华东政法大学2015年考研法综模拟试题官方.pdf

法学综合模拟题使用说明及答题技巧法学综合模拟题使用说明及答题技巧 1、往年答题纸为 4 张 A3 大小纸张，模拟时候请自己准备 8 张 A4 纸。有的年份有划有 横线，有的年份没有横线，每道题不设置答题空间，答完一题接着回答下一题。如果中间有 题目不会做，留出合理的空间，做完其他题目回来再答。 2、模拟卷试题均为按照近年题型规律命题，如与真题雷同，纯属巧合，模拟题的作用 在于练兵，检测自己的答题时间，防止在做真题的时候慌张。 3、作答时间为 3 个小时，法学综合为北京时间下午 14:00-17:00。 4、真题试卷密封于信封中，由华政邮寄到各个城市的考点，信封上有你的姓名、准考 证号等信息，发下来后，核对一下，准备小刀和胶水，按照老师的要求在规定的时间启封试 卷，否则视为作弊。启封试卷不要忙着作答，检查试卷印刷是否有问题，试卷是各个学校自 己手动装信封，在七八十万的考生中，总会有某个学校、某个专业的某份试卷有问题，或者 题目印刷不完整、试卷破损、题目和所考专业不符如果被你遇到了，不要着急，在考场 有至少一套备用试卷，如果因为错误数目特别多，考场会有专人联系相关部门解决。所以一 定要检查好试卷。 5、如果答题纸上没有页码，自己编好页码。2013 年华政考研有的同学答题顺序颠倒， 在第四页答完第一题，在第一题后面注：第二题见第二页。然后这个考生从考完法综开始， 就一直担心自己的答题是不是有问题， 会不会老师看不到题目， 甚至担心会不会被视为做记 号判做作弊 6、建议不要看电子版的题目，直接打印出来，然后找一个固定的时间作答。 7、2015 年我们继续提供英语和专业课的复试指南及资料，谢谢大家的支持。 最后几天不要熬夜太多，注意身体，调整到最佳应试状态。不要再疑惑“我的时间去 哪了” ，珍惜拥有的每一分每一秒，充分合理利用好时间，发挥好，就是成功了。 华东政法大学华东政法大学 硕士研究生入学考试模拟试题（一）硕士研究生入学考试模拟试题（一） 考试科目代码：801 考试科目：法学综合 招生专业：法学各专业 模拟日期： 20142014 年年 1212 月月 8 8 日下午日下午 考生特别注意：答题必须写在由各考点提供的教育部统一格式的业务课答题纸上，凡 写在其他任何非教育部统一格式答题纸上的答题内容一律无效。答题纸装订线左侧的 考生姓名、报考专业和考生编号三项内容必须填写完整准确，错填、漏填或在指定位置 以外地方填写的一律不给分。 一、简答题（每题一、简答题（每题 8 8 分，共分，共 5656 分）分） 1法律责任免责的条件有哪些？ 2清末修律的特点。 3公民享有平等权利和承担义务平等原则体现在哪些方面。 4简答紧急避险与正当防卫的异同。 5简述法律行为的成立与生效的区别。 6简述第三人撤销之诉及其条件。 7简述垄断协议的构成要件。 二、辨析题（每题二、辨析题（每题 1010 分，共分，共 4040 分）分） 1辨析成文法与不成文法的区别。 2从本源上说，权利是通过阶级斗争产生的，没有斗争就没有权利。分析以上说法的 正误，并说明理由。 3某甲经济比较困难，从 A 城市到 B 城市找工作，天黑后需要住宿，一连询问几家旅 店都比较贵，又来到一家旅店，此旅店同时提供一日三餐，甲对旅店老板乙说“睡觉（水饺） 多少钱一晚（碗） ” ，乙回答“一碗水饺 20 元” ，甲觉得住宿一晚 20 元可以，就对乙说“好 的” ，于是掏出 20 元说“给我开一个房间” 。乙说“住宿一晚要 30 元” 。二人由于方言误解 争吵起来，正在店内就餐的丙说“你们因为方言对水饺-睡觉 、 碗-晚产生误会了，按 照我国法律规定是无效的” 。结合我国目前法律规定，分析丙说法的正误，并说明理由。 42013 年 3 月 1 日，李某与王某签订买卖合同，合同由李某起草，内容明显有利于李 某，为了使王某能在合同上签字盖章，李某在合同文本上涂抹了一种迷药，这种药物会让人 失去自我控制能力并听从别人的指挥。 王某刚开始阅读合同文本就被药物迷惑， 李某命令王 某在合同文本上签字盖章。之后王某因履行这份不平等的合同损失 1000 余万元。王某觉得 事情蹊跷，查看签合同文本，发现合同文本上有液体迷药残留痕迹，遂报警，李某因涉嫌犯 罪被逮捕。检察院在提起公诉时，将合同文本列为物证而非书证。请分析检察院将其列为物 证而非书证是否正确，并说明理由。 三、案例分析题（第三、案例分析题（第 1 1 题题 1313 分，第分，第 2 2 题题 1111 分）分） 1被告人孙某驾车载妻女旅游途径一加油站准备加油，发现前方二人前后追逐，后面 张某大喊“抢劫了，抓住他” ，前面被追的刘某手持皮包夺路在逃，孙某见状驾车追赶刘某， 追赶过程中刘某被孙某撞到， 孙某妻子吴某劝孙某将刘某送往医院， 送至医院经抢救无效死 亡。后查明，张某为间歇性精神病人，因犯病而追打刘某，刘某并非抢劫犯。 请根据刑法的规定与刑法理论对本案作出评价。 22013 年 8 月 16 日 11 点 05 分上证指数出现大幅拉升大盘一分钟内涨超 5%。最高涨 幅 5.62%。11 点 44 分上交所称系统运行正常。下午 2 点，光大证券公告称策略投资部门自 营业务在使用其独立的套利系统时出现问题。 由于订单生成系统存在的缺陷， 导致瞬间重复 生成 26082 笔预期外的市价委托订单，该事件致光大自身股票损失 5-10 亿。但光大证券未 将真实原因进行披露， 同时将 18.5 亿元股票转化为 ETF 卖出， 并卖空 7130 手股指期货合约。 最后经核算，光大证券不但没有亏损，反而获利 8721 万元，严重损害了其他证券投资者的 利益。 请依经济法现有规定或原理回答如下问题： （1）光大证券的行为我国法律如何定性，应如何处理？ （2）光大证券的行为损害了证券投资者的利益，简述我国对证券投资者的保护有哪些 措施或规定？ 四、论述题（每题四、论述题（每题 1515 分，共分，共 3030 分）分） 1论述法律与道德的关系？ 2结合最新法律规定，论述我国对死刑的限制性规定，并谈一下对死刑存废的看法。 华东政法大学华东政法大学 硕士研究生入学考试模拟试题（一）答案硕士研究生入学考试模拟试题（一）答案 一、简答题（每题一、简答题（每题 8 8 分，共分，共 5656 分）分） 1法律责任的免责，指责任主体具备了承担法律责任的条件，但由于出现了法律规定 的特殊情况， 致使其法律责任依法被部分免除或全部免除， 它是法律责任归结活动的一部分。 （2 分）在我国，从法律规定和司法实践来看，构成免责条件的主要有下列几种情形： （1）不诉免责。民事侵权行为多数是受害人或有关当事人告诉才处理的，少量的刑事 自诉、行政诉讼和行政赔偿案件也是告诉才处理的。对于这类不告不理的案件，如果有起诉 权的组织和个人不起诉， 或受害人与加害人在法律允许的范围内通过协商， 可免除一方当事 人的法律责任，这样，责任主体的法律责任在实际上就被免除了。 （1 分） （2）立功、自首免责。对于违法犯罪之后有立功或自首表现的人，可免除其全部或部 分责任。 （1 分） （3）补救免责。责任主体在国家机关依法追究其法律责任之前，对于其行为引起的损 害结果采取了补救措施的，可全部或部分免责。 （1 分） （4）时效免责。时效即法律确认的某种权利得以行使的时间期限。按照刑法的追诉时 效，犯罪行为超过了追究刑事责任的有效期限，就不再追究其刑事责任。这样，违法者的法 律责任就被免除了。 （5）客观不能履行而免责。在财产性责任中，责任主体确实没有能力履行或者没有能 力全部履行的，有关国家机关可以免除或者部分免除责任主体的法律责任。 （1 分） （6）协议免责或意定免责。双方当事人在法律允许的范围内通过协商所达成的免责， 即所谓“私了”。 （1 分） 2第一，打破了以刑为主、诸法合体的封建旧律传统。 （1 分）略加阐述（1 分） 。 第二，更新法律制度和原则。 （1 分）略加阐述（1 分） 。 第三，改变旧律重农抑商的传统。 （1 分）略加阐述（1 分） 。 第四，既确认和维护列强在华权益，又保留了部分封建法律传统。 （1 分）略加阐述（1 分） 。 3权利义务平等原则主要体现在以下几个方面： （1）公民平等地享有宪法和法律规定的权利。 （1 分）我国公民不论其民族、性别、出 身、宗教信仰、教育程度、社会职业、社会地位、政治历史、财产状况有何不同，在法律面 前都是平等的， 都一律平等地享有宪法和法律规定的权利， 并在行使权利时受到平等的保护。 每一个公民，当其所处的状况符合宪法或法律的相应规定时，都能平等享有这些权利。 （1 分） （2）公民平等地履行宪法法律规定的义务。 （1 分）我国公民不论其民族、性别、出身、 宗教信仰、教育程度、社会职业、社会地位、政治历史、财产状况有何不同，在法律面前都 是平等的，都平等地履行宪法和法律规定的义务。 （1 分） （3）国家对公民平等地适用法律。 （1 分）国家机关在适用法律时，对所有公民的合法 权益都平等地予以保护， 对所有违法犯罪行为都一律平等地予以追究。 不允许在法律适用上 有不平等的例外。 （1 分） （4）任何公民在享有宪法和法律确认的权利和自由的同时，也必须承担宪法和法律规 定的义务，不得有超越宪法和法律的特权。 （1 分）不允许有只享有权利不承担义务的特殊 公民。 （1 分） 4紧急避险与正当防卫都属于刑法明文规定的排除犯罪性行为，它们在法律特征上具 有诸多的共同性，具体表现在： (l)两者在主观目的中，都具有保护社会利益的正当性要求，即都是为了保护国家、公 共利益、本人或者他人的合法权益； （1 分） (2)两者在客观效果上，都产生了有益于社会利益的实际效果，即都使得国家、公共利 益、本人或他人的合法权益受到最大程度的保护； （1 分） (3)两者在法律规定上，都具有排除犯罪性的属性，即在适当的情况下，都不负刑事责 任。而在过当的情况下，又都不能完全排除其构成犯罪，都要负刑事责任。 （1 分） 但两者又存在着诸多的区别： (l)两者的前提条件性质不同。正当防卫的前提条件仅限于人类社会的违法犯罪等不法 侵害。 而紧急避险的前提条件虽然包括了人类社会所引起的人为危险， 但更多的是来自于自 然界的危险。 （1 分） (2)两者行为指向的对象条件有所不同。正当防卫只能针对不法侵害人本人才能实施。 而紧急避险则必然针对合法的第三者利益加以进行的。 （1 分） (3)两者的行为限制条件不同。正当防卫面对不法侵害就可实施。而紧急避险只有在迫 不得已、别无他法选择的情况下才能进行。 （1 分） (4)两者过当的限度要求不同。正当防卫是正义与邪恶的较量，因此其所造成的损害， 既可小于、也可等于、大于不法侵害可能造成的损害，只有在明显超过必要限度造成重大损 害时，才能构成防卫过当。而紧急避险是两种合法利益的冲突，因此其所造成的损害，必须 小于所保护的利益。否则就是避险过当。 （1 分） (5)两者行为的主体要求不同。正当防卫不但是每个社会成员的合法权利，而且也是某 些特定社会成员的法定义务，必须予以实施，不实施，即违法。而紧急避险虽然也是社会成 员的一项合法权利， 但是对于某些在职务上、 业务上负有特定责任的社会成员来说不能进行。 （1 分） 5法律行为的成立与法律行为的生效主要存在四个方面的区别： (1)适用的法律规则不同。 （1 分）法律行为的成立与法律行为的生效，适用不同的法律 规则。 法律行为成立的规则是一个法律事实构成的规则， 有成立与不成立两种不同的事实判 断。法律行为的生效则是“已成立之法律行为，为使其发生完全效力之必要的事实，为法律 行为之有效要件”。 已经成立但不具备生效要件的法律行为， 则有无效与效力待定两种情形。 （1 分） (2)体现的意志不同。 （1 分）法律行为的成立体现当事人的意志，仅涉及当事人的个人 意思问题； 法律行为的生效则体现了法律对法律行为的评价和干预， 即体现了国家对个人意 思表示的态度。在法律行为的意思表示不明确时，法院可以对法律行为作出解释，探求行为 人的真实意思以确定法律行为的内容。法院对行为人意思表示的解释，是为鼓励交易、尊重 行为人的意思， 通过法律行为的解释发现行为人的真实意思表示。 法律行为的生效制度体现 了国家对法律行为的态度， 意味着行为人的意志如果不符合国家的意志， 法院不能通过解释 行为人意思的方法使法律行为生效。在这种情况下，法院只能宣告法律行为无效。因此，法 律行为的解释制度在于弥补法律行为成立中的缺陷，而不是弥补法律行为效力的缺陷。 （1 分） (3)法律行为成立的时间决定了法律行为生效的时间。 （1 分）当事人意思表示合致，法 律行为成立。法律行为的生效有两种情形：一是成立即告生效。法律行为成立之时，法律行 为立即生效；二是先成立后生效。在法律行为成立之后，法律行为还须经有关行政主管机关 批准或者登记手续的，在获得批准或者登记完毕之后，法律行为才生效。大多数法律行为成 立时即告生效；少数法律行为在成立之后，还须办理相关的手续才能生效。 （1 分） (4)法律行为不成立的法律后果与法律行为无效的法律后果不同。法律行为不成立仅仅 可能产生信赖损害赔偿责任。 无效法律行为违反了国家的意志和社会利益， 不仅要承担损害 赔偿责任（如缔约过失责任） ，而且还要承担行政责任甚至是刑事责任。 （1 分） 6第三人撤销之诉是指未参加诉讼的第三人，有证据证明发生法律效力的判决、裁定、 调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，向作出该判决、裁定、调解书的人民 法院提起诉讼，请求改变或者撤销原判决、裁定、调解书的制度。 （2 分） 第三人提出撤销之诉应当满足以下条件： (1)因不能归责于自己的事由未参加诉讼，知道原诉会损害自己的利益并且能够参加诉 讼而未参加的第三人不得提出撤销之诉； （2 分） (2)为防止第三人滥用诉讼权利，影响生效判决、裁定和调解书的稳定性和权威性，立 法者对第三人提起撤销之诉设定了相对严格的条件， 即有证据证明发生法律效力的判决、 裁 定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益； （2 分） (3)自知道或应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内提起该诉讼。 （2 分） 7(1)主体的认定。 （1 分）限制竞争行为的主体是指在同一经济层次中的有竞争关系 的企业（横向限制竞争，或者具有供销关系的企业（纵向限制竞争） 。 （1 分） (2)具有限制竞争的共同目的。 （1 分）主体之间具有限制竞争的“合意”是认定横向限 制竞争行为的主观要件。 协议各方当事人是否为了一个共同的利益或意图而签订协议， 参与 企业有无主观上共谋的意图， 这是区分限制竞争行为与其他类似但并不违法的相互联系行为 的关键。 （1 分） (3)实施了限制竞争的行为。 （1 分）实施了限制竞争的行为是从客观方面认定限制竞争 行为的条件。 企业之间不管有没有以书面形式订立协议或者口头的非正式协议， 只要通过协 调行为共谋；采取了限制竞争的实际行动，就属于法律所规制的内容。 （1 分） (4)导致限制竞争的后果。 （1 分）导致限制竞争的后果是指企业间的协议、决议或其他 安排对于限制竞争市场后果之间存在某种关联性。 （1 分） 二、辨析题（每题二、辨析题（每题 1010 分，共分，共 4040 分）分） 1成文法是指一切用书面形式发表的，具有法律效力的规范。不成文法是指为统治阶 级所承认的习惯法。 （2 分） （1）表现形式不同。 （2 分） 成文法以规范化的条文形式存在， 不成文法不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有 “规范化条文形式”。 （2 分） （2）产生方式不同。 （2 分） 成文法又称制定法， 是有立法权或立法性职权的国家机关以国家的名义创制的， 不成文 法是由国家有权机关认可的。 （2 分） 2以上说法是不正确的。 （2 分） 从本源上说，权利不是斗争得来的，也不是争取来的，斗争也好、争取也好，都只能将 在此之前已经存在而本应属于自己的权利拿到手或夺回来， 本身不可能创造出任何一个权利 的原子。 （4 分）具体论述。 （4 分） 3丙的说法是不正确的。 （2 分） 甲乙之间意思表示不一致， （2 分）是无意的意思表示不一致，属于错误的意思表示， （2 分）我国合同法规定错误的意思表示，表意人从意思表示之后 1 年内可以撤销， （第 54 条和第 55 条） （2 分）因此，甲乙的行为并不是无效的，而是属于可撤销的行为。 （2 分） 4检察院将“合同文本”列为物证是正确的，但是只将其列为物证而没有将其列为书 证是不妥的，该“合同文本”在本案中也属于书证。 （2 分） 物证是以其外部特征、内在物质属性及其存在方位等证明案件真实情况的物体和痕迹。 （2 分）本案中，该“合同文本”因为是一份带有某种药物的“合同文本” ，因而能证明其 为李某的犯罪工具，所以属于物证。 （2 分） 书证是以文字、 符号、 图画等所表达的思想内容来证明案件真实情况的书面文件或其他 物品。 （2 分）本案中， “合同文本”中所表达明显有利于李某的内同，证明了李某的犯罪目 的，所以属于书证。 （2 分） 三、案例分析题（第三、案例分析题（第 1 1 题题 1313 分，第分，第 2 2 题题 1111 分）分） 1被告人孙某驾车载妻女旅游途径一加油站准备加油，发现前方二人前后追逐，后面 张某大喊“抢劫了，抓住他” ，前面被追的刘某手持皮包夺路在逃，孙某见状驾车追赶刘某， 追赶过程中刘某被孙某撞到， 孙某妻子吴某劝孙某将刘某送往医院， 送至医院经抢救无效死 亡。后查明，张某为间歇性精神病人，因犯病而追打刘某，刘某并非抢劫犯。孙某下车查看 并将刘某送往医院， 单刘某因伤势过重医治无效死亡， 同时孙某及时报警， 并配合警方调查。 请根据刑法的规定与刑法理论对本案作出评价。 孙某明知自己的行为会造成他人身体伤害，却故意实施这种行为，以致伤害他人身体， 并致人死亡，其行为已构成故意伤害罪。 （2 分）孙某误认为被害人是违法犯罪人员而不当 使用车辆拦截，其主观恶性相对较小，可对其减轻处罚。 （2 分）孙某犯罪以后自动投案， 如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。 （2 分） 可以从本案与正当防卫的联系、与见义勇为的联系、犯罪危害性大小等理论进行评价， 言之有理即可得分。 （7 分） 22013 年 8 月 16 日 11 点 05 分上证指数出现大幅拉升大盘一分钟内涨超 5%。最高涨 幅 5.62%。11 点 44 分上交所称系统运行正常。下午 2 点，光大证券公告称策略投资部门自 营业务在使用其独立的套利系统时出现问题。 由于订单生成系统存在的缺陷， 导致瞬间重复 生成 26082 笔预期外的市价委托订单，该事件致光大自身股票损失 5-10 亿。但光大证券未 将真实原因进行披露， 同时将 18.5 亿元股票转化为 ETF 卖出， 并卖空 7130 手股指期货合约。 最后经核算，光大证券不但没有亏损，反而获利 8721 万元，严重损害了其他证券投资者的 利益。 请依经济法现有规定或原理回答如下问题： （1）光大证券的行为我国法律如何定性，应如何处理？ 光大期货提前获知了光大证券出错的消息， 并在光大证券错误交易发生之后但尚未进行 公告的这段时间内利用内幕信息进行交易并且获利，构成内幕交易。 （2 分） 内幕交易行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任， （1 分）证监会没 收违法所得， （1 分）并处以 1-5 倍的罚款， （1 分）对相关决策责任人终身证券市场禁入。 （1 分） （2）光大证券的行为损害了证券投资者的利益，简述我国对证券投资者的保护有哪些 措施或规定？ 国家设立证券投资者保护基金。 证券投资者保护基金由证券公司缴纳的资金及其他依法 筹集的资金组成，其筹集、管理和使用的具体办法由国务院规定。 （1 分） 证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行，以每个客户的名义单独立户管理。 具体办法和实施步骤由国务院规定。 （1 分） 证券公司不得将客户的交易结算资金和证券归入其自有财产。 禁止任何单位或者个人以 任何形式挪用客户的交易结算资金和证券。 证券公司破产或者清算时， 客户的交易结算资金 和证券不属于其破产财产或者清算财产。 非因客户本身的债务或者法律规定的其他情形， 不 得查封、冻结、扣划或者强制执行客户的交易结算资金和证券。 （1 分） 证券公司从每年的税后利润中提取交易风险准备金， 用于弥补证券交易的损失， 其提取 的具体比例由国务院证券监督管理机构规定。 （1 分） 证券公司的从业人员在证券交易活动中， 执行所属的证券公司的指令或者利用职务违反 交易规则的，由所属的证券公司承担全部责任。 （1 分） 四、论述题（每题四、论述题（每题 1515 分，共分，共 3030 分）分） 1一、法律与道德的一般关系 道德是关于人们思想和行为的善与恶、美与丑、正义与非正义、公正与偏私等观念、原 则、规范和标准的总和。它是上层建筑的重要组成部分，其内容和形式都来源于社会的物质 生活条件。 我国法理学界在分析法律与道德的关系时， 一般先把道德分为统治阶级的道德和 被统治阶级的道德，认为法律与统治阶级的道德在根本上是一致的，它们互相影响，互相作 用，而法律与被统治阶级的道德则是根本对立的。 （4 分） 二、法律与道德的异同 每个社会的法律与该社会占主导地位的道德是建立在相同经济基础之上的上层建筑现 象，其总体精神和主要内容大体相同。二者都是调整社会关系、维护社会秩序的重要手段。 但是， 法律和道德毕竟是两种不同的社会规范， 具有不同的规定性。 二者的主要区别是： 1产生的社会条件不同。法律的产生晚于道德。法律是人类社会发展到一定阶段的产 物， 是随着原始氏族制度的解体和私有制与阶级的出现而产生的。 道德则是人类早期文明的 表现，它的产生是与人类社会的形成同步的。在原始氏族公社时期，道德是最主要的社会控 制手段。 （1 分） 2形成的方式不同。法律是由国家制定或认可的，是人们通过“自觉”的方式创制的。 道德则是人们在长期的社会生活中“自发”地形成的， 统治者难以像创制法律那样积极地创 造出道德。 （1 分） 3表现形式不同。法律是国家意志的体现，具有明确的内容，因此，它通常表现为宪 法、法律、法规、条例等规范性法律文件。道德则没有特定的表现形式，其内容一般存在于 人们的社会意识之中，并通过人们的言论和行为表现出来。 （1 分） 4调整的范围不同。法律和道德都以社会关系作为调整对象，但是，一般而言，道德 的调整范围要比法律广泛得多。 法律只调整那些对建立正常社会秩序具有比较重要意义的社 会关系，而道德几乎涉及社会关系的各个领域和各个方面。例如，对人们在友谊、爱情等私 人生活方面的许多关系，法律都不调整，而道德却会进行调整。 （1 分） 5作用的侧重点不同。法律主要作用于人的外部行为。尽管法律在评价和处理人的行 为时， 也要考虑行为人的主观动机和心理状态， 但其侧重点始终在于客观行为本身及其后果。 道德则主要作用于人的内心世界。 尽管道德也涉及和管束人的行为， 但它一般是通过影响人 的思想进而引导或控制人的行为的。 （1 分） 6实施的方式不同。法律在实施上具有国家强制性，它以国家强制力作为实施的后盾。 道德在实施上也有一定的强制性， 但没有国家强制性， 它主要靠社会舆论和内心信念等力量 来获得实施。 （1 分） 三、法律与道德的相互作用 （一）道德对法律的作用 1道德对法律的创制具有指导作用。任何社会的法律都必须顺应该社会流行的道德观 念的要求，否则，它就难以有效地发挥作用。因此，立法者在创制法律时，必须以道德的基 本原则和基本精神为指导，努力反映道德的基本要求。有时，立法者甚至要把某些重要的道 德规范直接上升为法律规范，使之成为法律的组成部分。随着社会的进步和文明的发展，道 德的内容往往要发生变化，此时，立法者必须对已经制定的法律进行补充、修改和完善，以 顺应道德的发展要求。 （1 分） 2道德对法律的实施具有保障作用。道德是法律正常运转的社会心理基础，是法律顺 利实施的有力保障，对于国家官员来说，培养和树立良好的个人道德和职业道德，是其正确 执法和司法的先决条件；对于公民个人来说，也只有具备良好的道德品质，才能自觉地遵守 国家的法律，严格依法办事。 （1 分） 3道德对法律的漏洞具有弥补作用。由于立法技术所限和法律所固有的局限性，任何 社会的法律都存在着一定程度的漏洞。 对于一些本应由法律加以调整的行为， 法律却缺乏相 应的规定。在这种情况下，就可以运用道德手段对上述行为进行评价、引导或调控，通过建 立良好的道德秩序来弥补法律的空缺。 （1 分） （二）法律对道德的作用 1通过立法，赋予道德的基本原则和基本要求以法律强制力。道德的基本原则和基本 要求对于维护正常的社会秩序至关重要， 通过立法手段对其予以确认， 就能将人们最基本的 道德义务转化为法律义务， 这种义务的履行就有了道德强制力和法律强制力的双重保障。 由 于法律强制是以国家强制力为后盾的， 所以， 它能有效地迫使人们遵守道德的基本原则和基 本要求，从而起到维护社会基本秩序的作用。不过，值得注意的是，将道德义务法律化只能 针对最起码的、 最低限度的道德义务来进行， 道德义务中要求较高的部分是不宜一律上升为 法律义务的，那样的话，法律必然会因为脱离实际而难以执行。 （1 分） 2通过法律实施活动，可以弘扬一定的道德原则和道德观念。在法律实施过程中，人 们的合法行为得到保护甚至奖励， 违法行为则受到处理甚至制裁， 这就从正反两方面促使人 们认同符合法律价值取向的道德原则和道德观念。从这一角度看，法律实施的过程，同时也 是一个弘扬道德原则和道德观念的过程。 （1 分） 2我国刑法对适用死刑的严格控制，主要体现在以下几个方面： （1）严格控制死刑适用范围。 （1 分）刑法第 48 条规定：“死刑只适用于罪行极其严 重的犯罪分子。”所谓罪行极其严重，一般是指对国家、社会和人民的利益危害特别严重， 情节特别恶劣的犯罪。其具体范围在刑法分则中有明确规定，据学者统计，我国 1979 年刑 法有 15 个条文 22 个罪名规定有死刑， 其后随着八十年代严打的开展， 颁布的很多单行刑法 又有 40 多个条文 60 多个罪名规定了死刑。 而 1997 年刑法在吸收、 继承 1979 年刑法和那些 单行刑法的基础上，对死刑立法进行了一些限制。 刑法修正案（八） 废除了 l3 个罪名的 死刑，显示了减少死刑的立法倾向。目前刑法分则的十章犯罪中，除第九章渎职罪以外，每 一章都规定有死刑罪名。这些犯罪都属于立法者所认为的严重犯罪。但是，这并不意味着对 分则条文规定了死刑的犯罪都应适用死刑。 如故意伤害罪的死刑也只限于致人死亡或者以特 别残忍手段致人重伤造成严重残疾的。(1 分适当阐述即可得分) （2）犯罪主体上的限制。 （1 分） 刑法第 49 条规定：“犯罪的时候不满十八周岁的 人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。审判的时候已满七十五周岁的人，不适用死刑， 但以特别残忍手段致人死亡的除外”这是刑法对适用死刑在犯罪主体上的限制性规定。 这里 的“不适用死刑”，是指不能判处死刑，也不能判处死刑缓期二年执行，因为后者也属于死 刑的执行方式。 刑法对犯罪时不满 18 周岁的人不适用死刑， 是考虑到不满 18 周岁的未成年 人对自己的行为的认识能力和控制能力都有局限性，同时他们的可塑性大，容易接受改造， 从刑罚人道主义和特殊预防的效果两方面去看，对他们都不宜适用死刑。1979 年刑法本来 还规定，已满 16 周岁不满 18 周岁的人，如果所犯罪行特别严重，可以判处死刑缓期二年执 行，修订后的刑法取消了这一规定。对审判的时候怀孕的妇女不适用死刑，也是基于刑罚人 道主义的立场， 考虑到虽然妇女犯有死罪但胎儿是无辜的， 不能为了惩罚犯罪人而株连无辜 的胎儿，所以不宜对孕妇适用死刑。对已满 75 周岁的人，一般不适用死刑，体现了体恤老 年人的刑事理念。 “犯罪的时候不满 18 周岁的人、 审判的时候已满 75 周岁的人”， 是指按公历的年、 月、 日计算，不满 l8 周岁的人，是否满周岁，应从生日的第二天起算。“审判的时候怀孕的妇 女”， 是指在人民法院审判的时候被告人是怀孕妇女， 也包括审判前羁押时已是怀孕的妇女。 需要指出的是，对案件起诉到人民法院以前，被告人在羁押期间做人工流产的，应视为审判 的时候怀孕的妇女，不能判处死刑；怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一 事实被起诉、交付审判的，应视为审判的时候怀孕的妇女，依法不适用死刑。在羁押期间已 经怀孕的被告人， 无论其怀孕是否属于违反国家计划生育政策， 也不论其是否自然流产或者 经人工流产以及流产后移送起诉或者审判期间的长短， 都不应适用死刑； 更不能为了判处死 刑而强制怀孕的被告人做人工流产。(1 分适当阐述即可得分) （3）死刑核准程序的限制。 （1 分） 刑法第 48 条规定：“死刑除依法由最高人民法 院判处的以外，都应当报请最高人民法院核准。”我国刑事诉讼法对死刑复核程序，也作了 相应的配套规定。 依照 刑事诉讼法 第 200 条规定， 中级人民法院判处死刑的第一审案件， 被告人不上诉的，应当由高级人民法院复核后，报请最高人民法院核准；高级人民法院判处 死刑的第一审案件，被告人不上诉的，以及判处死刑的第二审案件，都应当报请最高人民法 院核准。死刑执行命令必须由最高人民法院院长签发后，才能将死刑犯交付执行。死刑缓期 二年执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。违反上述法定程序适用死刑的,应认为是 非法适用死刑。(1 分适当阐述即可得分) （4）规定了死刑缓期执行制度，以控制死刑立即执行的范围。 （1 分） 刑法第 48 条 规定：对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，