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文档简介
优秀逮捕意见书 逮捕,名词,有捕捉、捉拿之意。另作为法学名词, 逮捕是指公安机关、人民检察院和人民法院,为了防止犯 罪嫌疑人或者被告人实施妨碍刑事诉讼的行为,逃避侦查、 起诉、审判或者发生社会危险性,而依法暂时剥夺其人身 自由的一种强制措施。 优秀逮捕意见书 XXX 人民检察院: 本律师接受涉嫌聚众扰乱社会公共秩序罪的犯罪嫌疑 人 xxx 的委托,作为他在侦查阶段的辩护人,得知 xxx 的 案件已经移交贵院审查逮捕,依据刑诉法的规定,本律师 提出以下意见,供参考。 本律师认为,xxx 不符合必须被逮捕的法定条件。 首先,对于涉嫌犯罪事实部分,由于侦查阶段无法看 到案卷材料,辩护律师不可能了解到全案的详细内容,但 仅从 xxx 对我们说明的情况和其它一些相关事实,我们认 为,是不能证明 xxx 的犯罪事实基本清楚,尤其是“扰乱” 的具体行为缺乏证据,xxx 的车辆并没有对企业的生产秩序、 公共交通造成实质的危害,另外,对于其行为的引发的后 果并没有达到法律规定的情节严重的程度。 其次,xxx 涉嫌的罪名和涉嫌犯罪事实并没有达到必须 要予以逮捕关押的程度。 刑事诉讼法规定第七十九条规定,对有证据证明有犯 罪事实,可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人, 采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的,应当 予以逮捕:(一)可能实施新的犯罪的;(二)有危害国家安全、 公共安全或者社会秩序的现实危险的;(三)可能毁灭、伪造 证据,干扰证人作证或者串供的;(四)可能对被害人、举报 人、控告人实施打击报复的;(五)企图自杀或者逃跑的。 另外还规定,对有证据证明有犯罪事实,可能判处十 年有期徒刑以上刑罚的,或者有证据证明有犯罪事实,可 能判处徒刑以上刑罚,曾经故意犯罪或者身份不明的,应 当予以逮捕。 根据上述规定,xxx 的情况不属于上述规定应当予以逮 捕的任何一种情形. 刑事诉讼法第六十五条的规定,人民法院、人民检察 院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人, 可以取保候审:(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附 加刑的;(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不 致发生社会危险性的;(三)患有严重疾病、生活不能自理, 怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发 生社会危险性的;(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要 采取取保候审的。 根据上述规定,xxx 完全应当变更强制措施为取保候审。 第一、xxx 的涉嫌犯罪行为属于可能会被判处有期徒刑、 管制、拘役或者剥夺政治权利的情况。 xxx 涉嫌的罪名是聚众扰乱社会秩序罪,依据我国刑法 第二百九十条规定,聚众扰乱社会秩序,情节严重,致使 工作、生产、营业和教学、科研无法进行,造成严重损失 的,对首要分子,处三年以上七年以下有期徒刑;对其他积 极参加的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政 治权利。 第二、本案是由于经济纠纷所引起,并非故意扰乱社 会秩序。 本案是由于山东良庄矿业有限公司拖欠 xxx 巨额运输 费和股金分红所引起,xxx 的行为是一种不不理性自救行为, 没有危害扰乱公共秩序的主观恶意。 第三、 本案情节轻微,没有严重后果。 xxx 并没有围堵山东良庄矿业有限公司的大门,xxx 的 车辆和听闻前来帮忙的车辆仅仅是停靠在路边,没有长时 间造成企业车辆无法进出入,也没有造成交通的堵塞。 第四、xxx 没有前科。 文小臣一项遵纪守法,没有任何犯罪记录甚至违法记 录。 第五、没有证据证明 xxx 取保候审之后不会发生危险。 xxx 被取保候审之后不会发生社会危险,也没有证据证 明 xxx 取保候审之后仍然会有危害社会的行为。 采取取保候审没有任何问题,xxx 的家属愿意提供任何 担保,xxx 本人也愿意遵守取保候审期间犯罪嫌疑人的所有 规定,严格约束自己。 综上所述,我们认为,取保候审制度是公民的一项自 由权利,只要申请人向司法机关提出申请,并就该申请依 法提供担保,司法机关就应当相信申请人的承诺,如果违 背承诺犯罪嫌疑人就会得到更大的法律制裁,司法机关不 得借口可能会出现这样或那样的情况拒绝申请人的取保候 审申请,我们曾向公安机关提出取保候审申请,但被以公 安机关不便侦查为由拒绝,我们坚持认为,xxx 的行为不符 合必须逮捕的必要条件,采取取保候审更符合刑事诉讼法 的规定,请求贵院不予批准耀州分局的逮捕申请书,以维 护犯罪嫌疑人 XXX 合法权益,维护刑诉法保障人权的基本 精神。 大成律师事务所 段万金律师 优秀逮捕意见书 核心提示:审查逮捕案件意见书 是检察机关侦查监督部门对案件的事实及证据进行审查终 结后,由承办检察官根据犯罪嫌疑人的犯罪事实和相关法 律规定,做出的“捕”或“不捕”结论而制作的内部法律 文书。 审查逮捕案件意见书是侦查监督部门对案件的事 实及证据进行审查终结后,由承办检察官根据犯罪嫌疑人 的犯罪事实和相关法律规定,做出的“捕”或“不捕”结 论而制作的内部法律文书。其核心就是增强文书的说理合 法性、逻辑性、客观性,真正达到“一书在手,如同卷宗 在手”的效果。如何增强其说理性?证据的审查判断、分析 就成为了该文书的中心环节,对此笔者结合办案实践,谈 一谈制作审查逮捕案件意见书的说理技巧。 一、依据逮捕的三个要件进行说理 办理审查逮捕案件,应当依照刑法有关规定和刑事诉 讼法六十条规定的逮捕条件,就案件的事实和证据进行审 查,作出批准或者不批准逮捕的决定。所以在审查逮捕案 件中,要正确把握逮捕的三个条件,紧紧围绕逮捕条件进 行说理。1、是否有逮捕的犯罪事实和证据。就是说是否有 证据证明有犯罪事实。即嫌疑人的行为是否构成犯罪。一 般是指证据所证明的事实已构成犯罪。该证据同时具备以 下情形:有证据证明发生了犯罪事实,该犯罪事实可以是 单一犯罪行为的事实,也可以是数个犯罪行为中任何一个 犯罪行为的事实;有证据证明犯罪事实是犯罪嫌疑人实施的;证 明犯罪嫌疑人实施犯罪行为的证据已有查证属实的;如果证 据之间存在矛盾,不能相互印证,且证据有非法取得嫌疑, 这种情形就应认定事实不清、证据不足。如果证据有欠缺, 但是不影响犯罪构成,经进一步侦查能够取得。这种情况 属于证据有欠缺,不属于证据不足;2、是否有逮捕的刑罚 要件。就是根据已经查明的犯罪事实和情节,可能判处徒 刑以上刑罚。就是说犯罪嫌疑人的行为构成犯罪,需要追 究刑事责任,对于这一点没有任何分歧疑点。且根据刑法 的相关规定,有可能判处徒刑以上刑罚。这里的“徒刑以 上”一般是指三年以上有期徒刑。三年以下以及拘役、管 制、单处罚金刑一般不在逮捕的范畴。但是在一些特殊条 件下也要考虑逮捕,这就是逮捕的第三个条件。即逮捕的 必要性;3、是否有逮捕的必要性。依据刑法的相关规 定,逮捕的必要性是指采取取保候审、监视居住等强制措 施,尚不足以防止发生社会危险性,而有逮捕的必要。就 是说对犯罪嫌疑人必须采取逮捕的强制措施,如果不采取, 就有可能发生其他社会危险性。例如证据的灭失、嫌疑人 逃跑、自杀,对证人作证造成影响等危险发生。一般对于 情节轻微,危害不大,刑罚不重的初犯、偶犯、中止犯、 预备犯、过失犯等,不予羁押确实不致再危害社会或者妨 碍刑事诉讼正常进行的,就没有逮捕的必要性,应当不批 准逮捕,反之就要考虑批捕。 二、紧紧围绕证据的三要素进行说理 证据是案件事实的基础,案件事实是一系列证据反映 的情况总和。我们不能离开证据来谈案件事实,证据分析 就是将各种证据进行必要的分析判断并加以综合,达到证 明案件事实的目的。证据是单独、孤立、被动的,而证据 分析是整体、联系、主动的。 审查逮捕案件意见书写得 是否成功,关键要看整个案件的证据分析是否准确、透彻、 到位,是否让人信服办案人员对案件所下的结论意见,就 必须紧紧围绕证据的三要素进行。1、审查现有的证据是否 具有合法性。办案人员在办案中,必须依法收集证据。这 样证据才有使用性、采纳性,一切不符合收集证据要求所 收集的证据都是非法证据、没有可信性。也不具有合法性。 这样的证据必须排除。2、审查现有的证据是否具有逻辑性。 就是审查案件事实与证据之间是否合理、是否符合客观规 律,是否一致,有无矛盾。一篇好的审查逮捕案件意见 书 ,就是一篇优秀论文,只有证据分析客观有依据、理由 说明层次清晰,才能真正体现法律文书的逻辑性;3、审查 现有的证据是否具有客观性。分析说理就必须讲“理” ,这 个“理”就是法律规则、就是法理精神,我们在审查案件 分析说理时必须遵循客观实际、事实求实,必须以事实为 根据,以法律为准绳,依照法律的条款真实地反映客观存 在的一切问题、矛盾。 三、分析说理应把握的事项 在审查案件,制作审查逮捕案件意见书中,分析 说理必须依据案件事实,证据进行。要重点突出、条理清 晰、层层推进。就像造房子,先打好房子的地基、建好房 子的框架,然后添砖加瓦,自然顺理成章,水到渠成。但 要把握好以下几点:一是说理要有准确性。说理必须立足 案件事实,全面、客观地反映案情,准确概括、准确叙述, 不能似事而非,含糊不清、模棱两可以致产生歧义。也就 是说叙述案情事实必须坚持实事求是的精神,一是一、二 是二、是则是、非则非,不夸大、不缩小、更不能歪曲事 实、以假乱真。因此说理的内容必须紧紧围绕案件的证据 来展开,通过对证据的分析判断,达到准确认定案件事实 的目的。但是分析说理不能将有关证据进行简单罗列,排 列,这样对证据分析缺乏事实依据,这种分析说理只能是 一种形式,并非实质性的说理;二是说理要有针对性。我们 在分析说理中要有所侧重,抓住关键、重点、依据证据在 案件中的作用,地位等进行论述,不要对案件的证据一一 进行详细地论证。我们认为对于案情简单、事实清楚、争 议不大的,可适当从简;对于案情复杂、证据疑点多的案件, 要抓住关键矛盾进行详细说理论证,并指出相关存在的问 题。所以分析说理要因案而易、繁简分流,避免盲目性和 随意性;三是说理要有规范性。说理分析就是法理分析,所 以语言要讲究、准确、简洁、严谨、朴实、不用方言土语, 不用与案情无关、与说理无助的修饰词、切忌模糊、拖拉, 华而不实;四是说理要有逻辑性。说理要以案件事实和法律 适用为基础,充分论证和阐明法律规定与案件事实之间的 内在联系,使事实、理由、处理意见保持一致,不能在事 实中叙述是流氓行为,在理由、处理部分中认定为强奸罪 行。要思路清晰,层次分明、客观公正。要有理有据,环 环相扣,逻辑严密。避免矛盾主次不分、重点不突出、条 理不明晰、论理苍白空洞,没有针对性;五是说理用语要恰 当。也就是说在分析说理时要用词恰当,句式规范。例如 在叙述时,要用“犯罪嫌疑人供述、受害人陈述、证人证 言”等用语。在定罪论述时要用“其行为已触犯, 涉嫌罪,不能用违反规定,属于行为” 。 对夫妻称谓要用“丈夫、妻子,而不能用男人、女人或者 老婆、老公、爱人”等词语,不能将“防卫过当说成防卫 失当,把强行奸污说成横行奸污” 。对于数额认定不能用 “若干、左右、余等” ,例如盗窃三千若干、贪污四万左右。 优秀逮捕意见书 近日,省院通过对全省侦查监督案件 进行抽查评选,我院侦监部门办理的犯罪嫌疑人吴某涉嫌 诈骗案被评为优秀法律文书,这也是本次评选中我市基层 检察院惟一入选的法律文书。在办理该案和撰写法律文书 过程中,我院主要做好以下几项工作: 1.严查细审案件事实证据。犯罪嫌疑人吴某涉嫌诈骗 的事实发生于三年前,分三次诈骗多名被害人,诈骗数额 最高的为 4600 元,当时只有一名被害人报案。我院在办理 该案时,针对其案发时间较长,有些被害人没有及时报案, 侦查机关没有及时固定证据等问题,依法要求侦查机关充 分取证,使案件达到了证据确实、充分的条件,为案件的 正确办理打下了坚实的证据基础。 2.依法结合宽严相济刑事政策办案。本案犯罪嫌疑人 吴某涉嫌诈骗的事实清楚,但依据 XX 年新的诈骗罪司法解 释,诈骗罪的犯罪数额提高为 5000 元,我院依据刑法从旧 兼从轻的原则及刑诉法关于犯罪嫌疑人社会危险性的规定, 结合宽严相济的刑事政策,对犯罪嫌疑人吴某作出了不予 批准逮捕的决定。 3.积极延伸办案职能。我院在办理该案时不是机械地 就案办案,而是依法积极延伸办案职能。鉴于犯罪嫌疑人 吴某没有对被害人进行赔偿,依法督促其对被害人予以赔 偿。同时,鉴于诈骗罪、盗窃罪等是常见的多发性侵财犯 罪,联系辖区内的相关机关共同做好居民的宣传、预防教 育工作,让其既做到遵纪守法,又
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