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合同法培训 2 0 0 9年 2 月 一、合同的订立 1、合同主体：当事人订立合同，应当具有 相当的民事权利能力和民事行为能力。当事 人依法可以委托代理人订立合同。 法人 自然人 其它组织 委托签订，委托书的内容 2、合同形式 当事人订立合同有书面形式、口头 形式、和其它形式。 法律、法规规定采用书面形式的应 当采用书面形式。 书面形式：电报、电传、传真、电 子数据交换和电子邮件、合同书 3、合同的内容 合同的内容由当事人约定，一般包括 以下条款： 当事人的名称或者姓名和住所 标的、数量、质量、价款或者报酬 履行期限、地点和方式、违约责任 争议解决的方法 4、合同补充的顺序、方法 （1）当事人协议补充 （2）依合同约定有关条款及交易习惯 合同生效后，当事人就质量、价款、或者 报酬、履行地点等内容，没有约定或约定 不明的可以协议补充，不能达成协议的按 合同有关条款或交易习惯确定。 5、合同的效力 依法成立的合同自成立起有效。法律法规规定应 当办理批准、登记手续生效的依照其规定。 （1）成立：是一种事实的（法律上的事实）断 问题，关系到合同存在与否 （2）生效：是一种法律评价，关系到合同能否 取得法律所认可的效力。 附条件生效：当事人对合同的效力可以约定附条 件。附条件的合同条件成就时生效。 二、合同的履行： 当事人应当按照约定全面履行自已的 义务。当事人应当遵循诚实信用原则 ，根据合同的性质、目的、交易习惯 履行通知、协助、保密义务。 履行中的变更，应签署书面协议。 三、违约责任 1、约定定金条款 【定 金】合同当事人为确保合同得到 履行而由合同一方预先支付给对方一定 的钱款，定金属于金钱担保。 定金应当以书面形式约定。 定金必须现实交付，定金条款自实际 交付定金之日起生效。 定金的数额可以由合同当事人约定， 但不得超过主合同标的额的20%。 债务人履行债务的，定金应当抵作价 款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债务的 ，无权要求返还定金； 收受定金的一方不履行约定的债务的 ，应当双倍返还定金。 预付款：没有以上功能，只起到已付 部分款项的作用。 2、损失赔偿额的计算 1）首先必须确定损失：实际损失 + 可得利益损失。（此为我国合 同法的一个重大突破） 2）可得利益损失是有限制的，其 不得超过违反合同一方订立合同时 预见到或者应当预见到的因违反合 同可能造成的损失。 （延期交货影响甲方出售或出租或 营业的损失，金额会较大） 3）履约方有义务采取适当措施防 止损失的扩大；没有采取适当措 施致使损失扩大的，不得就扩大 的损失要求赔偿。 4）间接损失： 排除间接损失条款： 双方均不得就任何可能的间接损失向对 方提出主张。 间接损失包括但不限于营业损失、利润 损失、精神损失、商誉损失等。 3、【违约金】是合同一方因其违约行为 而应当向合同对方支付的特定数额的 金钱。 当事人对此可以约定一定数额的违约 金，可以约定因违约产生的损失赔偿额 的计算方法。 当事人既约定违约金，又约定定金的 ，一方违约时，对方可以选择适用违约 金或者定金条款。 四、【付款担保的形式】 1、保证：个人保证/单位保证 2、不动产/动产的抵押（房产、机器设备、 汽车、土地使用权）必须经国家有关部门登 记时起生效 3、动产/权利质押（动产、债券、股票、 可变现的其他票据）以实际占有起生效 4、定金 五、争议的解决 1、解决的方法包括：协商、调解、 仲裁和起诉。 （此条款已在合同文本中设定。如签 订对方设制文本时可参考我方文本） 这几个方法没有先后顺序，除非合同当 事人约定，合同当事人可以选择用何种 方法来解决争议。 2、【仲 裁】是指由合同双方当事人 自愿达成仲裁协议，选定仲裁机构对 合同争议依法作出有法律效力的裁决 的解决合同争议的方法。（建议我司 在签订合同时尽量不要使用仲裁作为 争议解决方式） 申请仲裁的前提是双方当事人订 立有效的仲裁协议 当事人可以协商选择仲裁机构及 仲裁规则 或裁或审，一裁终局。 3、合同无效、被撤销或者终止的， 不影响合同中独立存在的有关解决 争议方法的条款的效力。 1、设备合同付款方式： 若非我司标准格式合同付款方式即非款清发 货，例如有“货到工地开箱验收合格后支付的 款项或电梯设备经技术监督部门验收合格后 支付的款项”。 出现以上付款情形的，建议约定“我司收到对 应的款项后进场安装或将电梯交付甲方”，同 时还应约定货到工地之日起明确的期限内开 箱验收，以保证我司在可控的时间内收回款 项。 六、实际工作中应注意的几大问题： 法律解释： 若我司与甲方设备合同和安装合同分开 签约，而甲方已按安装合同约定的期限支付 相应的安装款，我司就不能以甲方未付设备 款为由而不予进场安装，若我司在操作过程 中不进场安装，即使有代理商的欠款支付担 保，因买卖合同与安装合同是两个独立的合 同，仍应由我司对外承担违约责任。 合同评审中发现质保金支付存在如下约定： “电梯无质量问题，质保期满后付清款项。” “电梯正常运行一年后付款项”。 上述约定属概念不明确，无质量问题及正常运行 一年（若一年中有电梯维修记录）很难界定，因 此会造成该笔应收款回收的风险。此类模糊语言 应予以明确。 2、关于质保金支付条款 及产品质量保证期限问题： 建议删除此约定或改为： “该质量问题必须经国家权威鉴定部门确认属我司 责任。” “电梯经技术监督部门初次验收合格之日起一年满 七日内付清”。 产品质量保证期限： 若合同约定“质量保证期自电梯验收合格之 日起一年”、“质量保证期自电梯运行之日起一 年”或“质量保证期自电梯交付使用之日起一年” 。 上述约定对质量保证期没有具体明确，都 是由甲方在控制质保期，建议约定为“质量保证 期自电梯经当地技术监督部门初次验收合格之 日起一年。” 3、交货期的约定： （1）、非公司标准格式交货期约定应严谨 ，建议约定为“自我司收到定金及经甲方确 认的土建图之日起合理期限内交货”，该约 定可以避免我司由于延期交货而承担违约 责任。延期交货也有可能是由甲方原因造 成的，所以应约定明确。（此条已在合同 文本中设定） （2）、一些合同没有具体约定交货期，而 是约定：“甲方具体通知确定交货期”。 该约定内容不够严密，应予以明确： “甲方应提前X天书面通知我司，并经我司 书面认可”。 为避免产品涨价风险，建议再约定： 本合同下的交货期最晚不超过X年X月X日 。 在合同实际履行过程中还发现虽然合同明 确了具体交货期，但因甲方原因中途要求 我司延期交货，而我司仅凭甲方或代理商 电话通知就延期交货。 建议：在我司收到甲方要求延期交货的书 面通知（该通知必须加盖公章）的原件后 ，才能延期交货，否则我司将会承担延期 交货的违约责任。 4、货到工地开箱验收： 若合同约定运费由甲方直接与承运单位 结算或甲方自提，建议货到工地后的保管 责任由甲方承担以及开箱验货时发现缺损 应由甲方与承运方解决，我司有偿提供缺 损件并不承担责任。 5、合同变更和违约责任： （1）、关于合同变更事宜应约定：合同 变更需提前合理期限以书面形式通知另一 方，并经另一方书面认可，在合同履行中 ，各项重要事宜均要有经双方确认的书面 文件。 （2）、关于违约金约定建议金额不宜约 定过高，并且应对累计违约赔偿额约定上 限，如“累计违约金最高不得超过违约部分 金额的5%”。 6、若签约项目为招标项目，且合同约定招投标 文件及其他往来函件作为合同附件，建议不以招 标文件作为合同附件，同时应约定“若投标文件 及其他附件与合同有冲突的，以合同为准。” 或约定“以上文件有冲突的，以编制时间在后的 为准。” 8、安装合同付款方式： 付款方式中约定有调试验收合格才支付的款项， 建议约定“若因甲方原因致使我司不能及时安装 ，或因甲方不及时报验或甲方不具备验收条件而 使电（扶）梯不能及时通过政府主管部门验收的 ，则从交货之日起X天内甲方要支付该款项”。 。 法律解释：安装电梯有我司应承担的义务 ，同时甲方也应承担一些义务双方相辅相 成，若我司已经按合同约定履行了义务， 而因甲方原因迟迟未验收，会造成我司应 收款回收的风险。 9、安装工期约定： 在合同评审中发现安装工期约定具体时间的，如 “X年X月X日前安装完毕”。 该约定应有一定的条件加以限制，建议约定为“ 自甲方提供工地现场符合我司进场安装条件之日 起X天完成安装”。 在实际履行过程中若安装工地现场不符合进场条 件，我司安装人员应要求甲方出具书面文件（应 加盖甲方公章）原件以证明上述情况，避免今后 引起纠纷时我司因无书面证据而承担责任。 10、售后服务相关条款约定： （1）在合同法律评审中发现有约定“我司的售后 服务、质量保证未达到要求的，我司应承担违约 赔偿责任”，但没有期限的限定，建议类似条款 都以“在质量保证期内”加以限制或以“签订保养 合同”为前提。 （2）我司售后服务条款的约定应由公司相关部 门进行确认能否操作，以免合同履行中我司承担 违约责任。 11、安装、调试验收： 在一