[法律资料]关于基层法院公告报刊送达的分析.doc

关于基层法院公告(报刊)送达的分析从我院近4年来公告案件看，具有下述一些特点：1、离婚、债务、赔偿三类案件公告多。4年间，我院此3类公告达406件，占79%。其中离婚公告268件，占本类案件的66%。离婚公告表现最多的是一方当事人由于多年外出(主要是务工)而下落不明;债务、赔偿公告多数表现恶意逃债或故意躲避。2、运用报刊公告多，采取法院的公告栏公告少。4年来采用报刊刊登公告514份，张贴公告的仅有32份。由于报刊公告为工作制度要求，加之最为简便，因此报刊刊登公告多。3、公告起诉、开庭传票、判决多。由于被告的被动性特点，往往是下落不明，或者故意不参加诉讼，因此起诉及开庭公告多。4、公告案件缺席审理多。缺席审理件占发出公告的95%。由于采用报刊公告，受送达人一般不可能收到，即使看到公告多数人也不按照程序参加诉讼。5、一审公告多。在一审公告中，主要是应诉当事人下落不明而起诉方当事人坚持诉讼。6、债务案件公告受送达人为法人的多，占本类公告的68%。法人歇业、被吊销营业执照后其作为诉讼主体依然存在，但因歇业、被吊销营业执照的法人多数情况下名存实亡，法定代表人或负责人下落不明，难以送达。从我院公告送达的特点结合其他反映出来的情况，笔者分析，公告送达还出现很多法律上及事实上的问题：1、公告送达在法律的规定尴尬。根据中华人民共和国民事诉讼法的规定：“受送达人下落不明，或者用规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过”。因此，公告送达是法定的送达方式之一，同其他送达方式一样具有法律效力。公告送达在法律上是一种推定送达，从立法意义上是为保证诉权和审理程序正常完成的特别措施和无奈的、最后的方法。它考虑形式而不特别注重实效，只要公告期满就视为送达。实践中公告送达这一法律规定，有效地保护了当事人的民事权益，也使得人民法院在一方当事人下落不明的情况下，仍可以按程序正常办案。2、公告送达的公告功能与送达功能不协调，一般容易出现送而不达。因为一方面既然受送达人下落不明，通过公告收到法律文书的机率微乎其微，除非受送达人法律意识非常强、自身素质特别高，不但能够预计将发生诉讼，而且非常关心自身的诉讼权利，或者亲友、律师看到公告后通知当事人，同时当事人又具有通过参加诉讼维护自己合法权利的法制观念，否则一般当事人即使知道了公告，也不一定按照程序参加诉讼或接受裁判。3、公告送达往往导致缺席审判。受送达人既然已经出现下落不明的状况，显然是发生了特别变故，或是的确失踪根本不可能参加诉讼，或是居住地变化根本无法知道诉讼事项，或是有意躲避、拒绝参加诉讼，如此种种最终往往导致缺席审判。缺席审判的结果往往直接涉及到当事人的诉讼权利和诉讼义务，直接产生实体上的权利和义务。4、公告送达使普通程序流于形式。最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定第一条明确规定，起诉时被告下落不明的案件不适用简易程序。但在审判实践中，因被告不能到庭提出抗辩，无法判断当事人的争议所在，使公告案件应该适用普通程序，但在审理中事实上独任审理。5、送达责任承担机制不合理，原告当事人往往并不主动参与送达。少数当事人存在着一切纠纷只要到法院就能解决的心理进行起诉，不考虑被告下落不明会导致案件审理时间过长，或者判决无法执行等风险，所以经常出现有的原告根本不清楚被告的详细地址或具体联系方式，而是寄希望于法院去查找被告的下落。而我国现行法律规定，直接送达是首位送达方式，直接送达不能才采用其他几种间接送达方式，显然送达的责任主要由法院承担。6、社会缺失诚信。反映在案件中，表现为受送达人不能履行自己的义务，给起诉方当事人造成了无法容忍的伤害，同时在社会生活及经济活动中不能主动与对方沟通以求得谅解;反映在送达中，表现为受送达人及其协助人千方百计故意躲避送达，反映了他们对社会诚信理念缺乏认同。反映在诉讼中，一些受送达人为恶意逃避法律，故意提供虚假地址或故意拒绝各种方式的送达;一些原告为了剥夺被告的诉权，实现缺席判决，故意虚假提供被告送达地址。7、在公告中要细化受送达人的个体信息。现在的公告，一般情况是开头直接就是受送达人的名字“某某某”，没有注明是何地的，有什么样的个体特征。由于我国姓氏的特点，公民同名很多，有时即使在一个比较小的地区都会有几个甚至几十个人同名，因此在运用公告送达时只有对受送人加注身份信息、包括性别、年龄、户籍所在地甚至身份证号码，才能进一步具有针对性，减少因同名而引起误会，有利于受送达人获取信息，从而增强公告的社会效果，同时避免给同名同姓的案外人带来不必要的麻烦。8、公告的内容要规范。民事诉讼法第89条规定，公告送达起诉状或上诉状副本的，应说明起诉或上诉要点，受送达人答辩期限及逾期不答辩的法律后果;公告送达传票，应说明出庭地点.时间及逾期不出庭的法律后果;公告送达判决书.裁定书的，应说明裁判主要内容，属于一审的，还应说明上诉权利.上诉期限和上诉的人民法院。因此送达公告必须严格规范，应严格按照最高人民法院印发的诉讼文书样式拟稿印发，而且在实践中对于合议庭组成人员及举证期限，也应在公告中予以明示，因为这两项内容直接涉及到当事人申请回避和限期举证这两项非常重要的诉讼权利。9、对离婚诉讼等特殊案件，要特别控制公告的随意性。夫妻一方下落不明，往往是因双方发生矛盾，感情破裂才离家出走的，他们外出后一般不愿意与另一方联系，而是仅仅与自己的主要亲属(如父母、子女、兄弟姐妹等)保持联系。有些人就恰恰利用法律规定，进行恶意离婚或恶性债务纠纷，利用配偶外出的机会而进行欺诈式离婚。一般情况下法院在接到起诉将按照程序发出公告，而另一方当事人却往往根本不知情，根据民事诉讼法对公告送达的规定，在公告60日即视为送达，法院据此做出缺席判决，支持起诉方的诉讼请求。上诉期满，离婚判决生效并成为终审判决，而离婚判决不仅是财产判决，同时更是人身权利判决。如果当事人利用这种欺诈行为来达到解除婚姻、破坏家庭、取得财产等目的，不仅侵犯了配偶方的婚姻自主权、人格尊重权、子女抚养权、共有财产权等合法权益，更严重破坏了人民法院的正常司法活动。10、案卷中公告送达的原因或经过必须对公告送达的适用形成佐证。民诉法第84条第2款的规定“公告送达，应当在案卷中记明原因和经过”。从立法意义上是要求记明适用公告送达的原因，以便于审查适用公告送达理由的合法性，防止滥用公告送达;要求记明适用公告送达的经过，其目的是为了便于审查公告送达过程的合法性。11、随着社会的日益进步，市场经济发展，人口更加日益频繁，以公告方式送达诉讼文书必然逐步增多。由于公告送达并不实际将诉讼文书交付当事人，只是法律推定与直接送达同等效力，所以公告送达必须慎用。否则直接导致当事人因未到庭而不服裁判、拒绝履行义务，造成执行困难甚至上访，间接制造社会不和谐因素、引发社会不稳定。12、当事人之所以进行诉讼，一般情况下并不仅仅是想要一份文书，实质上是需要法律文书所确定的权利的实现，如果在诉讼时连对方当事人都找不到，法律文书生效后当事人手里拿的不就是一纸空文吗?既然如此，当事人为什么还要打官司呢?分析原因，一是解决时效问题，如果不诉讼可能就要超过时效，因此不得已进行诉讼，先把文书拿到手再说，这一类情况以债权、担保为主;二是离婚诉讼的一方为了解决自己婚姻状态的不确定性而提出，并不需要对方真的来应诉的案件，拿到文书就算胜利;三是恶意诉讼，趁对方不利于自己的起诉还没有发生或者为了避免对方质证而采用公告的方式瞒天过海，在法律上抢先一步;四是有的当事人为自身的免责展开诉讼，如少数金融机构因为贷款呆滞采取诉讼手段取得一个需要的法律文书。针对这些情况，难免产生出公告送达的尴尬一面，事实上的公告送达实质上是送而不达，从而成为少数人的一种钻法律空子的手段。对此应当注意防止公告送达的滥用，一是当事人到法院主张权利时，如果对方当事人下落不明，并非必须诉讼，法院可以给当事人出具证明，证明诉讼时效中断的事实，等找到了对方再诉讼，避免生效的法律文书长期得不到履行和执行难的尴尬局面，从而维护法律的权威;二是加强公告案件证据的审查，不得对一方当事人提供的证据一概认定，对适用公告送达的案件法官要主动查证，把握清楚必要的要件做到有据可依、严格依法。三是在离婚诉讼中，可以先行对婚姻关系做出判决，对财产建议只做认定不做分割，在另一方到案后另行解决，以免造成一方侵吞夫妻共同财产;或者要求起诉方当事人对离婚诉讼实行无恶意承诺并承担责任。综上所述，对公告送达应采取慎重的态度并分别不同情况来对待，防止滥用公告送达，