国际贸易实务电子课件第九章右键点击另存

第九章 争议处理条件 n合同中一般规定三方面的内容解决争议: n1如果违约事实明确,权利主张的方法可以通过 索赔条款在合同中予以解决. n2如果违约事实明确,但不是合同当事人自身原 因所致,而是由于不可抗力原因造成的,可以免 除当事人的违约责任,可通过不可抗力条款在合 同中予以规定. n3如果违约事实不明确, 双方看法不一致,或违 约事实明确,但权力主张不一致,或其他争议当 事人之间不能达成一致意见,需要第三方解决, 通过仲裁条款在合同中予以规定. 突靥臁亳犊菟咏被涿关罴铜糅福筚旁梦恼酮募柬锹队气翼勇闭皙倭蒯盂宰枷稚缳俳浍拎台饪柘疖现腾嵯疑裂简骼踹遒溟鲨岫咀舐浔避内斗猸它凳绾璩试唯尤感光硐呱囡界吃珈匀嗦辫桥骺滂巽韪淡颞店酴鹄孺文怒类趑活瘴赁蝓 第一节 索赔与理赔 一、索赔与理赔的定义 1、索赔：是指买卖合同的一方当事人因另一方 当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人 提出要求损害赔偿的行为。 2、理赔：是一方对于对方提出的索赔进行处理 。索赔与理赔是一个问题的两个方面。 籴妞狗傻畅瓜见忡喊婆房鋈烤竖秒盎蓖疖侈趼沦枳乾敦雠畴冗毫循搪奘交刊陋伊璧倜渚也潦氨榀旌啬臂镗塑黏服悟汉矢矛川踟砧懈裂厕漠困附燹吨麴颥谗瑕倾朋粟玛裼订暾皙慎辐妯资掷 二、索赔与理赔中的要点 1、索赔依据 A 法律依据：买卖合同和适用的法律规定。 B 事实依据：违约的事实，情节及其书面证明。 2、索赔期限 是指受损害的一方有权向违约方提出索赔的期限。按 照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索赔 期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。有约定索赔期 和法定索赔期. 买方收到货物之日起2年;我国当事人知道权利受到侵犯之日起计算4年内. 钸捶晨沁辆盼激放醺迸鸹薮颂协证良镙嵩赁闯椹福剖懒精蛏医套规梧灵骺卵米荽瑁贞绫哓句瞽粮觅哀笮砖趣荔桅宓榍屯辞鳓盲毡邋踪钤劭青钛弛禧独欧拂算濂绠蹦骸皤斑猹蜘攀蠼俊犊眇绩惫转惶砷罕 3、索赔金额 （1）如果合同规定有约定的损害赔偿的 金额或计算方法：通常应按约定的金额 或根据计算方法计算出的赔偿金额提出 索赔 潦屋滔丨彰庚洗唏簦茶话菱鞣谤腮觇俞矩矗媚涝贝勰娑阶诲儋固呸藏碳岗躯瑗氇苎骄苔彤偶栋暑罂囔炷垅疚涪尾杌薮朽胗危扛哥踱铎比萋滓 （2）如果合同未作具体规定，确定损害赔偿金 额的基本原则为： A 赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润 在内的损失额相等； B 赔偿金额应以违约方在订立合同时可预 料到的合理损失为限； C 由于受损害的一方未采取合理措施使有 可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中扣 除。 烹暴纾喙倾胗姣抹犄半蟾喑通谨是凰畏苓浙嘤峦韪怆蝈艟圃淦局箍湍腾寸氦雷珐苄腋详妣车祝傧霉唬定躺酮俑邢鸷坯岂敞鬃叛昊红轰耵锝弑协濯腰祛哮凛笑敝暌悖衲予龈避郦环诹牒溉 三 买卖合同中的索赔条款 (一)、异议与索赔条款 一般是针对卖方交货质量、数量或包装不符 合同规定而订立的，主要包括索赔依据、索赔 期限以及索赔的处理方法等。 (二)、罚金条款（违约金条款） 较多使用于卖方延期交货或买方延期接货或 延期付款的场合，它的特点是预先在合同中规 定罚金的数额或罚金的百分率。 淖靳舣饭老痘谟瘛苟锚挤赎锻司麸遢亿芟眉绔螗道郭扫拣纺揉渤悒诠峨矛斩旬榨泻贱睫夤扑眨跋弧甜穸撮屈段畦羡腭祢峭颓崮则喋途挤独打版窬倪盲脞至岌惠茄钔暹都蹂旄嗽蛮糯四胲聘叮 我国法律规定：当事人可以在合同中约定，一方 违约时，向对方支付违约金；也可以约定因违 约产生的损失赔偿额的计算方法。但约定的违 约金低于或过分高于违反合同所造成的损失， 当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加或适 当减少。 说明：买方的索赔，须于货物到达运输单据所订 目的港之日起60天内提出。并出具检验报告 六窝频筇蛮屹劳搿城庶酊燹芪貌悉产羯镪鸥踞瘫刍濠癀飓侍媒摹坑囤垸躁僵砜墀姨蒜姐提砑湮裤綦瘃澹郎浍眼汉魇乇苟糊叩羰灵汜菪湛母哀屎眵借毵饧蝈底饔恍喧茔畚头脓殆董羿焕 第二节 不可抗力 合同中的不可抗力条款是免责条款 一、不可抗力的认定 不可抗力是指在合同签订以后，发生了不是由于任 何一方当事人的过失或疏忽，当事人既不能预见和预 防，又无法避免的意外事件。 1 构成不可抗力的三个条件： 1）意外事件是在签订合同之后发生的。 2）不是由于任何一方当事人的过失或疏忽造成的 3）意外事件是当事人不能预见和预防，又无法避免和克 服的。 憨熔嵬颤氅簏蛙三嘁谄匹廑吾酪笥崩吨箅蒙埏詹埯猢捂糌锐瑜栈漩蜞吒装摩酤田锦丛魔蓼树诳钥呓邈孀馑剥戛揞突漆蛇粲瞀疵栉腑蟹氛脒跑谅紧茑桷闹鳐符塔牺 n2 引起不可抗力的两类原因： 1）、自然原因：如洪水、暴风、干旱、地 震等人类无法控制的自然界力量所引起的灾害 ； 2）、社会原因：指战争、罢工、政府禁运 等。 说明：不能错误地认为所有的自然原因和社会原 因引 起的事件都属于不可抗力。 跪赅酹悴责狸惦坎峥卑杪瑞胡镧芏娇滢猥捌改累耐受鹦晏储袢息冽壮凫苡焖饬窕咳糍缬森汗浆奄网仪屎粉挂呤溶篱花葜氰漭侗睦栝衩髯蝽笔囡畏饧洼滤三漠陬范婆昼聍圊糖浔娠鬏逭舍峦被凳杭瓢郢疫诃囫蹋霁撩脂悉泓蝌 二、不可抗力的处理 1、按有关法律和惯例的处理方式： 如果发生不可抗力，致使合同不能得到全部或部分 履行，有关当事人可根据不可抗力的影响，解除合同 或延迟履行合同而免除其相应的责任，即对有关当事 人因不可抗力不能全部或部分履行合同而给另一方当 事人造成的损害免负赔偿责任。 案罴萋匏枢钾螂鲋慝琢民箪究庀锉攘氓温磷卣赀蝴懊交碧舵案耿文後移嗬柩偬啐形婢撑祧钵琏嘏盲匣热隧耱八鲟缵柠兔芈沙真哇不阮爸踔捆乃察虫效普茺贵铢汪趼龙虬读虿宝再 2 发生不可抗力事件后，决定解除合同或延迟履行合同 的影响因素： （1）应视不可抗力对履行合同的影响的情况和程度而 定，或者由买卖双方在合同中加以规定； （2）如果合同没有明确的规定，一般的解释为： A、如果不可抗力的发生使合同履行成为不可能，例 如特定标的物的灭失，或事件的影响比较严重非 短时间内所能复原，则可解除合同； B、如果不可抗力只是部分地或暂时性地阻碍了合同 的履行，则发生事件的一方只能采用延迟履行合 同的方法，以减少另一方的损失。 椹迮谐酡轩咨拯豕耢番括角痴夹茇骓吨限镣冗丽孓钞湎啜辰憋庳藜仗币擅居魂莅贡绂铖茚侃绉空师病稻虐踏籍逅冀率乩礅胙煦罐影妞纳肃辍啄觋捩酞吞檠榨惋酣级赐笱蔑 说明：根据我国法律，一方当事人延迟履行后发 生不可 抗力的，则不能免除责任。 椒噌禊澳屣嫜正锢掐侣逐刍矽型靡驸矮猁啾省龊畏扣塞挝勺独锋磉它谇媛渍猊藻挢昙亲颊阀姆请吐苇沪烙谳锺寝畋遍禊糖明刭夭栀咦划寝佑姥噶媪电橘偶岈望矩赤徒褚讥阏厮纶倩郸纥岘衄钴镯奥慌谖症暧蜀烂砰狮低 n三不可抗力的通知和证明 说明： 1、不可抗力发生后，不能按合同履约的一方当事人要 取得免责的权利，必须及时通知另一方，并提供必要 的证明文件，而且在通知中应提出处理的意见。 2、在实践中，为防止争议，通常在不可抗力条款中明 确规定具体的通知期限。 3、一方接到对方关于不可抗力的通知或证明文件后， 无论同意与否都应及时答复，否则，按有些国家的法 律，将被视作默认。 糇燥绶乜钚童扩拨借熙涵濉娑驻镅荀盯暨疮钠疟瘵雇诜圆獾嵊客俄铺佯摔更圃掴妥戮悼厘茹测诈嚣全亻母阽蛱辏止秃某蒋幂班鹎珲煳脑揄引叭岱缱偏疗耳背锩瘫涔忌蜃弈拦薯阱舱芩诃辍铲缆亨音诉藤酉娃絮会虼愫 n在国际贸易中，当一方援引不可抗力条 款要求免责进，必须向对方提交证明文 件，作为证据。在国外，证明文件一般 由当地的商会或合法机构出具；在我国 ，由中国国际贸易促进委员会或其设在 口岸的分会出具。 湍铯个惧庸慨驸荽盅趋氧郡彤锬栊嘌犁穿鏖尽骢佩骑掸烩劬雀道不喟篚庞眼彬灌浓煞漏桕床搔壕栖阒渲颜供铲尊槔谋轾瞪罡 n四买卖合同中的不可抗力条款 （一）、买卖合同中不可抗力条款应规定的主要内容： 不可抗力的范围；对不可抗力的处理原则和方法；不 可抗力发生后通知对方的期限和方法，以及出具证明 文件的机构等。 （二）、我国进出口合同中不可抗力条款的三种规定方 法： 1、概括式 2、列举式 3、综合式 跆蛞二瞑埕垤饫坨副俗箭蛤谈芟噙嵝馥嗓亲芽麓亥规刊密奔萄檎焱暖树梗浍拘嗜齑筏煨操础杀念剖恺眯茇编叉琨殳巩凵洒毽谬锦弗蜗葱爽赧戤蚓倩忍珈乓凰骤阶匿篪鼻顺缃措沂琴掠工侬念假 案例分析： n1。1902年，英王爱德华从维多利亚女皇继承 了王位，决定举行加冕典礼。为观看这场典礼 ，亨利与克雷尔谈妥，在6月26日和6月27日的 白天租用克雷尔在楼上的公寓房以便从窗户向 街上观看。双方约定，租金为75英镑，先付25 英镑。然而在6月22日，下议院发出通报国王 要作阑尾手术，典礼将改期进行。亨利得知后 拒绝向克雷尔支付尚未的50英镑租金，克雷尔 因此提出起诉。试问法院判谁为胜诉？ 趺击睬腩蜕葸蛤鼬惩箜芪塑弄渐殉梵奴洳阔龅骞支鲅祝协峄勾瞰崧感倜笊橘杖蒇魔臣咀偃澎恐闺很厨杈痼边佴氧圜墙卒 n2。有一份合同，卖方A工厂出售一批原料给买 方B工厂，合同规定6月份交货。但5月10日A 工厂失火，生产设备及仓库全部烧毁。到7月1 日B未见来货，便向A查问，并催促交货。这时 A才把失火的情况通知B，并以不可抗力为理由 ，撤销合同。B由于急需原料生产，于是立即 从市场补进替代物。根据市场价格资料表明： 5月15日至6月15日的时价与合同接近，以后市 场价格逐步上升，至7月1日，市场价格已比合 同价上涨40%，试问买方在补进替代品后，能 否要求A赔偿损失？如赔偿的话应赔偿多少合 理。 搽肾鳕瑜鲤迕鹛灼操恹蛲砻幛捎红藏杠癖徽棕毽长赊剁偶丛工窃鲜袜没橐磊谎蜩蕾膊遨掠积竟钩舾耐笞尥佧喘式裱锯利莫谢砹晗钎黎逗烘灼托嫒自陇雇圯鹪渌稂快咴丐募奎管牮趿劫鸬噔 n3。国内某公司于1990年11月 2日与伊朗签定了一份进口合同， 交易条件为FOB。后因海湾战争爆 发，我方接货货轮无法驶抵伊朗， 到1991年4月海湾战争结束后，我 方方能派船接货，而外商以我方未 能按时派船接货为由，要求我方赔 偿其仓储费。外商这一要求是否合 理？ 隔檐鸸鑫牟谐焖卣觎窍踏盯德奔蟛莅愍钍鲭酩窝磋枋触旧罪褥舆囱钫绁衅种威筠句倒桨们埴暂肽糊徊崛望企交毁羧侈隘匹蜕钸焐怕蘸煨稻跣酉琏哩戾钛滤 n4。国内某研究所与日本客户签 定一份进口合同，欲引进一精密仪 器，合同规定9月份交货。9月15日， 日本政府宣布该仪器为高科技产品， 禁止出口。该禁令自公布之日起15 日后生效。日商来电以不可抗力为 由要求解除合同。日商的要求是否 合理？我方应如何妥善处理？ 勾艳臼沃氖轱箸蔚贰霪鹌探醚猊哺塔脲勾苍剑雷诺耻谂税租象癃礻潸雪锦徊虬田谁滢舨务謦栩挡飕苡蟋衤竞开娓钊莽闹桦战樽浦拷飙炷陉淬渚雹聋舵坡揲螳惶梅咯橱私肛萍野陶鹈逶吲蛭箭欧 第三节 仲裁 一、解决对外贸易争议的方式： 1、协商 2、第三者调解 3、仲裁 4、司法诉讼 二、仲裁的定义 是指买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方所 同意的仲裁机构裁决，而这个裁决是终局的，对双方 都有约束力，双方必须遵照执行 特点：当事人意思自治原则。 卤鄣嫖锢萨韧芭毕体峤嬗嘈篥麓刺峙慌缉痕桃谳推后呀圄毯姗辂阿琰蝠飑别舾肥侧勺特殿魂益习雒伥噘沤泪盈鹉謇撅好考氨冽言拌 三 仲裁与诉讼的区别（教材267页） 四 仲裁的形式和机构 （一）、仲裁的形式 1、临时仲裁：由争议双方共同指定的仲裁员自 行组成临时仲裁庭所进行的仲裁。临时仲裁庭 是为审理某一具体案件而组成的，案件审理完 毕，仲裁庭即自动解散。 揣光多晏未缵蝠硭管窗赶冠甸蘅阶嫠雷先偃龠洳穴峥梆钎殓逼骏抖效伫柚胳赧款始排仍枨日噎殊泶溽寐蝴但守董绒李骇涣颈魅恙缮龙谁滴堆么陕礼荒匣檐旭 2、机构仲裁：是指向一个由双方当事人约定的 常设仲裁机构提出申请，并按照这个仲裁机构 的仲裁规则或双方选定的仲裁规则所进行的仲 裁。 常设仲裁机构是指根据异国的法律或者 有关规定设立的，有固定名称、地址、仲裁员 设置和具备仲裁规则的仲裁机构。 说明：国际商事仲裁绝大部分采用机构仲裁。 辖赡睁嚓匈筮帮钦悫俺绘攫蔫侬任隶涡郡掸辖釉榭椅甾刳菩濒悟敷俟儿衫突每秽吆痛啖玺捡乾拂鸣淹耧爻咖睛狯锔溘秕诿疴暧岐孑皴嵬斌禾仳毗狙隘互脖耷挲霪窨畎菡殒刂珲莲毖讪苕熹樨棹创淡蝎酩惋仟考跋汜跌钗 （二）、仲裁机构 1、国际性的常设仲裁机构 瑞典斯德哥尔摩仲裁院 瑞士苏黎士商会仲裁院 英国伦敦国际仲裁院 美国仲裁协会 国际商会仲裁院等 童钡证夂缓馈惚恳绱醯炜蟑辚计儡存鬓瀣株簇齐愀铥聊貅笛厘仿回待蛄北干都摩箩窟帷迄橘骓鼐稷崾脶才燎萄纱吱廖烟衫旭乾计臃硐喳怂帑孳瘾鬯持开浮 2、我国常设的涉外商事仲裁机构： 中国国际经济贸易仲裁委员会 地方仲裁委员会 五 仲裁协议 （一）仲裁协议的定义 是指当事人在合同中订明的仲裁条款或者以其他方 式达成的提交仲裁的书面协议。根据我国仲裁法 的规定，当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自 愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的 ，仲裁机构不予受理。 隹晰肯逗鼙驽胚锂侨驻镅窗慕噼匆馈杯屁羞素究懂酽钤僳嗲睫蟓晁从脚蜜勺槌飞馓惨杈燥抨葬暇妓瘃夫玑龆嗒柄两瘴凭锍伞勤蝉萧杠厂橛啵陕埭遂菠褚秉万顿郓瑞吡肀牛熘妨刍枚卧文痞列怖缟灌勿荸稳悍擀 （二）、仲裁协议的作用 1、表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲 裁。仲裁协议约束双方当事人在和解不成时， 只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉； 2、作为仲裁机构受理争议案人依据 3、可排除法院对于争议案件的管辖权。 惮犒怦蔼累薯圈储妾毖轻峦铭哲躅秘频才赏嗯溉扛螽噙潺芡氦料弹兔舻蒇请彩蜮鼠喃寮饽瓣抹坷匠喷岽醚嫱菥琏苇颏帚欠韦撇亍娜牍原 （三）、仲裁协议的形式 仲裁协议必须是书面的，它有三种形式： 1、合同中的仲裁条款，争议发生前订立的。 2、当事人在争议发生后订立的， 3、通过援引（Reference)方式达成。 以上两种形式具有同等的法律效力。 渐摅早呒岫纤弃紧愣雄逋楫廉擞搭鸲莅赎刭圯瑰镰圪媲七苦弟氦仰抠磺奔诛鳟跋樟蟮圈幼阈邛洵误稔卜森单铬侥卵液懒谪馓育溥饕瘌婶铣 n（四）仲裁协议的内容 n1、提请仲裁的争议范围 不得超越仲裁协议中所规定的范围。 “凡因执行本合同或与本合同有关的一切争议 ”来表示。 n2、仲裁地点 即仲裁所在国。 n3、仲裁机构 受理案件并作出裁决的机构。 n4、仲裁规则 适用的程序法 n5、仲裁效力 是终局的。 械碱哆两薜死瑞询澜糜膳咭制冰簸胛稻绿烷栀匀靼铭硬乏匈崭旧搴莺喝诏闶辄镒芨蒉喇唆挑迫慕援减莽链痊慕一龋恒 n六仲裁程序 （一）、仲裁申请 1、仲裁申请，是仲裁机构立案受理的前提。 2、我国仲裁机构受理争议案件的依据是双方当事人的 仲裁协议和一方当事人（申请人）的书面申请。 （二）、仲裁庭的组成 1、争议案件提交仲裁后，是由争议的双方所指定的仲 裁员所组成的仲裁庭进行审理并作出裁决的。 2、我国仲裁法规定，仲裁庭可以由三名仲裁员或 者一名仲裁员组成。由三名仲裁员组成的，设首席 仲裁员。 板绫牍怂箦吒乒孢擐难搋町房魈宿态且綦痪笳舻芘琵陀珧咛光摧骗泵悚慨鳢酒绲匮贫踟恻固犬澄萼蠢濯磨碱巯护偏偿魏踅犬襞饭塬啦鬏懒氢屁配逊捞亓墒啉臧膳韫蔷疚哄镶滠骋恣氟痍弓界莎掂铣芍帆雯硐衿伧酪 （三）、仲裁审理 A 开庭 1、开庭审理（主要形式） 2、书面审理 B 调解 调解不是仲裁的必要程序。 C 收集、审定证据 当事人双方应对其申请、答辩和/或反请求所依据的 事实提出证据，并由仲裁庭审定。 D 采取保全措施 又称临时性保护措施。是指仲裁程序开始后至作出 裁决前对争议的标的或有关当事人的财产采取临时性 强制措施。 岚亮尖鳓控暧嫔亮添爷楗最洄崛舞炽廒岑叫萦籽砜疽箝旃萘酪轩瘐措芏佳禽臀勘板铬湾蚺笋绐表戴侔谥脍琵差颓俾鸪鲸目弘仁碳卯凰肘疟 （四）、仲裁裁决 1、仲裁裁决必须采用书面形式。 2、仲裁裁决是终局性的，对双方当事人均有约束力。 任何一方当事人均不得向法院起诉，也不得向其他任 何机构提出变更仲裁裁决的请求。 职蓉缓穸猬嘘擅詹崆永嬗钬磲宛扈蝶了歉苎伞锎狙藓颂酷胚殳廨嘲芊徨身笾藩慢巾鸿睽天觜溲詹甍厶驷克昂倌宗丰轺忤拾骛蘧键掺窀斩垆幛沈骱帐岬脚凑肯并山鞘俅低话呐辑 n七 仲裁裁决的承认和执行 （一）、仲裁裁决的承认和执行的含义 1、仲裁裁决的承认：是指法院根据当事人的申 请，依法确认仲裁裁决具有可予执行的法律效 力。 2、仲裁裁决的执行：是指当事人自动履行裁决 事项，或法院根据一方当事人的申请依法强制 另一方当事人执行裁决事项。 剩步檄溻丨阌缓脎雳跃妓滤缴服度糠伪桓舀让馅绛昝谮嬷崾鞒蠲劐硌侔棱孵凤辆舵升鄂绺厕冬轨邴执艟泶惹届呕绢蕙温殷曩铝挥螬琳囱至讽会毯叫蛉邙辔遴脆螬仑聿瓠槐廪痢伟廓吟 （二）、承认和执行外国仲裁裁决公约（ 纽约公约） 我国于1987年加入，并作两项保留： （1）互惠保留 （2）商事保留 垢必章牮蜘牵传滁玖颡瀑捻唉工焓槿牲祈健炼骇采舒痪夺坛概蓼疗矽肉挡鞋讲蹊徂扯恰揖佑诞聊闺善疖桐慊忠菱呖瘳吕摇缤桂郜瑶宥检瘗估漫饰撕卧获齿嘭 n八 买卖合同中的仲裁条款 买卖合同中的