公选考试案例分析

案例分析（一）（二） （1）（2） 案例分析题 1 市政府的通告属于何种类型的行政行为? 某市原有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场，营业执照、卫生许可证、屠宰许可证等证照齐 全。1997 年国务院发布生猪屠宰管理条例，该市政府根据其中确认并颁发定点屠宰标 志牌的规定发出通告，确定只给甲发放定点标志牌。据此，市工商局吊销乙、丙、丁三家 屠宰场营业执照。乙、丙、丁三家屠宰场对此不服，找到市政府，市政府称，通告属于抽 象行政行为，需遵守执行。三家屠宰场提起行政诉讼。 (1)市政府的通告属于何种类型的行政行为?理由何在? (2)颁发定点屠宰标志牌属于何性质的行为? 【参考答案】 (1)市政府的通告属于具体行政行为。 具体行政行为是在行政管理过程中，依照法律，法规针对特定的人特定的事采取具体措施 的行为，其行为的内容和结果将直接影响某一个人或组织的权益；而抽象行政行为是以不 特定的人或事为管理对象，制定具有普遍约束力的规范性文件的行为。 市政府的通告针对的事特定，即确认颁发定点屠宰标志牌；针对的人特定，即甲、乙、丙、 丁四家屠宰场。 (2)颁发定点屠宰标志牌的行为是行政确认行为。 即市政府先确认甲屠宰场符合(或具备)从事屠宰业务的各方面的条件，然后赋予甲屠宰场 专门从事屠宰的法律资格。 案例分析题 2 甲县政府及其工商管理部门的行为性质如何? 甲县前几年为发展山区农村经济，投巨资扶持农民栽苹果树，几年过去，苹果树开始大量 结果，但由于品种以及土壤、气候等原因，该县所产苹果太小、味酸、色泽不好，因此， 苹果的销路一向不好。该县有一个佳美罐头厂，其生产的“佳美”牌苹果罐头和苹果汁销 路一直很好，自从县政府有关部门要求该罐头厂采购本县苹果作原料以来，销量也急剧下 降。 为了扭转这种局面，该厂决定从外地采购原料，于是与乙县某地号称“苹果大王”的种植 专业户刘金龙签订了购买苹果的协议。1997 年 8 月，刘金龙向罐头厂交付了第一批苹果， 因品质优良，罐头厂非常满意，要求刘金龙继续向该厂提供苹果。因佳美罐头厂过去是县 苹果最大的买家，现罐头厂不购买本县苹果作原料，对于本来就打不开销路的果农，更是 雪上加霜，大量的苹果无人采，大批的苹果烂掉，果农纷纷找到政府想办法，1997 年 8 月 底，县政府一位副县长找到佳美厂厂长，要求该厂不要到外地购买苹果，用本地苹果做原 料。佳美罐头厂基于企业利益，予以拒绝，县政府于是通知工商管理部门，要求其联合相 关部门上路设卡堵截，禁止外地苹果进入本县市场。1997 年 9 月 2 日。刘金龙按照合同的 约定向佳美罐头厂交付第二批水果 1 万余斤，价值 5000 元，在路上被甲县工商部门截住， 苹果被扣下，堆放在一农民的院坝里，无人看守。至 9 月中旬，甲县工商管理部门才许可 刘金龙将苹果运往外地销售，此时，该批苹果由于霉烂、丢失，仅剩 1 千余斤，刘金龙损 失 4500 元。为了使这批苹果运往外地销售，刘金龙还支付各种费用 2500 元，佳美罐头厂 也因原料短缺，被迫停工达两个星期，损失 8 万元左右。1997 年 10 月底，刘金龙向甲县 人民法院提起诉讼，状告甲县工商管理部门。佳美罐头厂作为第三人参加了诉讼。 2 根据反不正当竞争法，回答下列各问题 (1)本案中，甲县人民政府及其所属工商管理部门的行为性质如何? (2)原告刘金龙的哪些损失和费用可以请求人民法院判决甲县工商管理部门予以赔偿?佳美 罐头厂的损失能否直接请求甲县工商管理部门赔偿，为什么? (3)对于甲县人民政府及其所属工商管理部门，人民法院应作何处理? 【参考答案】 (1)根据反不正当竞争法第 7 条的规定， 甲县人民政府及其所属工商管理部门的行为是政府机构的限制竞争行为，为不正当竞争行 为之一种类型。 (2)根据反不正当竞争法第 20 条的规定，刘金龙苹果直接损失 4500 元，以及其因苹果 被扣而支出的费用 2500 元可以一并请求甲县工商管理部门赔偿。 根据反不正当竞争法第 20 条第 2 款规定，佳美罐头厂的经济损失也可以直接请求甲县 工商管理部门予以赔偿，因为该经济损失是由于甲县人民政府及其所属工商管理部门的不 正当竞争行为直接造成的。 (3)根据反不正当竞争法第 30 条规定， 甲级人民法院除判决被告依法承担民事责任，并可以对被告处以罚款外，还应当向甲县人 民政府的上一级人民政府提出司法建议，建议甲县人民政府的上级人民政府责令甲县人民 政府停止其限制竞争的不正当竞争行为，并给予有关责任人员以行政处分。 案例分析题 3 县委和县政府的干部任免通知为什么要撤销? 1997 年 6 月，某县县委向县人大常委会党组发出免去一位同志的乡镇企业局局长职务和任 命另一位同志担任该职务的通知。在县人大常委会还没有讨论这两位同志的任免事项时， 县政府就发出了任命拟免去乡镇企业局局长职务的同志为县农委委员的通知，县委一位负 责同志也找拟任乡镇企业局局长职务的同志谈话，让他离职就任。对于这种不按法定程序 任命干部的做法，县人大常委会及时向县委提出了意见。县委常委会专门召开会议，进行 讨论。随后，县委与县政府分别撤销了原来发出的通知。 问：县委和县政府违反了宪法和法律的哪些有关规定？ 【参考答案】 我国宪法有关条款规定：县级以上的地方各级人民代表大会常务委员会有权“依照法律规 定的权限决定国家机关工作人员的任免”。按照宪法和地方组织法的规定，对县乡镇企业 局局长职务的任免，应由县人大常委会履行法定手续。县委和县政府违反了上述宪法规定， 因而是非法的、无效的任免，应予撤销。 案例分析题 4 动迁部门对张某的处置是否正确? 张某与李某签订了一份房屋买卖合同。李某将面积为 30 平方米左右的两间违章搭建房子， 以 8000 元的价格卖给张某。张某付清了全部房屋价款后，即搬入该房屋内居住。1 年后该 房屋所在地区的土地被征用，动迁部门仅对其酌情给付了 1000 元。 请问： (1)张某能否从李某那里要回房款 7000 元? (2)动迁部门对张某的处置是否正确? 【答案要点】 (1)李某明知出卖的房屋是违章建筑，未取得合法的房屋产权，反而将违章建筑卖给张某， 3 使张某遭受重大损失，这一买卖合同的标的本身是不合法的，因此这一合同是无效合同。 按照处理无效合同的法律规定，张某有权要求李某返还购房款。 (2)根据法律规定，违章建筑不属于拆迁补偿的范围，其使用人不应得到补偿。可见，动迁 部门的处理是正确的，酌情付给张某 1000 元已是对张某极大限度的照顾了。 案例分析题 5 “整顿小组”是否有权收回和拍卖书报亭的经营权 据报载，某市近年来在吸引投资方面费力不小，优化投资环境是该市吸引投资的重要准备 工作之一。但是，旧书报亭破破烂烂，影响市容。于是该市决定将书报亭折旧换新。市政 府专门成立了“某市报刊零售整顿工作领导小组”，决定拍卖新书报亭的经营权，并在制 定拍卖政策时采取了优惠措施，对于没能获得书报亭经营权的原经营者，“整顿小组”定 下来的补偿标准是每户 1000 元。 2003 年 9 月 4 日，“整顿小组”将二百多个新书报亭的经营权对全市下岗工人招标拍卖， 价高者得。拍得新书报亭的人，可以获得 58 年的经营权。通过拍卖，成交的最高价格达 到了 7.2 万元，平均每个书报亭的成交价为 1 万多元。拍卖结束后，有 33 户旧书报亭经营 者流标，二十多户原经营者没有参加投标。 此次拍卖，被该市有关部门称为既“依法办事”，又“有情操作”。但在当地却引起了很 大的争议，特别是引起原书报亭经营者的不满。“整顿小组”认为通过拍卖，可以把书报 亭这种社会资源重新分配；而原书报亭经营者认为当初审批书报亭的时候，土地局、规划 局等各个部门都批准过，五证齐全，每年也按时缴纳各种税费，从来没有人说过我这个书 报亭不合法，现在为什么说拍卖就要拍卖。该市的最低生活保障线为 192 元，上万元的拍 卖价格也让一些原本想经营书报亭的下岗工人望而却步。 假设以上案例发生在中华人民共和国行政许可法(简称行政许可法)实施以后，试 分析回答以下问题： (1)该案中“整顿小组”是否有权收回和拍卖书报亭的经营权，为什么？ (2)书报亭的收回程序是否合法，为什么？ (3)原书报亭经营者经营权被收回后的利益如何保障？ 【参考答案】 (1)无权收回。 根据行政许可法第 69 条规定，不符合撤销行政许可的条件。而本案中的拍卖是不合法 的，根据第 12 条第三款和第 53 条，不应该予以拍卖。 (2)不合法。 因为没有进行听证程序。行政许可法第 47 条规定，行政许可直接涉及申请人与他人之间重 大利益关系的，行政机关在做出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求 听证的权力。 (3)根据行政许可法第 69 条，撤销不合法；根据行政许可法第 53 条，拍卖不合法； 根据行政许可法第 47 条，没有进行听证，所以应该根据行政许可法第 76 条，提 起行政诉讼，要求赔偿。 案例分析题 6 造纸厂的污染行为谁来管? 京海造纸厂因超标排污影响了周围环境，居民李某等多次找环保局解决。1996 年 2 月 8 日， 环保局对造纸厂作出罚款 3000 元，责令停止排污的处罚决定。此后 3 个月内，造纸厂既不 履行处罚决定，也未向法院起诉。起诉期过后，环保局也未向法院申请强制执行。1996 年 4 7 月 10 日，距行政处罚决定作出 5 个月后，李某等人就此再次找到环保局，要求解决造纸 厂污染问题。 请问： (1)此时，环保局就原处罚决定向法院申请强制执行，人民法院是否应当受理?为什么? (2)如果环保局不申请法院强制执行，李某等人对环保局提起诉讼，人民法院是否应当受理?为 什么? (3)如果造纸厂履行了原处罚决定，环保局是否可以对造纸厂的同一违法行为再作出吊销排 污许可证的处罚决定?为什么? 【参考答案】 (1)人民法院应当受理。因为公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定期限内不起诉 又拒不履行的，行政机关可以依法申请人民法院强制执行。 (2)人民法院应当受理。因为公民申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政 机关拒绝履行或不予答复的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。 (3)环保局可以对造纸厂的同一行为再次作出吊销排污许可证的处罚。因为根据水污染防 治法实施细则的规定，对于超标排污的，环保机关可以给予罚款等行政处罚，如果情节 严重，可以吊销其排污许可证。根据行政处罚法的规定，环保局在根据实际情况认为 有必要的话，完全可以对造纸厂的同一行为再作出吊销排污许可证的处罚。 案例分析题 7 超市制定的罚款规定属什么性质? 李老太，家住某超市附近，她和老伴是这家超市的常客。 2003 年春节前的一天，李老太 和往常一样与老伴前去超市买东西。按惯例李老太负责挑选，老伴负责推车交钱。一圈下 来，东西已经挑选的差不多了，老伴就推上满载货物的小车交钱去了。这时，患有糖尿病 的李老太看见出口处货架上有杏干，心想：都说得了糖尿病吃点杏子好，我也不妨试试。 于是就顺手拿了一包。回头一看老伴已经交完钱出去了，心里一着急，拿着杏子就往外走。 不料刚走出超市，就被超市保安抓了个“人赃俱获”。李老太和那包 3 块钱的杏干被保安 带到了办公室。保安人员说，“我们超市有规定，5 元以下商品未交款拿走者要罚 1000 元。 ”李老太身上没有带那么多钱，只交了 600 元。忘了付款被人当作小偷，李老太自觉很没 面子，回家后也没敢告诉家人。此后，茶饭不香，夜不能寐，连春节都没过好。春节后， 李老太鼓足勇气找到当地工商行政管理局投诉。工商行政管理人员还没等李老太说完，就 以该案为治安案件不属工商行政管理机关管辖为由，令李老太去公安机关申诉。 请问： (1)“超市“是否具有行政主体资格？为什么？ (2)“超市“制定的罚款规定是什么性质？ (3)“超市“保安人员的罚款行为属于什么性质？ (4)工商部门的说法是否正确?为什么? 【参考答案】 （1）“超市“不具有行政主体资格。因为他没有也不能得到法律、法规授权。 （2）“超市“制定的“罚款规定“，属于无效的店堂告示。 （3）“超市“保安人员的罚款行为属于民事侵权行为。 （4）工商行政管理部门的说法是错误的。因为，工商行政管理部门有保护消费者的合法权 益的法定职责。 5 案例分析题 8 杨某等人的行为是职务行为吗? 2002 年春节期间的一天下午，G 市法院法警大队副队长杨某与行政庭副庭长敖某等一行四 人，身着警服、驾驶警车来到街心路口，见大街上人多车挤，便拉开警笛借人行道穿行向 前。由于车速过快，将停在路边下客的一辆新“的士”的车门刮破一道口。“的士”司机 上前理论，杨某称：“我们在执行公务，你为何不让道，你自认倒霉吧”!“的士”司机说： “我是替老板开车，现在新车被你们刮坏，怎么也得有个说法”。双方遂争吵起来。杨某 等人又是凶又是骂，将“的士”司机推到一边扬长而去。第二天，“的士”司机找到市法 院领导，要求解决问题。经法院纪检监察部门调查，杨某等人当天是开着警车去一企业老 板处吃拜年饭，并非执行公务。遂决定给予杨某、敖某等警告处分，并责令由其个人赔偿 “的士”司机的损失。“的士”司机不服，认为人是法院的法官，车是法院的警车，应当 由法院承担赔偿责任。 请问： (1)本案杨某等人的法律身份如何? (2)本案杨某等人的行为应当认定为公务行为还是个人行为?理由是什么? (3)本案肇事方应当承担行政赔偿责任还是民事赔偿责任? 【参考答案】 (1)杨某等人在本案中是公民身份。 (2)杨某等人的行为应当认定为个人行为，因为该行为与执行职务无关。 (3)本案应由杨某等承担民事赔偿责任。 案例分析题 9 处分段某的法律依据是什么? 段某，男，46 岁，某单位人事科长。段某在当人事科长期间，于 1993 年 4 月 15 日，在上 级主管部门批给的招工指标中，利用职权私自安插其亲友 5 人。对此，本单位职工潘某向 上级纪检部门写信揭发，使段某受到通报批评，其私自安插的 5 人也被除名。之后，段某 借调整工资之机，捏造、散布潘某流氓行为，致使潘某未能升级。潘某向纪律检查机关提 出控告，上级主管部门给予段某撤职的行政处分。请问：处分段某的宪法根据是什么？ 【参考答案】 我国宪法规定：“中华人民共和国对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议 的权利，对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为，有向有关国家机关提出申诉、 控告或检举的权利，但是不得捏造或者歪曲事实进行诬告陷害。对于公民的申诉、控告或 者检举，有关国家机关必须查清事实，负责处理，任何人不得压制和打击报复”。申诉、 控告、检举权是宪法赋予公民的权利。段某打击报复控告人，是对公民宪法权利的公然侵 犯，理当受到处分。 案例分析题 10 乡政府能否强制黄某履行兵役? 黄某，男，19 岁，农民。1998 年 10 月经体检、政审合格后，县征兵办公室确定该青年到 某军区炮兵师服现役。但是，黄某突然隐匿，逃避征兵。事情发生后，县征兵办公室找到 他的父母，进行说服教育。他父母始终不说出儿子的去向。后经查找，发现黄某藏在其姑 母家。县征兵办公室把黄某找回，进行了批评教育。黄某拒不答话。后来了解到他逃避征 集的原因主要是其未婚妻扯他的后腿，就又做他未婚妻的工作，仍未做通。根据宪法、法 律的有关规定，某乡人民政府依法强制黄某履行了兵役义务。 问：某乡人民政府强制黄某履行兵役的宪法根据是什么？ 6 【参考答案】 我国宪法第 55 条规定：“保卫祖国、抵抗侵略是中华人民共和国每一个公民的神圣职责。 依照法律服兵役和参加民兵组织是中华人民共和国公民的光荣义务”。我国兵役法对此作 了具体规定。黄某被确定为应征公民，经体检、政审合格，应履行宪法规定的义务，依法 服兵役。而他却逃避征集，屡教不改。因而某乡人民政府根据宪法、法律的有关规定，强 制其履行服兵役的义务。 案例分析题 1 市地质矿产局应承担法律责任吗? 2004 年 3 月 15 日，某市地质矿产局为某村联办矿批准颁发采矿许可证，在原批准申请登 记表中说明，该矿隶属该镇经委，企业性质为集体，负责人为王某。同年 9 月，陈某伙同 该矿承包人李某一同填写某市乡镇矿山采矿许可证变更换发申请登记表，仿造王某签 字骗取了村委会、镇政府盖章后，申请变更该企业法定代表为刘某，并逐级上报。经查实， 该表中“申请单位或个人”一栏空白，无申请人。在“变更原因”一栏中谎称：“因原法 定代表人已调离其他岗位”。2004 年 9 月 26 日，该市地质矿产局局长签署意见同意，并 换发采矿许可证。请问： （1）该变更许可的具体行政行为有效吗？为什么？ （2）如果确需要变更该许可，那么申请主体是谁？程序怎样？ （3）市地质矿产局应承担法律责任吗？为什么？ 【参考答案】 (1)无效。根据行政许可法第 49 条的规定：被许可人要求变更行政许可事项的，应当 向作出行政许可决定的行政机关提出申请，符合法定条件、标准的行政机关才依法办理变 更手续。 (2)申请主体是被许可人，根据行政许可法第 50 条规定，应当提出申请；由行政机关 进行审查，符合法定条件标准的予以变更。 (3)应承担责任，依据行政许可法第 74 条规定，对不符合法定条件的申请人准予行政 许可或者超越法定职权作出准予行政许可决定的，应承担责任。 案例分析题 2 颁发食品卫生许可证属于哪类许可? 1996 年 3 月 1 日，某县卫生局在食品卫生法执法检查中发现个体户陈患有活动性肺结 核，不宜从事饮食业。于是依据中华人民共和国食品卫生法第 26 条，决定吊销其卫生 许可证，责令陈某停止营业。1998 年 6 月县卫生局发现陈某仍然从事饮食业且非法经营入 口食品，县卫生局经调查发现陈某的肺结核仍未治愈且继续从事食品生产，于 1998 年 7 月 2 日作出决定再次吊销其卫生许可证，并追究有关责任人员对陈某颁发卫生许可证的责 任。陈某学习了食品卫生法，认识到自己行为的错误，于是停止营业，去外地求医求 诊。 2000 年 9 月陈某病已治愈便返回县城，9 月 6 日向县卫生局申请卫生许可证。县卫生局依 据该省实施(中华人民共和国食品卫生法)办法，调查认为陈某曾两次因肺结核被吊销 卫生许可证，不宜再颁发，于是在 9 月 17 日作出不予发放许可证的决定。 请问： (1)颁发食品卫生许可证属于行政许可法规定的哪类许可？ (2)如果该省实施(中华人民共和国食品卫生法)办法规定：被吊销 2 次以上（含 2 次） 卫生许可证的，以后不准申请卫生许可证，而食品卫生法未对“被吊销 2 次”的事项 7 作出规定。对于此种情形，行政许可法如何规定？ (3)如果陈某第二次被吊销的许可证是以欺骗手段取得，该县卫生局依据行政许可法应 如何处理？ 【参考答案】 (1)属于行政许可法第 12 条第四款：直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的 重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等 方式进行审定的事项的许可。 (2)根据行政许可法第 14 条，对行政许可法第 12 条所列事项，法律可以设定行政 许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可，所以应该依据该省制定的行政法规 进行行政许可。 (3)根据行政许可法第 69 条规定，被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可 的，应当予以撤销。根据行政许可法第 79 条 被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取 得行政许可的，行政机关应当依法给予行政处罚；取得的行政许可属于直接关系公共安全、 人身健康、生命财产安全事项的，申请人在三年内不得再次申请该行政许可；构成犯罪的， 依法追究刑事责任。 案例分析题 3 对撤销律师事务所执业证书需要赔偿吗? 某省甲、乙、丙三名律师决定出资合伙成立“新华夏律师事务所”，于是向该省司法厅提 出口头申请成立律师事务所并提供了律师事务所章程、发起人名单、简历、身份证明、律 师资格证书、能够专职从事律师业务的保证书、资金证明、办公场所的使用证明、合伙协 议。但被告知根据该省地方政府规章相关规定，设立合伙制律师事务所必须有一名以上律 师具有硕士以上学位并且需要填写省司法厅专门设计的申请书格式文本。刚好乙为法学博 士，于是三人交了 50 元工本费后领取了专用申请书，带回补正。次日，三人带了补正后的 材料前来申请，工作人员 A 受理了申请，并出具了法律规定的书面凭证。后司法厅指派工 作人员 B 对申请材料进行审查，发现申请人提供的资金证明系伪造，但其碍于与甲三人是 好朋友，隐瞒了真实情况，在法定期限内作出了准予设立律师事务所的决定并颁发了律 师事务所执业证书。1 个月后，资金证明被司法厅发现系伪造，遂撤销了“新华夏律师 事务所”的律师事务所执业证书。此间，甲乙丙三人已付办公场所租金 2 万元，装修 费 3 万元。 请结合行政许可法规定回答以下问题： （1）该省地方政府规章规定“设立合伙制律师事务所必须有一名以上律师具有硕士以上学 位”的条件是否合法？为什么？ （2）该省地方规章规定“设立律师事务所，需要填写省司法厅专门设计的申请书格式文本” 是否合法？能否收取 50 元工本费？为什么？ （3）司法厅对撤销“新华夏律师事务所”的律师事务所执业证书需要赔偿吗？为什么? 【参考答案】 (1)不合法。根据行政许可法第 14、15 条规定，行政许可的设定应该用法律设定，尚未制 定法律的，行政法规可以设定行政许可。尚未制定法律、行政法规的，地方性法规才可以 设定行政许可。而对律师事务所的成立，已经有国家法律规定，地方法规是不能再加限制 条件的。因为行政许可法中明确规定，地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章， 不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可；不得 8 设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。 (2)合法。但不能收取工本费，因为行政许可法第 58 条明确规定：行政机关提供行政许可 申请书格式文本，不得收费。 (3)不需要。因为本案中造成利益损失的是由于申请人提供的资金证明系伪造，而不是由于 行政机关的违法行为造成的。根据行政许可法第六十九条、七十六条规定只有行政机关违 法实施行政许可，给当事人的合法权益造成损害的，应当依照国家赔偿法的规定给予赔偿。 因此是不需要赔偿的。 案例分析题 4 乡政府的决定是否有效? 王某为某县铜山乡谢庄村民。1998 年 5 月，王某因为其儿子娶亲需建一住宅房。因村里已 无可供盖房的闲地，王某想把村头自家的一小块耕地作为宅基地盖房。为此，王某向铜山 乡人民政府递交了申请。铜山乡人民政府接到王某申请后，派人到谢庄实地勘察了地形， 发现王庄的确已无可供盖房的闲地，而王某村头那块地处于背阴面，庄稼长得并不好且面 积不大。考虑到王某家及谢庄的实际情况，遂批准了王某的申请。王某于 1997 年 9 月破土 动工，建造新房。 请问： (1)铜山乡人民政府这个决定是否有效?为什么? (2)谢某若想盖房，应向何机关办理申请手续? 【参考答案】 (1)铜山乡人民政府的这一决定是无效的，是超越职权的。根据土管法的规定，农村居 民使用耕地建造住宅，须经县级人民政府批准。铜山乡人民政府无此权力。 (2)王某应向该县人民政府土管部门提出申请，由其批准后方可盖房。 案例分析题 5 B 工商局违反了行政许可法哪些规定? 公民 A 欲在其居住的社区内开办一个面向社区居民经营日常用品的零售店，向该社区所在 的 B 工商局依法提交了相应的申请材料，但过了一个月，A 仍未收到 B 工商局的任何书面 答复。在此期间，A 曾多次通过熟人到 B 工商局及其上级行政机关多次询问此事，但均未 提出正式的书面材料，也没有收到 B 工商局及其上级行政机关的正式书面答复。为此，A 欲寻求法律救济。 结合本案的案情，运用行政许可法知识，请回答以下问题： （1）本案中，A 要求法律救济有哪些途径？其法律依据是什么？ （2）B 工商局违反了行政许可法哪些规定？ （3）本案中，A 如果提起行政诉讼，应对哪些事项承担举证责任？ 【参考答案】 (1)享有行政复议和提起行政诉讼的权利。法律依据是行政许可法第 38 条规定。 (2)一是否受理申请，没有出具书面；二是时间超过期限的问题 。违反行政许可法第 32 条和第 42 条规定。 (3)一是材料的完整、合法性；二是材料递送的时间；三是 B 工商局提供是否受理的凭证。 案例分析题 6 乡政府作出的行政拘留处罚合法吗? 某县人民政府决定对其县境内的某村进行整体搬迁，该村村民对此并不赞同，并以各种形 9 式表示反对。后来，该村所在地的乡人民政府以处罚抵制县人民政府决定的组织者为由， 分别对该村村民甲、村民乙作出行政拘留 10 天的决定，并自行执行。 请问： (1)某县人民政府的决定，是具体行政行为还是抽象行政行为?请说明理由。 (2)该乡人民政府作出并实施的行政拘留处罚是否合法?为什么? 【参考答案】 (1)某县人民政府做出的决定是具体行政行为。所谓的抽象行政行为定义为行政主体针对不 特定的行政对象实施的行政行为。具体行政行为是指行政主体针对特定的行政管理对象实 施的行为。其区别有以下三点标准：首先看这个行为所针对的对象是不是特定的；其次， 其适用效力是“一次性消费”还是反复使用；最后，看是否直接进入执行过程。该县的决 定是针对特定人的，并非反复使用，并且直接进入执行阶段，因此是具体行政行为。 (2)不合法。根据我国相关法律规定，行政拘留一般适用于严重违反治安管理规范的行为人， 并且只有在用警告、罚款处罚不足惩戒违法者时才适用。并且人身罚的行使仅限于公安机 关，以防止人身罚的滥用而影响公民的最基本权利。该乡违反程序，未进行警告和罚款程 序，并且本身不具有对行政相对人处以人身罚的职权。 案例分析题 7 本案的当事人有哪些? 某居民区共有居民 480 户；1999 年共发生入室盗窃案 30 余起。2000 年 1 月 20 日县公安局 决定向户居民征收治安费 100 元，由居委会代收。因绝大部分居民不服县公安局的决定， 遂委托居委会主任于 2000 年 3 月 5 日向市公安局申请行政复议。经复议，市公安局将县公 安局的决定改为治安费按每月每人 1 元的标准收取。之后仍有 350 户居民不服复议决定， 欲向人民法院提起行政诉讼。其他居民认为掏点钱保平安也值得，居委会主任考虑到同公 安局的关系，不再出面。 请问： (1)上述复议申请是否超过复议期限?为什么? (2)如何确定本案的管辖法院? (3)如何确定本案的当事人?人民法院对人数众多的行政诉讼如何解决? 【参考答案】 (1)未超过。根据行政复议法规定，申请人申请复议的期限为知道该具体行政行为作出 之日起 60 日内。 (2)根据行政诉讼法规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法 院管辖，经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民 法院管辖。因此，本案可以由县公安局所在地人民法院管辖 ，也可以由市公安局所在地人 民法院管辖。 (3)原告为 350 户居民，被告为市公安局，第三人为余下的 130 户居民。根据司法解释的规 定，人民法院对人数众多的当事人诉讼应通过推选诉讼代表人方式进行。 案例分析题 8 赖某能申请行政复议吗? 赖某是市教委的职员，因不服市教委关于其工资和职称问题的处理，多次到中央、省、市 有关部门上访。根据上级的要求，市教委对赖某反映的问题进行复查，将复查材料呈报给 省教委和国家教委。该报告载明：“关于赖某反映的问题，我委对此非常重视，经再次进 行认真的调查研究，并形成了关于赖某反映问题及处理情况的材料，现特将此材料报 10 请你委阅示”。赖某对此材料不服，就市教委的报告向市政府申请复议。市政府以赖某 “要求复议的事项属于教育行政机关对职工的内部管理行为，不属于复议的范围”为由， 作出不予受理的决定。赖某遂向市法院提起了行政诉讼。 请问： (1)本案是否属于行政复议范围?为什么? (2)被告裁定不予受理申请复议的理由是否正确?为什么? 【参考答案】 (1)本案不属于行政复议的范围。因其属行政机关的内部行为或称内部行政管理行为。 确定行政复议范围一般有“具体行政行为、违法和不当、合法权益”三项标准。只要符合 这三项标准都属于行政复议受案的范围。行政复议法明确列举了属于行政复议范围的具体 行政行为共 11 类：行政处罚、行政强制、许可证管理、行政确权、侵犯法定经营自主权、 农业承包合同、违法要求履行义务、行政许可、不履行法定职责、行政给付、其他具体行 政行为侵权引发的争议。明确排除的案件有两类：不服行政处分及其他人事处理决定的、 不服行政机关对民事纠纷作出的调解和其他处理的。本案，赖某不服单位的人事处理决定， 属于行政复议法明确排除的受案范围。 (2)被告裁定不予受理原告复议申请的理由是正确的。 因为市教委向上级请示报告的行为属尚未成熟的行为。所谓尚未成熟的行为，主要是指尚 处于行政系统内部、未最终形成的行为。由于本案市教委的“报告”需待上级主管部门审 批，其内容尚未最终确定，就该行为本身对赖的权利义务并未产生实际影响，故该行为属 尚未成熟的行为。因此，不可复议也不可诉。 案例分析题 9 二审法院能否依据新证据直接改判本案? 县卫生局以经营发霉变质食品为由对蒋某处以罚款 3000 元，蒋某不服，申请复议。复议机 关作出复议决定后，蒋某仍不服，又向人民法院起诉。诉讼期间被告拒不举证，也不出庭 应诉。至一审法院审结前，被告始终未能提供作出具体行政行为所依据的规范性文件和事 实证据。一审法院遂以事实不清、证据不足为由作出撤销原具体行政行为的判决。被告不 服，提起上诉。上诉期间，上诉人向二审法院提供了作出处罚决定所依据的规范性文件和 事实依据。 请问： (1)本案的复议机关是谁?如果复议机关审查处罚决定时，认为其依据不合法的，应如何处 理? (2)一审法院的判决是否正确?为什么? (3)二审法院能否接受上诉人在二审期间提供的新证据?二审法院能否依据新证据直接改判 本案?为什么? 【参考答案】 (1)根据行政复议法第 2 条第 1 款规定，本案的复议机关可以是县人民政府，也可以是 市卫生局。 如果复议机关审查处罚决定时，认为其依据不合法的，应依法分别处理，即依行政复议 法第 27 条的规定处理。 (2)正确。行政诉讼法第 32 条规定。及行政诉讼法司法解释第 26 条规定，被告应 当在收到起诉状副本之日起 10 日内提供作出具体行政行为时的证据依据；被告不提供或者 无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据。而本案被告在一审法 11 院审结前，始终未能提供作出该具体行政行为所依据的规范性文件和事实证据，因此，法 院依据行政诉讼法第 54 条的规定，以事实不清、主要证据不足为由作出撤销该具体行 政行为的判决，无疑是合法、正确的。 (3)不能。被告履行举证责任的最后期限是第一审庭审结束前。行政诉讼法司法解释第 31 条第 3 款规定，被告(本案中是被上诉人)在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提 交的新证据，不能作为二审法院撤销或者变更裁判的根据。因此本案中，虽然在二审期间， 上诉人向二审法院提供了作出处罚决定所依据的规范性文件和事实依据，而且即使这些证 据是上诉人在作出具体行政行为的过程中收集的合法真实的证据，法院仍不能将其作为定 案的根据，法院仍不能依据这些证据直接改判，而应当判决维持一审判决。 案例分析题 10 复议期间具体行政行为要停止执行吗? 张某在某市工业专科学校附近开了一家个体餐厅。2001 年 6 月 5 日，卫生防疫站对张某的 餐厅进行卫生监督检查时发现：该餐厅没有 2001 年度卫生许可证和从业人员健康证；两名 从业人员原系乙型肝炎病携妻带者；餐厅的灶间卫生不洁、生熟不分，餐厅不消毒，大米 生虫，且有少许鼠蝼。卫生防疫站根据张某的上述违法事实，作出责令停业和罚款 300 元 的决定。张某对此处罚决定不服，提出复议。在复议期间，张某向卫生防疫站提出：现在 是学校毕业生毕业前夕，客源充足，生意很好，暂时停止执行“责令停业”的处罚，以免 造成本餐厅更大的损失。卫生防疫站对此予以拒绝。张某又以现在正在复议，谁对谁错还 不清楚为由，不执行卫生防疫站“责令停业”的决定，继续经营。卫生防疫站发现后，对 张某再次作出了处罚。请问： (1)复议期间，具体行政行为要停止执行吗? (2)张某的做法正确吗? 【参考答案】 (1)行政复议条例规定，复议期间具体行政行为不停止执行，但有下列情况之一的，可以停 止执行：a 被申请人认为需要停止执行的；b 复议机关认为需要停止执行的；c 申请人 申请停止执行，复议机关认为其要求合理，裁决停止执行的；d 法律、法规和规章规定停 止执行的。 (2)本案复议期间，卫生防疫站和复议机关都未允许具体行政行为停止执行，张某不执行该 具体行政行为是错误的。 【材料 1】 经济全球化给我们发展中的大国带来很多新的机遇，但是也带来挑战。因为这种经济 全球化是在西方发达国家占主导地位的条件下的全球化，是他们在经济、科技、综合国力 等等方面占优势下的全球化，所以对我们这种发展中国家来讲压力是很大的。世界上已经 有过执政党没有把握好全球化的局势而失去执政地位的先例，例如墨西哥的革命制度党。 所以这些对我们来讲还是一个考验。 随着新一轮科技革命浪潮的推进，随着信息技术不断的发展，人才的竞争和国家新一 轮的竞争也日趋激烈，这些对我们执政党来讲也构成了一种新的挑战。特别是随着这种状 况的发展，世界各国在经济、政治、外交、安全等方面相互依存又相互制约而形成的各种 矛盾交织在一起。在这种情况下，就要求我们不断提高处理国际问题的能力和水平。 冷战结束后，政治向多极化发展的势头越来越明显，这个趋势有利于我们发展中的国 家，然而在这种状况下虽然可以获得更多的发言权，但由于美国新一轮战略扩张，使世界 向多极化发展的道路十分曲折。 12 所以从国际上发生的新的情况来看，形势对我们执政党要求是越来越高了。 【材料 2】 我们将长期面临人民日益增长的物质文化需求与落后生产之间的矛盾。也就是说我们 将长期处于社会主义初级阶段，那么我们面临的这个矛盾在相当长一段时间内还是主要矛 盾。 当然我们也要看到这些年来，特别是改革开放二十多年来，我们在发展方面，在经济、 社会各方面的发展中取得了举世公认的成就，但是另一方面我们也不要忘了，毕竟我们原 来的底子比较薄，毕竟我们还是发展中国家，我们现在面临的发展压力还相当的大。我们 虽然基本上已经实现了小康，但是我们的小康还是低水平的，还有三千万人没有完全达到 温饱水平，还有六千万人刚刚脱离了温饱。这给执政党的压力是明显的。 随着改革的深化，社会上长期积累的很多矛盾日益凸现出来，而且解决的难度越来越 大。改革本身就是利益的调整，但是，在不同的时期这个调整所触动的利益是不一样的。 随着改革的深化毕竟要触及到深层次的问题，这样长期积累下来的很多矛盾就日益凸现出 来。这些问题解决得不好就会影响到改革开放的成果，所以我们需要在这方面不断地提高 推动经济全面发展的能力、提高驾驭市场经济的能力、提高处理各种社会矛盾的能力等等。 国内的政治体制改革是国人比较关心的话题。随着经济体制改革和其他领域体制改革 的深化，政治体制改革的任务已经越来越迫切地提劐我们面前。但是大家都知道，政治体 制改革本身就是有很大风险的改革。因为改革是一种利益调整，而政治体制改革更是涉及 到更多人的利益。政治体制改革本身要比经济改革风险要大。另一方面，对于我们的政治 改革，西方的敌对势力也是很关心的。他们时刻在听着我们的政治改革，希望我们的政治 体制改革按照他们所设想的方向发展。应该说在这一点上，他们在苏联及东欧的改革中是 起了很大作用的，而且最后他们的目的也是达到了。所有这些国内问题、发展的压力、面 临的矛盾以及我们下一步将会面对的更加艰巨的任务，对我们执政党来讲都是一种新的考 验，也是一种新的挑战。 总体来看，关于我们的执政能力，适应面占主要地位。但是，同时我们也应该看到在 执政能力方面也有不适应的方面，而且这些方面有些还是比较明显或者严重的。 【材料 3】 我们的一些党组织出现脱离群众，理想信念动摇，世界观、人生观发生动摇并出现腐 败现象。如果这种现象得不到抑制的话，会影响到我们党在群众中的威信，影响到党的公 信力，影响到党的执政基础。 我们党的一些组织及领导干部依法执政的能力不强，一些党员和基层组织缺乏应有的 战斗力。 从总体来看，认为我们党在当前科学判断形式这方面能力比较弱的占 58.1，驾驭市 场经济方面能力比较弱的占 66.9，应对复杂局面方面能力比较弱的占 33.5，认为依法 执政方面比较弱的占 43.4，认为总览全局方面比较弱的占 19.9。 问题： 根据材料中反映的问题，简述加强我党执政能力建设的重要性和紧迫性。 【参考答案】 我们党成为执政党，是历史的选择、人民的选择。加强党的执政能力建设，是时代的 要求、人民的要求。进入新世纪新阶段，国际局势发生新的深刻变化，世界多极化和经济 全球化的趋势继续在曲折中发展，科技进步日新月异，综合国力竞争日趋激烈，各种思想 文化相互激荡，各种矛盾错综复杂，敌对势力对我国实施西化、分化的战略图谋没有改变， 我们仍面临发达国家在经济、科技等方面占优势的压力。 13 我国改革发展处在关键时期，社会利益关系更为复杂，新情况新问题层出不穷。在机 遇和挑战并存的国内外条件下，我们党要带领全国各族人民全面建设小康社会，实现继续 推进现代化建设、完成祖国统一、维护世界和平与促进共同发展这三大历史任务，必须大 力加强执政能力建设。这是关系中国