其岗位由 门店总经理降低为美发部经理。2011 年 11 月，公司将一份调岗通知 邮寄至小吴老家江苏，告知小吴因不胜任美发部经理工作，公司再次 将其岗位将为美发师。2012 年 1 月 19 日，小吴去门店上班时被公司 拒绝。小吴随即提出仲裁申请，要求恢复原岗位及薪资待遇。 【争议焦点】公司主张，第一次降岗系因小吴担任门店总经理期间， 门店业绩下滑，不能胜任门店总经理工作；第二次降岗也系小吴不能 胜任美发部经理岗位。关于不胜任工作，公司主要提供了 2011 年 3 月至 2012 年 1 月营业月报表、三份多人共同署名的书面证人证言 。证人证言 称申请人不仅不胜任门店总经理工作，亦不胜任美发部 经理工作， 证人未出庭，亦未附证人身份证；营业月报表中显示 2011 年 3 月至 2011 年 9 月期间门店总收入在最低 70782.8 元和最 高 180045.6 元之间波动，平均总营业额为 129558.1 元，2011 年 10 月 至 2012 年 1 月期间门店总收入在最低 116280.4 元和最高 231203.8 元之间波动，平均总营业额为 170876.1 元。 小吴对上述证据均不认可，认为门店业绩受门店大小、地理位置 及时令等多种因素的影响，现公司提供的证据，难以证明其有关门店 业绩下滑不胜任工作的主张。 庭审中，公司未能提供门店总经理、美发部经理岗位职责及业绩 标准，未提供 2011 年 2 月之前的营业月报表，亦未能提供公司对不 胜任工作的考核流程与标准的制度。 【仲裁结果】仲裁委经审理后认为：首先，公司既未申请证人出庭， 2 亦未提供证人身份证件，且证人证言中记载内容无其他证据加以印 证，故对证人证言的真实有效性不予认可。 其次，公司未提供 2011 年 2 月之前的营业月报表，无法与小 吴担任总经理期间的业绩进行比较，故难以印证公司有关小吴自 2011 年 3 月起担任总经理期间门店业绩下滑的主张。从公司当庭提 供的证据来看，公司未与小吴约定相应工作职责、门店业绩目标及相 应考核标准。故营业月报表仅能能够证明小吴担任门店总经理期间 的平均业绩低于新的门店总经理，但无法印证公司认为小吴不能胜任 门店总经理的主张。同理，对其认为小吴亦不胜任美发部经理的主张 亦难认可。 综上，裁决公司应自 2011 年 10 月 1 日起恢复小吴门店总 经理岗位及相应工资待遇。 【分析点评】中华人民共和国劳动合同法第三十五条规定，用人 单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。这是否意味 着，在任何情况下，用人单位都不能单方变更劳动合同约定的内容呢？ 非也。该法第四十条规定，劳动者不能胜任工作，经过调整工作 岗位，仍不能胜任工作的由该条规定来看，当劳动者不能胜任工 作时，用人 单位便具有调整劳动者工作岗位的权利，且这种权利的行 使不以劳动者同意为前提，即只要用人单位的单方意思表示即告成立。 那么，何为 “不能胜任工作”便成为单方调岗权利行使的关键。 用人单位实践中如何把握呢？本案中公司的管理是不到位的，比 如第一次降岗的合法性暂且不论，最起码应当通知一下小吴，但公司 连书面通知都没有。那么，就本案而言，公司需要如何完善呢？ 第一、公司与员工特别是有一定职位或者享受提成工资的员工清 楚约定岗位职责。这是公司认为员工胜任或者不胜任工作的前提条件。 如未约定， 则会导致相应认定标准的模糊与复杂。即使公司提供其他 人担任该门店总经理的营业月报表或者同时期其他门店的营业月 报表也未必能充分证明小吴不胜任门店总经理工作。小吴庭审中认 为门店业绩受门店大小、地理位置及时令等多种因素的影响的主张， 还是具有一定道理的。此外，公司庭审中提供的营业月报表的逻辑 是小吴不如后来的门店总经理，这显然是错误的。追求人的能力是无 止境的。总 有一天，公司可以找到一个比后来门店总经理能力更强的 人，那么，按照公司的逻辑， 这个总经理到那 时也不胜任工作了。 第二，规定好录用条件后，用人单位一定不要忘记让员工在平时 3 相应的业绩单中签字确认。因为在仲裁实践中，就有劳动者抗辩称， 自己的业绩是符合条件的，用人单位提供的业绩证明是单方制作的。 在相应业绩证据较为充分情况下，用人单位最好召开一个考核会议或 者走一个考核流程，给被考核员工一个陈述解释的机会，用人单位做 好会议记录，与会人员签字，并最终对是否胜任作出书面认定。在以 上证据充分的情况下，公司依据劳动合同法第四十条行使单方调岗 权才较为妥当。 第三，在公司享有调岗权的时候，公司是否可以任意调岗呢？如 将