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银行系统论文：“借新还旧”质疑及风险防范借新还旧（“以贷还贷”或“转贷”），是银行、信用社在贷款的发放和收回过程中经常采用的操作方式。顾名思义，是指贷款到期（含展期后到期）后不能按时收回，又重新发放贷款用于归还部分或全部原贷款的行为。在部分地区，银行、信用社的贷款发生额中，借新还旧方式的贷款占到全部贷款额的50%甚至更高。之所以借新还旧在银行、信用社受到普遍欢迎，一来可以通过借新还旧实现“双降”（不良贷款余额和占比），既可以完成“双降”的目标任务，又可以达到监管当局的要求。二来通过借新还旧，突破了诉讼时效的限制，重新明确债权债务关系，并且还可以通过借新还旧要求借款人完善贷款担保方式，弱化贷款风险。所以在农村信用社的贷款方式中就有了新借、收旧贷新、展期、借新还旧四种方式。贷款通则中有新借、展期，可怎么也没有找到收旧贷新、借新还旧。在人们推崇借新还旧之好时，却忽略了借新还旧之害。借新还旧方式的危害主要表现为：一、影响了借款合同的严肃性。贷款限期是根据借款人的生产经营周期、还款能力和贷款人的资金供给能力来确定的，即使不能按期归还贷款，还可以根据具体情况予以展期。按“一逾两呆”形态划分条件下正常贷款的标准，起码应包括借款人生产经营活动正常、能按时支付利息、贷款担保有效、属于周转性贷款等基本条件。如果借款人到期归还贷款本息后，重新按程序办理贷款手续获得贷款（也就是通常意义上的收旧贷新），笔者觉得并无不可，因为企业完成一个生产周期，还要开始另外一个生产周期。正如乘坐公共汽车，有上有下，上上下下，却未见上车就不下车的，除非乘车人不是从甲地到乙地，而是为乘车而乘车，过过乘车瘾。另外，使“有借有还、到期归还”的信用观念难以树立，反正可以“一次借款、终身使用”，相互攀比，即使有能力还款的人也不愿还款，因为资金毕竟是稀缺的资源，又是生产的第一和持续的推动力。长此下去，借款合同的权威性受到挑战，诚实守信的根基受到动摇。一方面银行、信用社对借款人的违约行为深恶痛绝，一方面又通过借新还旧助长了借款人的不守信行为，正如既卖矛又卖盾。二、掩盖了资产质量及利润的真实性。贷新还旧推迟信贷风险暴露的时间，其实是在玩数字游戏，表面上资产质量提高了，而收息率并没有提高，贷款风险进一步加剧。由于受到借新还旧条件下较高的资产质量的迷惑，还会使银行、信用社失去最佳的清收机会，使借新还旧形成的贷款最终成为呆账贷款。同时，通过借新还旧掩盖资产的真实状况，还会给金融监管带来难度，造成信息失真、判断失准、决策失误。另外，借新还旧还掩盖了利润的真实性。在银行、信用社采用“权责发生制”的情况下，由于部分借款人通过贷款余额的增加，或向关联人发放贷款甲贷乙用，不排除以贷收息的可能性，这部分以贷收息造成银行、信用社利润的虚增。三、弱化信贷管理人员的责任。现在银行、信用社大都采用自上而下的目标考核，不良贷款“双降”是主要的目标。由于借新还旧的大行其道，使信贷人员对借款疏于管理，反正到期采用借新还旧（甚至利息本金化），保持了较高的资产质量，管理层有脸面（“双降”考核），个人得实惠（绩效挂钩），皆大欢喜。只要这些人还在位子上，借新还旧便会与这些管理人员形影相随。由于管理层变动或信贷人员变动导致不良贷款暴露在银行、信用社也不是什么新鲜事。问题是到危机暴发时，这些管理人员都已经盆满钵盈各奔东西，再问责，从放款责任人到管理责任人已经有好几任，谁都有责任，又谁都没有责任。人人都没有责任，但贷款却损失了。对已经形成的贷款损失，往往继任者都以“政策因素”、“市场变化”和“前任领导任期所致”加以解释，再来个“新官不理旧账”，再后来便是破产关闭拍*股走人，损失的是国家，苦了的是职工。四、借新还旧还可使银行、信用社失去最佳的清收时机。由于银行、信用社发放的贷款多为担保贷款，在借款人因第一还款来源出现问题而不能按期归还到期贷款时，银行、信用社还可以通过保证人履行保证责任或处置抵（质）押物收回贷款。由于采用借新还旧掩盖事实上已经出现的信贷风险，一旦借款人破产倒闭，贷款就会从“正常”一下子转为“呆账”。国家审计署6月23日在向全国人大常委会作审计工作报告时披露，广东佛山民营企业主冯明昌（南海华光法定代表人）累计从中国工商银行南海支行骗取贷款74.21亿元，至审计时尚有余额19.29亿元，银行贷款损失预计超过十亿元。据悉，自1999至2003年间，南海华光在工行南海支行贷款未按期归还、经展期并拖欠利息的情况下，南海支行不是考虑退出的时机、路径和方法，最大限度减少资产损失，而是继续对其发放虚假贷款，使银行、信用社失去了最佳的清收时机，造成贷款损失。借新还旧的产生，与银行、信用社“内部人控制”(Insiders Control)有着密切的关系。恶意借新还旧是高级管理人员为了自身的私利而损害所有者利益的行为。由于我国银行、信用社股东会、董（理）事会、监事会制度未真正建立起来并发挥作用（中国银行和中国建设银行股改后已经有了很大进步），对高级管理层的监督制约还停留在一个“软约束”的水平。因此，要想从根本上避免恶意借新还旧的产生，必须建立起良好的法人治理结构，在此基础上，建立科学的相互制衡的内部决策程序和组织体系，加强对高级管理层的监督，从根本上避免其利用人为的不正当手段消化不良贷款行为的发生。改革和完善对银行、信用社的考核办法，包括上级行、社对下级行、社的考核和银行、信用社内部对个人的考核。尽快在银行、信用社推行贷款五级分类法。逐步压缩借新还旧的比例，严禁借新还旧企业新增贷款，从而使借新还旧现象在较短的时间内退出历史舞台。既然借新还旧是目前银行、信用社普遍采用的贷款方式，其完全消失也还有一个过程。防范借新还旧时可能出现的风险便成为银行、信用社必须加以重视的现实问题：一、严格坚持标准，从严办理借新还旧。其主要规定包括：贷款通则第十七条规定“借款人申请贷款应具备以下条件：一、有按期还本付息的能力；二、原应付贷款利息和到期贷款已清偿。”商业银行法第七条第一款规定“商业银行开展信贷业务，应该严格审查借款人的资信，实行担保，保障按期收回贷款。”人民银行不良贷款认定暂行办法（银发2000303号）规定，银行、信用社在办理借新还旧应满足四个条件：一是借款人生产经营正常，能按时支付利息；二是在办理借新还旧时点上无欠息；三是重新办理了贷款手续；四是贷款担保手续有效。根据上述规定，借款人不能偿还到期贷款，银行、信用社就不得再向其发放贷款。二、避免借新还旧不通知新保证人，保证人免责的风险。最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第三十九条中规定“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定”。如果新、旧合同系同一保证人，保证人承担保证责任不存在法律障碍。但旧贷款合同无保证人而新贷款合同增加保证人或旧贷款合同有保证人而新贷款合同更换或增加了新的保证人，银行、信用社必须履行对保证人的通知义务，在通知中明确告知保证人新贷款的使用用途为“借新还旧”字样，使第三人知道借款的真实用途，防止第三人以“借贷双方恶意串通欺骗第三人”为由提出抗辩。否则，保证人将以主合同当事人双方欺诈为由，依据担保法司法解释的规定主张免除保证责任。三、无财产担保的贷款在借新还旧时抵押无效的风险。其法律依据为：最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第六十九条规定：“债务人有多个普通债权人的，在清偿债务时，债务人与其中一个债权人恶意串通，将其全部或者部分财产抵押给该债权人，因此丧失了履行其他债务的能力，损害了其他债权人的权益，受损害的其他债权人可以请求人民法院撤消该抵押行为。”因此，银行、信用社应要求借款人按此比例提供相应的财产作抵押，并列出详细的抵押财产清单燕承诺不得用同一抵押物对他人设定抵押，切忌使用“全部财产”、“固定资产”等模糊性语言。企业破产法第三十五条规定：“人民法院受理破产案件前六个月至破产宣告之日的期间内，破产企业的下列行为无效：（一）隐匿、私分或者无偿转让财产；（二）非正常压价出售财产；（三）对原来没有财产担保的债务提供财产担保；（四）对未到期的债务提前清偿；（五）放弃自已的债权。破产企业有前款所列行为的，清算组有权向人民法院申请追回财产。”企业破产法第三十七条规定：“清算组提出破产财产分配方案，经债权人会议讨论通过，报请人民法院裁定后执行。破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿：（一）破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；（二）破产企业所欠税款；（三）破产债权。破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。”2004年6月，首次提请十届全国人大常委会第十次会议首次审议的企业破产法草案，该草案将统一适用于各类企业组织，并规定：破产人所欠职工工资和欠缴的社会保险费用，以及法律、行政法规规定的应当支付给职工的补偿金等其他费用，在优先清偿担保债权之后再行清偿。但2004年10月十届全国人大常委会第十二次会议再次审议企业破产法草案时，职工工资、社保费及补偿金被列为清偿首项，许多群众要靠工资维持生计，因此工资是最基本的宪法权利。而担保债权人贷款给企业，应该考虑到企业可能由于经营不善而破产的风险。也就是说，即使借款人设定了抵押，但如果一旦借款人破产，银行、信用社也会因为清偿顺序靠后蒙受损失。因此，不要以为设定了抵押便万事大吉，否则，即使设定了抵押也会因为未正确理解执行法律规定而成为一纸空文。四、有财产担保贷款借新还旧时抵押无效、以及受偿顺序带来的风险。仍以南海华光为例，据悉，南海华光骗贷手法多样：手法之一：提供虚假购销合同，虚构进出口贸易额；手法之二：当地国土部门与企业联手造假向银行提供虚假抵押物；手法之三：抵押物严重高估。担保法第八至十条规定：国家机关不得为保证人， 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。但最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第五十三条规定：“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。”2004年10月十届全国人大常委会第十二次会议第二次审议的物权法草案，进一步完善了抵押权、质权、留置权的规定。按照草案规定，债权人在借贷、买卖等活动中，为保障实现其债权需要担保的，可以依照本法和其他法律规定设定担保。担保物权人在债务人未履行债务时，有权就担保财产优先受偿。担保法第三十四条、第三十七条规定了哪些财产可以设定抵押和哪些财产不可以设定抵押，物权法草案规定，六类财产不能抵押：土地所有权；耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；所有权、使用权不明或者有争议的财产；依照法律规定被查封、扣押、监管的财产；法律规定不得抵押的其他财产。物权法草案规定，宅基地使用权不得抵押，但建造在宅基地上的住房可以抵押，在实现抵押权时，宅基地使用权一并转让。担保法第四十二条规定了办理抵押物登记的部门、抵押合同自登记之日起生效。物权法草案规定：以不动产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。以动产抵押的，抵押权自抵押合同成立时设立，但不经登记，不得对抗善意第三人。法律另有规定的，依照其规定。担保法第五十四条还规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。”最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第七十八条规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。”物权法草案规定：同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：抵押权已登记的，依照登记的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿；抵押权有的已登记，有的未登记的，有登记的先于未登记的清偿。如：甲银行（信用社）因为办理借新还旧，可能将将本在先的抵押权变更为在后的抵押权，从而使乙银行（信用社）债权优先受偿，企业一旦没有第一还款来源，甲银行（信用社）只能待顺序在先的抵押权人实现抵押权后才能获得清偿。因此，借新还旧一定要查清抵押物的抵押情况，在没有另外落实新贷担保的情况下，不能放弃旧贷的担保。根据以上规定，银行、信用社不得逆程序操作，即先办理抵押登记手续，后签署借款合同。不得只重签借款合同不重新签署抵押合同，对抵押登记手续不作变更。同时，要严格按照法律规定的程序签署借款合同、办理抵押登记手续，主从合同的连接条款必须起到连接作用。除最高额保证合同和最高额抵押担保合同可以先于借款合同外，一般情况下，必须先签借款合同再签担保合同，不得主从合同倒置。五、借新还旧与优先权风险。优先权风险是因为我国法律规定了一些权利优先于抵押权而使抵押权人面临的风险。税收征收管理法第四十五条规定：“税务机关征收税款，税收优先于无担保债权，法律另有规定的除外；纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收应当先于抵押权、质权、留置权执行。纳税人欠缴税款，同时又被行政机关决定处以罚款、没收违法所得的，税收优先于罚款、没收违法所得。”办理借新还旧时，借款人欠缴税款，则税权要优先于重新办理的抵押权。银行、信用社在办理有关手续前应该了解借款人的纳税情况，如果存在欠税情况，应当认真考虑是否借新还旧，对这些贷款给予一定还款宽限期后仍然不能还款的，可以考虑处置抵押物。除