非货币出资的法定要件.doc

非货币出资的法定要件一、非货币出资的法定要件我国公司法第27条第1款规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”依次规定，除货币出资外，股东也可以用非货币的财产及财产性权利(统称非货币财产出资)，只是非货币财产的出资必须具备以下法定要件：1.非货币财产须对公司具有商业价值用于出资的非货币财产，须对公司具有商业价值，这是公司的营利性所决定的。一方面，非货币财产应具有财产价值;另一方面，须为公司经营需要，或公司可以对其变现支配并实现其财产价值。2.可以用货币评估即非货币财产具有价值上的确定性。无法估价的财产不仅无法确定股东是否履行了出资义务，也无法用于公司债务的清偿。3.可以依法转让即非货币财产具有可转让性。非货币财产不仅可以由股东交付给公司，作为公司经营适用，而且可以变现，或在公司对外清偿债务时，可以有效从公司转移给公司的债权人支配。可以依法转让，包括依其客观性质可依法转让，也包括法律和行政法规不禁止或限制其转让。二、劳务能否用于出资?能否以劳务出资，即能否以向公司已经或将要付出的劳动或工作为股东的出资?根据公司法第27条的规定，非货币出资只有满足“可以用货币估价并可以依法转让”的条件时才被允许。由于劳务具有人身属性，不能独立转让，不易评估，所以，公司登记管理条例第14条明确规定股东不得以劳务出资。我国现行法律允许个人合伙可以劳务出资。最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)第46条规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。三、股权可否用于出资?股权是一种综合性的权利，包括财产性权利的自益权，能创造物质财富，具有商业价值，也可评估作价，可以依法转让，符合公司法第27条规定的条件，可以作为非货币财产用于出资。根据最高人民法院公司法解释(三)第11条规定，用于出资的股权需符合以下条件：(1)出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让;(2)出资的股权无权利瑕疵或者权利负担;(3)出资人已履行关于股权转让的法定手续;(4)出资的股权已依法进行了价值评估。出资人以其他公司股权出资，符合前述条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务。股权出资不符合前款第()()()项的规定，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令该出资人在指定的合理期间内采取补正措施，以符合上述条件;逾期未补正的，人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务。根据最高人民法院公司法解释(三)第9条规定，出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。股权出资，即股东以其对另一公司享有的股权作价投入公司，并由公司作为股东取得和行使对另一公司的股权，这种出资本质上属于股权的转让，是将股东对另一公司拥有的股权转让给公司。虽然股权可以合法作价出资，但股权作为无形资产，其价值变化较大，在操作上应注意以下问题：(1)价值评估为保证股权出资作价的客观、真实和准确，应委托中立的有资质的专业评估机构对拟用于出资的股权的价值进行评估作价。评估机构应根据公认或专门的评估规则和办法进行评估，因评估不实，损害公司或其他股东利益的，应承担民事责任。(2)办理财产权转移手续股权出资本质属于股权转让，股权出资后发生股权转移的法律后果。股权转移的形式要件包括公司股东名册变更登记及公司登记机关的股权变更登记。在股权出资后，因各种情况变化导致股权价值的变化或最终不能实现时，不应因此而认定出资的不真实。股权出资的真实性应根据出资当时股权的实际价值和情况来认定。四、债权可否用于出资?债权是投资者拥有的重要的财产，具备公司法第27条规定的要件。我国公司实践中，债权出资的情况已比较多见。国企改革和资产重组过程中所实行的“债转股”，就是股权出资的一种形式。这种“债转股”是将银行等单位对债务人公司所享有的债权，按约定的方法折抵为对该公司一定金额的股权，银行因此从债权人变为该公司的股东，该公司的此项债务因此消失。债权出资，即股东以其享有的债权作价投入公司，作为其对公司的出资。债权出资本质上属于债权转让或债权让与。股东对公司出资的债权既包括股东对第三人债权，也包括股东对公司的债权。债权金额虽然是确定的，但是债权还存在或然性问题，即债权存在真实性和可实现性问题，而可能影响资本的充实。为避免债务出资后的落实风险，可以对出资人课以担保责任，在债权难获全部清偿时，要求其就未受偿部分的差额进行填补。此外，债权属于非