2016年司法考试每日一练10.8

多项选择题 权力制约是依法治国的关键环节。下列哪些选项体现了我国宪 法规定的权力制约原则？（ ） A. 全国人大和地方各级人大由民主选举产生，对人民负责，受人 民监督 B. 法院、检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相 配合，互相制约 C. 地方各级人大及其常委会依法对“一府两院”监督 D. 法院对法律合宪性审查 单项选择题 甲公司购买乙公司电脑 20 台，向乙公司签发金额为 10 万元的 商业承兑汇票一张，丁公司在汇票上签章承诺：“本汇票已经本 单位承兑，到期日无条件付款”。当该汇票的持票人行使付款请 求权时，下列哪一说法是正确的？（ ） A. 如该汇票已背书转让给丙公司，丙公司恰好欠汇票付款人某银 行 10 万元到期贷款，则银行可以提出抗辩而拒绝付款 B. 如该汇票已背书转让给丙公司，则甲公司可以乙公司交付的电 脑质量存在瑕疵为抗辩理由拒绝向丙公司付款 C. 因该汇票已经丁公司无条件承兑，故丁公司不可能再以任何理 由对持票人提出抗辩 D. 甲公司在签发汇票时可以签注“以收到货物为付款条件” 单项选择题 甲国人张某侵吞中国某国企驻甲国办事处的大量财产。根据中 国和甲国的法律，张某的行为均认定为犯罪。中国与甲国没有司 法协助协定。根据国际法相关规则，下列哪一选项是正确的？（ ） A.张某进入中国境内时，中国有关机关可依法将其拘捕 B.中国对张某侵吞财产案没有管辖权 C.张某乘甲国商船逃至公海时，中国有权派员在公海将其缉拿 D.甲国有义务将张某引渡给中国 单项选择题 / 关于侦查中的专门调查工作，下列哪一选项是正确的？（ ） A.在执行拘传的时候，不另用搜查证可以进行搜查 B.对于死因不明的尸体，公安机关有权决定解剖，并且通知死者 家属到场 C.对人身伤害的医学鉴定，由省级人民政府指定的医院进行 D.对犯罪嫌疑人作人身伤害的医学鉴定的期间不计入办案期限 多项选择题 关于举证责任分配，下列哪些选项是正确的？（ ） A.县供电局安装的高压线电死了刘某的牛，刘某诉请损害赔偿， 县供电局应就其对刘某的牛的死不存在过错承担举证责任 B.张某因被李某养的狗咬伤诉至法院，要求李某赔偿。李某应就 其对张某被狗咬伤不存在过错承担举证责任 C.陈某委托黄某去广州购买一批牛仔裤，后因牛仔裤滞销，陈某 不承认黄某是代理自己去购买牛仔裤。黄某应就自己是否有代理 权的事实承担举证责任 D.王某因被 A 公司辞退不服而诉至法院，A 公司应对辞退王某的 事实承担举证责任 多项选择题 段某拥有两块山场的山林权证。林改期间，王某认为该山场是 自家的土改山，要求段某返还。经村委会协调，段某同意把部分 山场给与王某，并签订了协议。事后，段某反悔，对协议提出异 议。王某请镇政府调处，镇政府依王某提交的协议书复印件，向 王某发放了山林权证。段某不服，向县政府申请复议，在县政府 作出维持决定后向法院起诉。下列哪些选项是正确的？（ ） A.对镇政府的行为，段某不能直接向法院提起行政诉讼 B.县政府为本案第三人 C.如当事人未能提供协议书原件，法院不能以协议书复印件单独 作为定案依据 D.如段某与王某在诉讼中达成新的协议，可视为本案被诉具体行 政行为发生改变 多项选择题 / 【正确答案】 ABC 【答案解析】 本题考核权力制约原则。权力制约原则是指国家权 力的各部分之间相互监督、彼此牵制，以保障公民权利的原则。 它既包括公民权利对国家权力的制约，也包括国家权力相互之间 的制约。权力制约原则在我国宪法中体现为：（1）宪法规定了人 民对国家权力活动进行监督的制度，如规定，“全国人民代表大 会和地方各级人民代表大会都由民主选举产生，对人民负责，受 人民监督”。（2）宪法规定了公民对国家机关及其公务员的监督 权，规定“中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人 员，有提出批评和建议的权利”。（3）规定了国家机关之间、国 家机关内部不同的监督形式。如宪法第一百三十五条规定 “人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负 责，互相配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律”等等。 选项 D 错误。我国法律没有规定法院对法律合宪性的审查。 单项选择题 【正确答案】 A 【答案解析】 本题考核票据的抗辩和票据的必要记载事项。选项 A 正确。票据法第十三条第二款规定，票据债务人可以对不 履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。 据此可知，如果丙与付款银行有直接的债权债务关系的话，银行 可以以此提出抗辩，拒绝付款。选项 B 错误。票据法第十三 条第一款规定，票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的 前手之间的抗辩事由，对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩 事由而取得票据的除外。据此可知，甲公司不能以自己与持票人 丙公司的前手乙公司的抗辩事由对抗持票人丙公司。选项 C 错误。 票据法第四十四条规定，付款人承兑汇票后，应当承担到期 付款的责任。本题中丁公司已经对汇票进行了承兑，那么它就成 为了第一付款人，要承担到期付款的票据责任。但是并非任何情 况下都不能对抗持票人，如果票据本身存在瑕疵，承兑人可以进 行对物抗辩，拒绝承兑。选项 D 错误。票据法第十九条规定 第一款规定，汇票是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在 指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。另 外票据法第二十二条第（二）项规定，无条件支付的委托是 汇票的必要记载事项。据此可知，汇票出票时不能记载附条件的 付款，如果附有条件的话，就会导致该汇票无效。 单项选择题 【正确答案】 A 【答案解析】 本题考核域外犯罪管辖与引渡。选项 A 正确。张某 进入中国境内时，中国有关机关可依法直接行使管辖权，将其拘 / 捕。选项 B 错误。张某侵吞了中国某国企驻甲国办事处的大量财 产，属于危害中国国家利益的犯罪，中国司法机关可以根据保护 性管辖原则对其行使管辖权。选项 C 错误。公海上的船舶管辖权 包括船旗国管辖和普遍管辖。这里甲国商船的船旗国并非中国， 且这里也没有提及该商船有海盗、非法广播、贩奴或贩毒行为， 故中国的执法部门无权登临检查该商船，无权缉拿其乘客。选项 D 错误。在国际实践中，除非有关引渡条约或国内法有特殊规定， 一般地各国有权拒绝引渡本国公民，因此，甲国没有义务将张某 引渡给中国。 单项选择题 【正确答案】 B 【答案解析】 选项 A 错误。刑事诉讼法第一百三十六条规 定，进行搜查，必须向被搜查人出示搜查证。在执行逮捕、拘留 的时候，遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查。选项 B 正确。刑事诉讼法第一百二十九条规定，对于死因不明的尸 体，公安机关有权决定解剖，并且通知死者家属到场。选项 C 错 误。刑事诉讼法第一百四十四条规定，为了查明案情，需要 解决案件中某些专门性问题的时候，应当指派、聘请有专门知识 的人进行鉴定。据此可知，选项 C 没有法律依据。选项 D 错误。 刑事诉讼法第一百四十七条规定，对犯罪嫌疑人作精神病鉴 定的期间不计入办案期限。据此可知，只有对于精神病鉴定的期 间不计入办案期限，对于其他人身伤害的医学鉴定期间是计入办 案期限的。 多项选择题 【正确答案】 CD 【答案解析】 选项 A 错误。县供电局安装高压线属于高度危险作 业，由县供电局就刘某故意造成损害事实承担举证责任。选项 B 错误。该案件属于饲养的动物致人损害，由李某对张某有过错或 第三人有过错承担举证责任。选项 C 正确。陈某与黄某对代理权 发生争议，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。选项 D 正 确。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、 解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发 生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 多项选择题 【正确答案】 AC 【答案解析】 选项 A 正确。行政复议法第三十条第一款规定， 公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已 经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩 涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复 / 议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。 本题属于行政复议前置案件，段某不能直接提起行政诉讼。选项 B 错误。行政诉讼法第二十九条第一款规定，公民、法人或 者其他组织同被诉行政行为有利害关系但没有提起诉讼，或者同 案件处理结果有利害关系的，可以作为第三人申请参加诉讼，或 者由人民法院通知参加诉讼。据此可知，以第三人身份参加行政 诉讼，必须同提起诉讼的行政行为有利害关系，即该行政行为必 须实际影响该人的权利义务。在本题中，县政府作为复议机关作 出维持决定，段某不服向法院起诉，被诉行政行为是“镇政府向 王某发放山林权证行为”，该发证行为没有实际影响县政府的权 利义务，故县政府不能充当本案第三人。王某是利害关系人，为 本案第三人。选项 C 正确。行政诉讼证据规定第七十一条规 定，下列证据不能单独作为定案依据：（一）未成年人所作的与 其年龄和智力状况不相适应的证言；（二）与一方当事人有亲属 关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言，或 者与一方当事人有不利关系的证人所作的对该当事人不利的证言； （三）应当出庭作证而无正当理由不出庭作证的证人证言；（四） 难以识别是否经过修改的视听资料；（五）无法与原件、原物核 对的复制件或者复制品；（六）经一方当事人或者他人改动，对 方当事人不予认可的证据材料；（七）其他不能单独作为定案依 据的证据材料。根据上述第（五）项规定，不能与原件核对的协 议书复印件不能单独作为定案依据。选项 D 错误。最高人民法 院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定第四条规定，有下列情形 之一的，可以视为“被告改变其所作的具体行政行为”：（一） 根据原告的请求依法履行法定职责；（二）采取相应的补救、补 偿等措施；（三）在行政裁决案件中，书面认可原告与第三人达 成的和解。所谓行政裁决，是指行政机关根据法律授权对民事