外国投资者股权并购内资企业部分法律规定

挨批外国投资者股权并购内资企业部分法律规定 和实际操作 法律规定法律规定 定义：定义：外国投资者购买外国投资者购买 境内非外商投资企业（“境内公司”）股东的股权；或认购境内公司增资， 使该境内公司变更设立为外商投资企业（称“股权并购”）； 外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运 营该资产；外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商 投资企业运营该资产（称“资产并购”）。 并购要求：并购要求：依照外商投资产业指导目录 不允许外国投资者独资经营的产业，外国投资者不得持有企业的全部股权 （如医疗机构）； 需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并购后，仍应由中方在 企业中占控股或相对控股地位； 禁止外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业。 并购境内企业原有所投资企业的经营范围应符合有关外商投资产业政策的要求； 不符合要求的，应进行调整。 其它规定：其它规定： 出资比例：国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例高 于 25的，该企业享受外商投资企业待遇。 境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其 有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇。 但， 境外公司认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增 资额占所设企业注册资本比例达到 25%以上的除外。根据该款所述方式设 立的外商投资企业，其实际控制人以外的外国投资者在企业注册资本中的 出资比例高于 25%的，享受外商投资企业待遇。 审批机关为商务部（或省级商务局），登记管理机关为工商行政管理总局 （或地方工商行政管理局），外汇管理机关为外汇管理局。 境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其 有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。 外国投资者、被并购境内企业、债权人及其他当事人可以对被并购境内企 业的债权债务的处置另行达成协议，不得损害第三人利益和社会公共利益， 并将债权债务处置协议应报送审批机关。 出售资产的境内企业应当在投资者向审批机关报送申请文件之前至少 15 日， 向债权人发出通知书，并在全国发行的省级以上报纸上发布公告。 转让的股权价值或拟出售资产价格以资产评估机构评估结果作为确定交易 价格的依据，可以选择国内合法评估机构，并采用国际通行的评估方法。 并购当事人应对并购各方是否存在关联关系进行说明，如果有两方属于同 一个实际控制人，则当事人应向审批机关披露其实际控制人，并就并购目 的和评估结果是否符合市场公允价值进行解释。当事人不得以信托、代持当事人不得以信托、代持 或其他方式规避前述要求。 外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起 3 个月内个月内向转让股权的 股东，或出售资产的境内企业支付全部对价支付全部对价。对特殊情况需要延长者，经 审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 6 个月内支付全个月内支付全 部对价的部对价的 60%以上，以上，1 年内付清全部对价，年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分 配收益。 属于增资类股权并购，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公 司的股东应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于 20%的新增 注册资本，其余部分的出资时间应符合公司法等规定。 购后所设外商投资企业应按照以下比例确定投资总额的上限： 序号注册资本投资总额 1210 万美元以下不得超过注册资本 10/7 2210-500 万美元不得超过注册资本 2 倍 35001200 万美元不得超过注册资本 2.5 倍 41200 万美元以上不得超过注册资本 3 倍 需送审批机关的文件 序号文件名称 1境内公司股东同意外国投资者股权并购的决议，或境内公司同意 外国投资者股权并购的股东大会决议 2被并购境内公司依法变更设立为外商投资企业的申请书 3并购后所设外商投资企业的合同、章程 4外国投资者购买境内公司股东股权或认购境内公司增资的协议 5被并购境内公司上一财务年度的财务审计报告； 6经公证和依法认证的投资者的身份证明文件，或注册登记证明及 资信证明文件 7被并购境内公司所投资企业的情况说明 8被并购境内公司及其所投资企业的营业执照（副本） 9被并购境内公司职工安置计划 10关于外国投资者并购境内企业的规定(2006 年修订)中第十三 条、第十四条、第十五条要求报送的文件。 并购后所设外商投资企业的经营范围、规模、土地使用权的取得等，涉及其他 相关政府部门许可的，有关的许可文件应一并报送。 股权购买协议、境内公司增资协议应包括以下主要内容：协议各方的状况， 包括名称（姓名），住所，法定代表人姓名、职务、国籍等；购买股权或 认购增资的份额和价款；协议的履行期限、履行方式；协议各方的权利、 义务； 违约责任、争议解决；协议签署的时间、地点。 被并购境内公司在股权并购后申请变更登记，领取外商投资企业营业执照， 提交以下文件： 序号文件内容 1变更登记申请书 2外国投资者购买境内公司股东股权或认购境内公司增资的协议 3修改后的公司章程或原章程的修正案和依法需要提交的外商投资企 业合同 4外商投资企业批准证书 5外国投资者的主体资格证明或者自然人身份证明 6修改后的董事会名单，记载新增董事姓名、住所的文件和新增董事 的任职文件 7国家工商行政管理总局规定的其他有关文件和证件 外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司 定义定义：境外公司的股东以其持有的境外公司股权，或者境外公司以其增发的股 份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发股份的行为 境外公司要求境外公司要求： 合法设立并且其注册地具有完善的公司法律制度； 公司及其管理层最近 3 年未受到监管机构的处罚； 除上述规定，境外公司应为上市公司，所在地应具有完善的证券交易制度； 以境外公司股权并购境内公司条件：以境外公司股权并购境内公司条件： 股东合法持有并依法可以转让； 无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制； 境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌 交易； 境外公司的股权最近 1 年交易价格稳定； 境内公司或其股东应当聘请在中国注册登记的中介机构担任顾问，具体要求 和工作范围见“规定”第三十条、三十一条； 审批要求：审批要求：商务部审批，除上述要求的文件外，还包括 序号文件内容 1内公司最近 1 年股权变动和重大资产变动情况的说明； 2并购顾问报告 3所涉及的境内外公司及其股东的开业证明或身份证明文件 4境外公司的股东持股情况说明和持有境外公司 5以上股权的股东名录； 5境外公司的章程和对外担保的情况说明 6境外公司最近年度经审计的财务报告和最近半年的股票交易情况报告 对特殊目的公司的特别规定对特殊目的公司的特别规定 定义：定义：指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上 市而直接或间接控制的境外公司。特殊目的公司为实现在境外上市，其股东以 其所持公司股权，或者特殊目的公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境 内公司股东的股权或者境内公司增发的股份。特殊目的公司境外上市交易，应特殊目的公司境外上市交易，应 经国务院证券监督管理机构批准。经国务院证券监督管理机构批准。 权益在境外上市的境内公司应符合下列条件权益在境外上市的境内公司应符合下列条件： 产权明晰，不存在产权争议或潜在产权争议 有完整的业务体系和良好的持续经营能力 有健全的公司治理结构和内部管理制度 公司及其主要股东近 3 年无重大违法违规记录 以股权并购境内公司的特殊目的公司，境内公司除向商务部报送上述文件，另 须报送以下文件： 序号文件内容 1设立特殊目的公司时的境外投资开办企业批准文件和证书 2特殊目的公司境外投资外汇登记表 3特殊目的公司最终控制人的身份证明文件或开业证明、章程 4特殊目的公司境外上市商业计划书 5并购顾问就特殊目的公司未来境外上市的股票发行价格所作的评估报告。 其它要求（第四十四条之后）的，略。 反垄断调查：反垄断调查：条件要求不适合此次股权收购案例。 实际操作实际操作 股权并购程序股权并购程序 (一)谈判：在初步调查并排除股权收购的有关产业政策的障碍之后，外国 投资方和收购对象之间即可进行谈判。 资产价值的评估： （1）资产评估的一般性规定。收购能否成功，最主要的因素是能否就股 权的价值取得一致意见。股权的价值可以由各方当事人协商解决，但在外国投 资者并购境内企业时有特别的规定，即并购当事人应以资产评估机构对拟转让 的股权价值的评估结果作为确定交易价格的依据。 （2）国有资产评估的特别规定。本案不适用。 权利义务的协调 就股权并购的问题，外国投资者与境内企业及其股东之间需要协商的内容 很多，其中与法律事务有关的内容主要有：管理机构及利润的分配；债权债务 的继承；劳务管理制度等。 （1）管理机构及利润的分配。如股权并购后设立的是外商独资企业，外 国投资者可以自行决定公司的管理机构及营业方针，自行委派董事会组成人员， 所获得的可供股东分配的利润也全部归属外国投资者，该外国投资者可以根据 公司章程的规定，决定进行利润分配或进行再投资；如并购后设立的是中外合 资经营企业，一般应当按照各方在合资企业中所占股权的比例，确定董事会人 员的构成，分享公司的管理权限，所获得的可供股东分配的利润也应当按照各 方的股权比例进行分享；如并购后设立的是中外合作经营企业，则合作各方可 以通过协商的方式，约定合作各方在董事会中的人员组成、经营管理权限、利 润分配方式等，而无须受到出资比例的限制。 （2）债权债务的继承。股权并购时并不导致原境内机构的主体消亡，因 此，股权并购后存续的外商投资企业应继承并购前公司的债权债务。 （3）劳务管理制度。一般而言，外国投资者股权并购后，并购前的企业 与劳动者签订的劳动合同应继续履行。因为，被并购企业的股东虽然发生 变化，但该企业的法人主体并没有发生变化。 （二）申请 1、审批机关的确定 商务部或省级对外贸易经济主管部门，根据投资金额的大小。 2、应报送的资料 (1)并购项目申请报告； (2)被并购国有企业出让产权的批准文件； (3)并购后所设外商投资企业的合同、章程及附件； (4)外国投资者购买国有股权或认购国有企业增资协议； (5)产权交易凭证； (6)被并购国有企业最近年度的财务审计报告； (7)被并购企业的资产评估报告及确认意见； (8)被并购国有企业及所投资企业的营业执照； (9)外国投资者的身份证明文件或开业证明、资信证明； (10)被并购国有企业的职工安置计划（如国有产权转让后企业控制权转移 或企业的全部或主要经营资产出售给外资的，并购双方应当制定企业调整重组 方案和妥善安置职工的方案，并经职工代表大会审议通过）； (11)需提供的其他资料。 （三）办理工商登记变更手续 被外国投资者股权并购的境内公司应向原登记管理机关申请变更登记，领 取外商投资企业营业执照。原登记管理机关没有登记管辖权的，应自收到申请 文件之日起 10 日内转送有管辖权的登记管理机关办理，同时附送该境内公司 的登记档案。申请变更登记手续。其中包括： 1、被并购方向原登记部门办理内资转外资手续，需提交如下材料： （1）企业法人变更登记申请书； （2）申请报告； （3）市外国投资工作委员会的批复； （4）营业执照正、副本，IC 卡； （5）需要提交的其他资料。 2、被并购方向外资登记部门申请办理变更登记手续，需提交如下材料： （1）外商投资企业变更登记申请书； （2）企业名称变更核准书（未变更名称的除外）； （3）市外国投资工作委员会的批复和批准证书； （4）产权交易凭证及产权交易合同（如涉及国有产权的转让）； （5）被并购国有企业的评估报告及确认意见；（如涉及国有产权的转让） ； （6）并购方企业的开业登记证明； （7）外国投资者的银行资信证明；