有限责任公司股权善意取得制度研究

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 有限责任公司股权善意取得制度研 究 摘要：虽然实践中有 2007 年最 高人民法院对股权善意取得的司法应用， 公司法法释（2011）3 号中确立了股权 善意取得制度参照了物权善意取得制度， 理论上存在不足，本次非法解释并没有 对其进行相关修订。善意取得制度在保 障交易安全、效率方面有着不可替代的 作用，同时，商法的权利外观主义也要 求善意取得制度发挥其法律价值，因此， 从善意取得制度的积极意义上讲，股权 善意取得制度在法律和司法实践方面还 应该继续运用和完善。 中国论文网 /3/view-12999775.htm 关键词：股权 善意取得 有限责 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 任公司 一、股权的变动模式 股权变动模式与股权的善意取得 息息相关，这是确认第三人是否是善意 第三人时必须澄清的问题，即我们必须 弄清楚股权的转让时点究竟是在双方达 成转让合意时还是移交出资证明书时、 抑或是完成股东名册变更时、或者是完 成工商部门的变更登记时。关于股权变 动模式， 物权法并没有相关的规定， 而公司法的规定也较为模糊，这也 是该问题成为学术界争议焦点的关键所 在。目前存在多种学说如合同生效说、 价款支付说、通知说、内部登记变更说 （改签出资证明书说、股东名册变更说、 公司章程变更说） 、工商登记变更说等 等。其实这些学说大致可以分为两种类 别：其一认为股权变动采形式主义，即 股权变动效力的发生除需要双方合意的 达成，还需要特殊形式的要件。 ；其二 是股权变动采意思主义，即股权变动的 发生无需外在形式的确保，只需要双方 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 就股权变动达成合意即可，即使股东名 册上未登记股东姓名也不必然认定该股 东不具有股东权利，笔者也支持该种观 点。其实就公司法第七十四条进行 分析我们便可以发现问题所在。 根据七十四条的规定我们可以看 出在转让股权后才发生公司内部变更登 记，所以股东名册变更并不是股权转让 完成的标志。而且形式主义者认为第 77 条“股权转让 ”应指股权转让合同生效， 即让股权转让与股权转让合同生效画上 了等号，然而这与物权法认为物权 转让与物权转让合同生效分属不同法律 范畴的原理相违背。 由此可见，股权变动采意思主义 更为恰当。 二、股权善意取得的构成要件 （一）行为要件：让与人无权处 分 无权处分是善意取得适用的前提 条件，只有存在无权处分行为，善意取 得才有其适用的土壤。无权处分是指没 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 有处分权的人对他人的财产做出了法律 上的处分行为。 （二）主观要件：受让人须善意 股权善意取得中的“善意” 与善意 取得制度中的“ 善意” 类似，即受让人对 名义股东无权处分实际出资人股权或者 一股二卖的情形完全不知情，主观希望 通过合法股权交易取得公司股东地位的 心理状态。 （三）行为要件：支付合理对价 善意取得之制度价值在于保护交 易安全， “善意取得还以交易行为为前提， 即出让人与取得人不能是同一人，在经 济上也不能具有同一性。如果具有同一 性，交易保护或信赖保护就不应予以考 虑，所有权人的利益就具有优先性”。 是否要求“有偿 ”以及“合理的价格”，则 具分歧。在我国学者则认为“无偿取得 动产者其利益较之于物之真正所有人的 利益，不值得保护。因而，善意取得需 以有偿受让为要件” 。 （四）形式要件：完成工商登记 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 变更 虽则股权的转让完成于双方合意 达成之时，即股权转让合同生效之时， 股东名册变更，工商登记变更并非其形 式要件，但表征受让人对股权“占有” 之 外观，依然是不可或缺的。 三、股权善意取得制度的缺失及 其完善 （一） 公司法解释（三） 质疑 公司法解释（三） 第 26 条将 股东处分其名下的股权作为无权处分的 类型之一适用善意取得。其规定如果名 义股东把自己的一些列股权进行转让活 动、质押活动，或者通过其他方式进行 处分，实际出资人可以认定名义股东的 此类行为是没有效力的。因为实际出资 人享有股权的实际权利。在这种情况下， 人民法院可以根据物权法第 106 条 规定进行处理。然而，第 26 条规定的 情形是否适用善意取得制度是存在疑问 的。有学者认为根据第 32 条规定前提 名义股东处分其名下的股权属于有权处 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 分，缺乏适用善意取得的条件。其实主 要是认为应该根据股东名册显示的股东 来确定股东身份，确定股东权利的归属， 所以认定名义股东的处分为有权处分， 不适用善意取得。而笔者更主张适用， 相应的解释在上文已阐释。而对第 28 条持否定观点的人，其认为，基于公 司法第 32 条规定的公示对抗主义， 未经登记的股权变动不得对抗第三人。 从第三人的视角来看，其关注点只在工 商局的股权登记，如果工商局的股权登 记没有变动，那么就可以不承认股权变 动。在这种情况下，相关的股权出让行 为就无效，第三人可以主张自己系经有 权处分受让股权。从公示对抗规则的作 用来看，似无必要在一股二卖场合引入 善意取得。 （二）德国的相关规定 在德国，股权善意取得制度被规 定在德国有限责任公司法之中，这 部法经过了多次修改，在最后一次修订 中，等待期和真实权利人可归责性等因 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 素被引入到法律之中，这些因素进一步 完善了对善意取得的范围界定。 对于可归责性要件，德国立法者 的处理颇有深意。股权的善意取得原则 上要求真实股东对于登记错误的状态具 有可归责性。但错误状态持续超过三年 的，即不问可归责与否；质言之，排除 可归责性的一般事由如伪造、无权代理、 无行为能力等在此时也不发生作用，即 使是通过伪造证件“ 盗窃”而来的公司股 份，在三年后也能发生善意取得。这与 动产善意取得的情况有显著区别，原因 在于股权和动产权利人对于外观的控制 力不同。在现有制度和技术下，股东可 以随时查看股东名册正确与否，可以通 过异议登记、诉讼等手段消除错误状态。 而动产占有一旦丧失，无论经过时间长 短，动产所有人都没有类似途径以追回 动产。因而德国主流学说认为，在可归 责性要件方面，即使设置了三年的上限， 立法者也已考虑了真实权利人的利益。 （三）对我国的启示 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 1.异议登记制度的引入 目前，工商登记作为股权的权利 外观，首要的缺陷在于本次资本和登记 制度改革取消了股东出资额作为登记内 容，然而股权的查封及其公示以及其他 商业活动都无法离开对股东出资额的了 解。然而股权异议登记制度却能很好的 解决上述难题，并且与股权的意思主义 变动模式并不矛盾。在股权让与合同签 订后，经出让人同意，受让人可对股权 进行异议登记，防止在登记变更前，出 让人再行无权或有权处分。在制度设计 上，异议登记应当比正式登记简单便捷， 申请的主体应为交易双方当事人，而非 公司。在登记条件上，只需登记权利人 同意即可，而不需证明异议人权利受到 侵害。在技术上，应确保查阅者在阅股 东信息时能够看到股权上的异议登记。 在效果上，载有异议登记的股份，不能 发生善意取得。 2.7w 责性因素和三年期间的引 入 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 德国有限责任公司法在股权 善意取得方面与传统民法不同之处在于 引入了可归责性因素和三年期间的引入。 之所以要对这两项因素进行引入，是在 于在善意取得中，工商登记的股东名单 并没有过严格的审查。如果第三人根据 这些安全系数不高的信息进行投资决策， 存在风险，要破解这一问题提高对股东 名册的严格审查是一方面，但是成本太 高可行性差，若以可归责性因素和三年 期间的引入，有很大的替代效果，不仅 可以使真实权利