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xx集团 企业法律风险防范 之 合同法知识培训 合同法规定在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合 同、 中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同， 只能适用中华人民共和国法律。 法律原则上对于涉外合同是允许选择适用法律的，但也有一定的 限制，以上规定就明确规定当事人不得选择适用外国法，只能适 用中国法律。 这是因为 第一，这几种合同都是根据中国法律并在中国成立的； 第二，这些合同中的企业都设在中国境内并在中国境内进行基本 的生产经营活动。所以法律明确规定，这几类合同适用中华人民 共和国法律是合理的。 xx集团-合同法知识学习资料 甲企业因基建建需要竹签，与乙厂签订了一供货合 同，合同约定，乙供应甲竹签100捆，每根竹签单价1 元，未约定总价。乙如约按惯例供应竹签100捆，每 捆100根，甲企业以自己认为每捆竹签为10根，现每 捆竹签为100根为由，主张变更合同，遭乙企业反对 ，双方发生纠纷。对此纠纷如何处理？ xx集团-合同法知识学习资料 甲向乙购买一台大型设备，由于疏忽在合同中未定检验 期。设备运回后，甲即组织人员进行检验，未发现质量 有问题，于是投入使用。至第三年，设备出现故障，经 反复查找，发现设备关键部位的质量瑕疵。按照该设备 的说明书，其质量保证期为5年，请问由谁承担责任？ 法律解析： a、买受人在合理期限内未通知出卖人标的物质量不合格，故标的物质量应视 为合格 b、买受人在收到标的物之日起2年内未通知出卖人标的物有瑕疵，故标的物质 量应视为合格 c、双方未约定质量检验期限，都存在过错，应分担责任 xx集团-合同法知识学习资料 合同成立必备条款及签订合同的风险防范 合同法第十二条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括 以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 xx集团-合同法知识学习资料 合同成立的必备条款的界定及合同条款的补充问题，最高人民 法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二 ）第一条明确规定：“当事人对合同是否成立存在争议，人民 法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当 认定合同成立。 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的 ，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十 五条等有关规定予以确定。” xx集团-合同法知识学习资料 合同条款的补充（合同漏洞的填补）原则 合同漏洞时指合同当事人对合同条款没有约定或约定不明确的 情形。根据合同法第61、62、125条的规定，对合同欠缺的 其他内容（非必备条款）的补充，应当遵循下列原则： （1）首先由当事人协议补充； 第六十一条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履 行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不 能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 （2）不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯 确定； xx集团-合同法知识学习资料 第六十二条 当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的 规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国 家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格 履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行 ；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在 地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随 时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 xx集团-合同法知识学习资料 根据合同法第125条的规定进行确定。 第一百二十五条：“当事人对合同条款的理解有争 议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条 款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确 定该条款的真实意思。 xx集团-合同法知识学习资料 签订合同的法律风险防范 签订合同前的法律风险及防范要点 合同签订前的法律风险，主要是合同对方的主体资格和履约能 力。 做好对合作对象尽职调查 对签约主体的信用调查，查清合作方的商业信誉和履约能力等基 本情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相 应的对策，避免风险的发生。主要调查对方的财产状况、生产和 经营能力。调查企业经营状况是否正常，是否能满足履行合同项 目的条件，合同标的是否存在争议或者被司法行政机关依法查 封、扣押、冻结等，避免签约后对方履约不能。同时需要注意了 解对方的经营历史、客户评价等商业信誉情况。 xx集团-合同法知识学习资料 对法人的资格调查 一般审查：是否依法成立；有没有必要的财产或经费；是否有 自己的名称、组织结构和场所；是否能独立承担民事责任。判 断是否具有法人资格，首先要看其是否持有工商行政管理机关 颁发的企业法人营业执照，注意审查在订立合同时对方是 否已经超过经营期限；并且要注意是否正常进行年检，没有经 过年检的企业不是适格的主体。一般情况下，办事处、项目 部、各科室等都不具有独立承担民事责任的能力。 有资格限制的交易，还应查看其资质。对于资质等级的判断， 应审查其相关的资质证书，以确定其是否合法、有效及是否在 合法的范围之内从事经营活动；对于某些特定交易内容，应审 查其是否符合相关的生产许可或经营许可等相关许可制度，以 确定合同是否存在效力问题。 xx集团-合同法知识学习资料 通过调查工商档案可了解对方签约时真实有效的企业名称、住所 地、经营范围、注册资本、法定代表人身份以及预留公章、财务 专用章等印鉴的样式； 通过营业执照还可以了解对方的经济性质，是有限责任公司、股 份有限公司、还是总公司、分公司、公司分支机构或者是母子公 司中的哪一种，如果对方是企业集团名义和分公司名义则不具有 独立法人资格，不能与之签订合同。 需要说明的是，我国法律明确规定公司法定代表人的行为视同公 司行为，所以只要是法定代表人的签字，其效力是确定的。确认 法定代表人，只需查询营业执照上登记的法定代表人即可。 xx集团-合同法知识学习资料 对个人独资、个人合伙企业、个体工商户的调查 主要调查其是否经工商部门依法登记并领取营业执照以及 负责人的具体身份情况，个体工商户还需要调查业主和实际经 营人是否一致。 另外，经营范围是否合法，也是签约审查的重点，由于目前最 高人民法院对此规定为“当事人超越经营范围订立合同，人民 法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以 及法律、行政法规禁止经营规定的除外”。 因此，应当重点审查对方签约项目是否违反了国家限制经营、 特许经营和禁止经营的规定 xx集团-合同法知识学习资料 商业秘密泄露的防范与保密协议的合理约束 （1） 既要防止竞争对手通过恶意磋商获取相关信息，也要防 止善意合作者磋谈时获取公司资料后，会因工作不慎等将公司 有用的信息传递出去。 （2）公司在与其他公司合作时，可根据不同的对象签署相关 保密协议，要求任一合作伙伴进行磋商前即签署保密协议，使 得他人知晓保守商业秘密的重要性，防止过失甚至故意的泄密 现象出现。 xx集团-合同法知识学习资料 签约前首先要注意的是加强对企业公章或合同章的保管。企业 的公章和合同章具有法定的法律效力。 所有的合同在签订前我们需要重点审查的是合作方有无签约主 体资格。 合同签订时的风险防范 合作方为单位的，应当要求对方出示法定代表人身份证明书 、法定代表人授权委托书、企业法人营业执照复印件（ 以及其他应保留）、受托人身份证明以及特殊行业从业资格要 求的相关证书等资料，并作为合同附件。资料为复印件的，应 当加盖单位公章。 xx集团-合同法知识学习资料 合作方是个人，应保留其身份证复印件、现在居住的住址、联系电话。了 解这些信息，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的 对策，避免风险的发生，也有利于我方更好地履行合同；同时，出现纠纷 时，有利于我方诉讼和法院执行。 重点风险防范： （1）审查对方主体资格是否真实、合法，看清对方是以单位的名义签订 合同还是以单位下属单位的名义签订合同。 （2）资信情况是否全面、可靠； （3）履约能力； （4）对方代理人的代理事项、权限和代理期限； （5）合同标的的真实性； （6）其他应当掌握的相关情况。 合同法知识学习资料 杜绝凭关系或熟人的介绍草率签订合同，还要做好 对合同承办人的资格审查。 规范公司对员工的授权代理行为，授权一定要明确 ，杜绝无权代理和表见代理的发生 合同法知识学习资料 规范的授权代理做法：不要预先发出盖章的空白介绍信和空 白合同书，若必须如此，企业必须严格控制，应在空白介绍信 中明确规定该员工可以签订合同的具体项目、金额上限，以及 该员工有权独立签订合同的时间期限。 在该员工的职务停止或者调整岗位后，一定要确保将原先预先 给他的空白介绍信、授权委托书和空白的盖有企业公章的格式 合同及时清理、上缴。同时务必以最快的速度书面通知和他有 业务往来的关系客户。 合同法知识学习资料 签订多页合同的风险防范 （1）合同主文在前，签名盖章在后，在合同有多页时， 为确定每页内容，应当加盖骑缝章，以防对方不予承 认。 签字时最谨慎的方法，是页签。签字时最好用蓝黑 色的墨水，易于分辩是否是原件。 （2）签约后，一定要留存一份原件，切不可将全部原件 都交由对方，以防对方修改。 合同法知识学习资料 合同主要条款的风险防范 实践中，合同相对方提出的，看似公平的条款，实际上 很有可能是对方对某些法律问题的规避；己方提出的， 在业务上很有利的条款，实际上很有可能存在重大的法 律隐患。 合同都应当采取书面的形式订立。对于合同条款，要力 争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义 ，以防止对方利用条款设置骗局，留下隐患。 合同法知识学习资料 当事人名称或者姓名和住所 （1）要注意合同甲、乙方的名称与其公章或身份证是否 一致。合同首页的“企业名称”应书写全称，不得简写 ，最好加盖公章。 （2）要注意哪些合同行为有效：a、法定代表人签字；b 、合同专用章；c、在催要欠款时用财务章；d、有明确 授权的代理人签字。单位内部章和无明确授权的代理人 签字无效。 合同法知识学习资料 合同标的 在签订合同时要注意：a、要明确具体的名称、规格、型号、品 种、等级、花色等。尤其对于多规格产品，要对各型号产品的具 体规格做出说明，同时详细了解客户的需要，避免供需之间出现 差错。不易确定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明 白。 b、要注意合同及发票上所写是否与实物一致； c、不动产必须注明名称和明确具体坐落位置。 对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。 合同法知识学习资料 数量： a、要写清楚数字，大小写都要写，尤其是收条。 b、量词要规范，如果非要用不规范量词，则要另加注释。如 花生油案。（仅写了个20桶花生油，多大的桶没说，一方主张 200斤一桶，一方主张10斤一桶。） c、数量要清楚、准确，计量单位、方法和工具符合国家或者 行业规定。 合同法知识学习资料 质量标准条款： 国家有强制性标准的，要明确标准代号全称；若有多种适用标 准的，要在合同中明确适用哪一种，并明确质量检验的方法、 责任期限和条件、质量异议期限和条件等。 订立合同时，标的物的等级、材质等都要写清楚。如为卖方， 根据卖方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议 提出的期限；同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求 是否一致。 合同法知识学习资料 价款或者报酬： a、要大写，不能不写。 b、要写单位，不能只写数额。 c、要写清楚计算标准、结算方式、支付程序。 案例：被告方施工队长从原告处以借款名义支出工程款20多万 元。但双方合同载明，结算工程款必须有施工方法定代表人签 名或施工方公章，否则，任何人不能领取工程款。结果原告败 诉。 合同法知识学习资料 履行期限、地点、交付方式： （1）履行期限应明确、具体，不能用“尽可能”、“争取”、“ 左右”等文字来进行表述。 （2）履行的地点应冠以省、市、县名称，其涉及三个问题： 一是在履行合同义务时，谁的义务多，谁的义务少。是送货上门 ，还是买方自提。 二是涉及风险承担。 三是涉及发生纠纷后的诉讼管辖问题。 合同法知识学习资料 交付方式条款（送货条款）： a、若货物送往本地，当明确约定送货地点，这关系到纠纷处理时法院的 管辖； b、若货物送往外地，则尽量不要写明，而应争取约定由本地法院管辖； c、合同中应列明收货方的经办人的姓名，以防止经办人离开后，对方不 承认收货的事实，将带来诉讼中的举证困难。若对方人员的变动较为频繁 ，可以在合同中约定，当对方更换新的经办人时，应当要求对方提供授权 委托书。 在送货的时候，必须由合同中注明的经办人签收货物，或者由 经对方书面授权的其他人签收。 d、送货单、收货单的签收与规范，在法律上的重要性，起到证据链作 用。 合同法知识学习资料 付款条款： 应明确约定支付时间，模棱两可的约定易造成付款拖延。 以下付款时间的表述就有不足之处： a、甲方收到货物后付款应更正为“甲方收到货物后10日内付款。” b、检验合格后付款；应更正为“检验合格后_日内付款”。 违约责任： （1）若合同由合作方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款 和加重我方责任的违约责任条款。 （2）对于采用定金，还是采用违约金，以及违约金是不履行违约金还是 迟延履行违约金最好在合同中明确。 合同法知识学习资料 注意： a、如明确所缴款项的性质是“定金”，定金条款应写明“定金”字样。 最高院关于适用担保法若干问题的司法解释第118条规定：当事人交 付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金 性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。 b、定金不得超过主合同标的额的百分之二十 担保法第九十一条规定，定金不得超过主合同标的额的百分之二十 ；第八十九条规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还 定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。对于超 过百分之二十的部分，可以作为预付款，可以要求返还。但不具备定金的 性质。 合同法知识学习资料 解决争议的方式-很重要 根据具体情况选择诉讼或仲裁的途径。 如未约定管辖则普通合同按被告所在地、合同履行地法院管 辖。 如果选择约定管辖的诉讼途径，诉讼管辖地的约定要明确，则 可依照民事诉讼法第25条的规定，可明确选择原告住所 地、合同履行地、合同签订地、标的物所在地、被告住所地中 任一处对己方有利的地方作为纠纷的管辖法院，争取在己方所 在地法院起诉，但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。 合同法知识学习资料 常见的约定管辖错误有： a、表述不清楚，容易产生歧义，如：“如果发生争议， 可由双方各所在地法院管辖”； b、约定由上述五个地方以外的法院管辖； c、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地 中级人民法院管辖； d、约定违反了专属管辖的规定。 合同法知识学习资料 签订合同必须注意的几点： 合同空白处的填写 如果合同采用格式合同或者合同示范文本签订，文 本中常有“其他_”或空格。若在这些“其他 _”项或者空