知识产权法学教案.doc

知识产权法学教案中南民族大学法学院二零零六年十月第一章 总论主要内容1、知识产权的概念和范围2、知识产权的特征3、知识产权的主体4、知识产权的客体5、知识产权的法律保护 第一节 知识产权的概念和范围一、知识产权的概念 知识产权（intellectual property）是人们对于自己智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。也称为无形财产权、智力成果权、智慧财产权。有关知识产权的其他学说：以郑成思教授为代表的智力成果说认为“知识产权指的是人们可以就其智力创造的成果依法享有的专有权利”。人民大学刘春田教授认为“知识产权是基于创造性劳动成果和工商业标记依法产生的权利的统称”。西南政法大学张玉敏教授认为“知识产权是民事主体所享有的支配创造性智力成果、商业标记以及其他具有商业价值的信息并排斥他人干涉的权利。”二、知识产权的范围（一）广义的知识产权范围1.成立世界知识产权组织公约2. TRIPS协议（二）狭义的知识产权范围 1.工业产权：专利权和商标权 2.著作权（含邻接权）（三）我国立法确立的知识产权保护范围第二节 知识产权的性质和特征一、性质 知识产权是一种新型的民事权利。（一）权利本体是一种私权 知识产权协定第2条明确规定知识产权是私权，这一点已为各国所承认。（1）享有权利的主体绝大部分是自然人、法人和非法人组织等私权主体。（2）权利产生的基础在于私主体的创造性智力活动和商业经营行为。（3）知识产权法律制度遵循的大部分是民法的规范和原则。（二）权利客体具有非物质性非物质性，即无形性。 张玉敏教授认为，非物质性不等于无形性。无形财产可能是一种客观存在的物质如水、气、电、光等；知识财产与其他财产的本质区别应该在于其非物质性，即不表现为气态、液态或固态中的任何一种，而是一种抽象的存在。参见其论文知识产权的概念和法律特征，载现代法学2001年第5期。严格说来，张教授的观点是正确的。但是从一般意义上来说，我们认为非物质性可以等同于无形性。是指知识产品不具有外在的物质形态，不占有一定的空间。这是知识产权的本质属性，可以从以下几点来理解：（1）知识产品不发生有形控制的占有，而是一种认识和利用。（2）知识产品不发生有形损耗的使用。（3）知识产品不发生有形交付的法律处分。 二、特征（一）专有性知识产权的权利主体依法享有独占使用知识产品的权利，他人不得侵犯。知识产权的专有性具有绝对性和相对性的两个方面。（1）绝对性权利主体单一（2）相对性权利利用受限（二）地域性 知识产权的地域性，是指知识产权的法律效力原则上只及于特定国家和地区的地域范围。它有以下三方面的具体体现：（1）知识产权只能根据一定国家的法律产生，并且只能在其产生的地域范围内有效。（2）知识产权相互独立，同一智力成果在不同国家或地区获得的知识产权相互无关。（3）知识产权可以分地域行使。（三）时间性 是指知识产权的客体只在法律规定的期限内受法律保护，超出期限后，该智力成果进入公有领域，任何人可以无偿使用。第三节 知识产权的主体和客体一、主体 1. 主体的概念2. 主体的范围指的是各种知识产权的所有人，包括自然人、法人、非法人单位以至国家。 3. 主体的类型（1）原始主体与继受主体根据取得知识产权先后顺序的不同划分。知识产权的原始主体是指在没有其他基础性权利的前提下，根据法律的规定或者合同的约定享有知识产权的人。继受主体是指通过受让、继承、受赠或者法律规定的其他方式取得知识产权的人。（2）本国主体与外国主体外国人的主体资格奉行“有条件的国民待遇原则”。（3）单一主体和共同主体共同主体产生的情形主要有：a因共同合作而产生b因委托行为而产生c因履行职务而产生d因共同申请而e因共同继受而二、客体 1.客体的概念指人们在科学、技术、文化等知识形态领域中所创造 的精神产品，即知识产品。知识产品的类别1）创造性成果包括了作品及其传播媒介、工业技术。前者泛指在文学艺术领域中以不同表现形式出现具有原创性的治理成果以及在传播过程中产生的与原创作品有关联的各种产品、物品和其他传播媒介。后者包括发明创造、实用新型、外观设计、集成电路布图设计、商业秘密、植物新品种等。两者构成著作权和工业产权的权利客体。2）经营性标记包括了商标、地理标记、商号以及域名等新兴的标记，广泛应用于工农商等产业领域，能够标示产品的来源和厂家的特定人格。3）经营性资信泛指工商企业在经营活动中所具有的经营资格、经营优势以及在社会上所获得的商业信誉。包括特许经营资格、商誉、信用等。 2.特点 非物质性、创造性、公开性和社会性 3.范围 （1）我国知识产权法保护的客体（2）不予保护的客体第四节 知识产权法概述一、知识产权法的概念 知识产权法是调整因知识产品而产生的各种社会关系的法律规范的总和，它是国际上通行的确认、保护和利用著作权、工业产权以及其他智力成果专有权利的一种专门法律制度。二、知识产权法的演进 1.专利法的起源 2.商标法的起源 3.著作权法的起源三、中国的知识产权法发展历程 略。详见教材相关内容。四、中国知识产权法的体系1.内容体系一般认为知识产权法应该包含以下基本制度：知识产权的主体制度；客体制度；权项制度；知识产权的利用制度；知识产权的保护制度；管理制度等。2.法源体系1）宪法宪法第47条：国家对于从事教育、科学、技术、文学、艺术和其他文化事业的公民的有益于人民的创造性工作，给予鼓励和帮助。2）法律知识产权单行法：著作权法、专利法、商标法。民法通则、刑法、反不正当竞争法、合同法等单行法中关于知识产权的规定。3）行政法规知识产权海关保护条例、国防专利条例、专利法实施细则、集成电路布图设计保护条例、植物新品种保护条例、商标法实施细则、特殊标志管理条例、奥林匹克标志保护条例、著作权法实施条例、计算机软件保护条例等。4）部门规章集体商标、证明商标注册和管理办法；驰名商标认定和保护规定；商标代理管理办法；原产地域产品保护规定等。5）司法解释最高人民法院关于：审理涉及计算机网络著作权纠纷案件、审理商标民事纠纷案件、审理著作权民事纠纷案件、审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定等。6）国际条约我国加入和缔结的条约主要有：马德里协定、专利合作条约、trips、伯尔尼公约、罗马公约、巴黎公约、尼斯协定、录音制品公约、建立世界知识产权组织公约、中美关于保护知识产权谅解备忘录等。第五节 知识产权的保护一、知识产权保护概述1. 防御性保护是指采取一定的措施防止和避免知识产权将来可能会受到的侵害。比如，著作权技术保护措施。2救济性保护是指在知识产权被侵害或有被侵害之虞时所给予的救济，即排除侵害、实现权利。这主要是指通过公力救济方式。二、保护知识产权的国家机关1. 行政机关国家知识产权局、国家版权局、国家工商行政管理总局、国家农业部/林业局、国家药品监督管理局、海关总署及各地海关。2. 司法机关省会城市一级的中级人民法院（民庭）管辖专利纠纷案件；其他知识产权纠纷案件，一审由相应的中级人民法院和特定基层法院管辖。三、知识产权的民事保护1.知识产权侵权行为凡违反法律规定而损害知识产品所有人专有权利的行为，均为侵犯知识产权。这种损害表现为擅自行使或利用知识产品所有人专有权利而不问其主观状态如何，但是法律的除外规定（如著作权的合理使用、专利的强制许可）应不属于侵权范畴。2.归责原则这个问题理论界以前曾存在很大的争议和误解。关键就在于“过错”是否应该作为承担侵权责任的前提。现在随着对于知识产权侵权行为概念认识的正本清源（不再把主观上存在过错作为知识产权侵权行为的构成要件），学者们已经大体上统一了认识，即赔偿责任的承担遵循过错责任原则，而停止侵害的责任形式则不问行为人的主观状态都应当承担。3.民事责任形式（1）停止侵害：停止正在进行的侵权行为，目的是为了阻止尚未发生的损害而不是对已造成损害的救济。（2）消除影响：当侵权行为给权利人造成不良影响时，判令侵权人承担以一定方式消除该不良影响的民事责任形式。（3）赔偿损失。数额计算方式有三种：权利人的实际损失、侵权人的侵权所得、法院根据侵权行为的性质、手段、情节等直接判决。（4）赔礼道歉：指侵权人向受害人承认错误、表示歉意的责任方式。可以为口头或书面形式。4.诉前保护措施（1）诉前禁令：权利人在起诉前请求法院作出的要求当事人为或不为特定行为的命令。（2）诉前财产保全：权利人在诉前请求法院将有关财产予以冻结、查封，从而使权利人避免受到难以弥补的损害。（3）诉前证据保全：在证据可能灭失或者今后难以取得的情况下，由权利人在诉前请求法院提取该证据的一种救济措施。5.诉讼时效（1）一般规定适用民事诉讼2年的诉讼时效，自权利人知道或应当知道权利被侵害时起计算。（2）专利法的特殊规定四、知识产权的行政保护1. 行政强制措施 责令停止侵权行为；查封、扣押或扣留。 2. 行政处罚 没收违法所得；没收、销毁侵权商品和侵权工具；罚款等。五、知识产权的刑事保护1. 侵犯知识产权的犯罪行为假冒专利罪；假冒注册商标罪；销售假冒注册商标罪；非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪；侵犯著作权罪；销售侵权复制品罪。 2. 刑事处罚 适用管制、拘役、有期徒刑、罚金等刑罚。六、中国知识产权保护历程第二章 著作权主要内容 1、著作权的概念、性质 2、著作权的主体 3、著作权的客体 4、著作权的内容及其权利限制 5、邻接权的概念和内容 6、著作权的保护第一节 概述一、著作权的概念和特征 著作权是指作者及其他著作权人对文学、艺术、科学作品所享有的专有性人身权利和财产权利的总和。 著作权与其他知识产权相比具有以下特征： 1. 权利客体的广泛性 2. 权利内容的多样性 3. 权利取得的自动性 4. 权利的较多限制性二、著作权制度的产生与发展现代意义的著作权制度是印刷技术、商品经济以及出版自由等多种因素发展的产物。1、印刷特权制度著作权的早期萌芽中国南宋绍熙年间（11901194），威尼斯1469年具有现代著作权的三个特征：确认复制权和发表权；权利有时间性；追究侵权者的责任。2、欧洲18世纪建立私有财产权利性质的著作权英国1709年安娜女王法令，世界上第一部现代意义上的著作权法。法国1791和1793年确立了作者对于作品享有的权利。三、著作权与科学技术的发展 1.著作权制度是科学技术的产物2.著作权制度在科技发展中不断发展完善（1）新的权利客体产生（2）新的权利内容产生（3）邻接权产生四、著作权法的概念 著作权法是保护著作权人对其文学、艺术、科学作品享有的专有权利的法律规范的总和。广义的著作权法不仅包括著作权单行法规，还包括一系列的著作权法律规范。五、中国的著作权法律制度 相关内容详见教材第37页。第二节 著作权的客体一、著作权法保护的作品1.作品的定义根据著作权法实施条例第2条解释，作品是“指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果”。独创性：也称原创性，应与创造性相区别。是指作品由自己通过智力劳动创作完成，非抄袭之作。只要是自己完成的，作品可以与他人的雷同。可复制性：即有一定的表达形式。作品的表达形式是指表达作者思想并能被人感知的外在形式。有时，作品的类型也被视为表达形式，如小说、诗歌、绘画、舞蹈、雕塑、电影等。不同的作品，其具体表达形式各不相同。 2.作品的分类著作权法第3条规定的九类作品形式A文字作品B口述作品C音乐/戏剧、曲艺/舞蹈/杂技艺术作品D美术/建筑作品E摄影作品F电影/以类似制作电影方法创作的作品G工程设计图/产品设计图/地图/示意图等图形作品和模型作品 H民间文学作品注意民间文学作品的特殊性3、计算机软件 4.演绎作品和汇编作品二、著作权客体的排除领域（一）不受著作权法律保护的作品 依法禁止出版、传播的作品不受著作权法律保护。（二）不适用著作权法的作品 1.立法、行政和司法性质的文件 2.时事新闻3.历法、通用数表、通用表格和公式第三节 著作权的主体一、概念 著作权主体，又称为著作权人，是指依法对文学、艺术、科学等作品享有著作权的人。自然人、法人、其他组织和一定条件下的国家。二、著作权人的分类 1.作者和其他著作权人 2.原始著作权人和继受著作权人 3.本国著作权人和外国著作权人三、作者（一）作者的定义根据著作权法第11条第2款的规定，作者是指创作作品的公民。1、作者必须是直接具有思维能力的自然人2、作者必须具有创作能力3、作者必须实际从事了创作活动所谓创作，著作权法实施条例第3条第1款作了立法解释，是指“直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动”。该条第2款还明确规定：“为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助活动，均不为创作”。4、作者的创作活动必须产生了作品（二）作者的认定 推定在作品上署名的为作者四、视为作者的单位（一）有关争议单位能否成为作者是著作权法起草过程中争议最激烈的问题之一，主要有三种观点：1、否认说。理由：（1）认为只有自然人才具有思维能力，创作活动为自然人所特有。单位没有思维，没有意志，因而不可能直接成为作者。（2）从著作权的历史发展上看，它根源于法国大革命时代提出的“天赋人权”理论，特别是著作权中的人身权。人权仅指自然人之权。（3）世界各国均只承认自然人是作者，并由此形成了一个普遍的法律原则，就各国专利法中都不承认法人可以成为具体的发明人一样。国际作家、作曲家联盟1956年通过的著作权宪章就明确声明只有自然人才能成为原始版权主体，并认为：“因为著作权的授予源于智力创作行为，所以这一权利只能从自然人创作者起始，法人绝不能成为精神产品的原始著作权人。” 著作权法讲座，最高人民法院著作权法培训班编，法律出版社1991年版第72页 2、肯定说。如1990年4月30日审议著作权法的草案中直接出现了“法人是作者”的表述。理由有二：（1）从理论依据上讲，有“法人实在说”和“法人拟制说”，认为法人是和自然人一样是实实在在的人或法律上拟制的人，具有意思活动能力，并且其意思是独立的，不同于组成法人的自然人的意思，因而具有独立的创作能力。（2）从实际需要来看，有些大型作品如地图、报刊、百科全书及计算机软件等需要大量的自然人的集体劳动和单位的资金投入才能完成，而且有的作品在过程中要体现单位的意志，而非具体执笔人的意志，如政府工作报告等。3、折中说。（二）单位被视为作者的条件 1.单位组织创作 2.代表单位意志 3.单位承担责任五、特殊作品的著作权归属（一）演绎作品改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。（二）合作作品两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。 合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。（三）汇编作品汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。（四）影视作品电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。（五）委托作品受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。（六）职务作品公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品。a著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。B有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励： （1）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品； （2）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。（七）国家成为著作权主体的情形（1）著作权属于公民的，公民死亡后，其著作财产权依照继承法的规定转移。（2）著作权属于法人或者其他组织的，法人或者其他组织变更、终止后，其著作财产权由承受其权利义务的法人或者其他组织享有；没有承受其权利义务的法人或者其他组织的，由国家享有。（八）外国著作权人的特殊规定外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。 外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的，依照本法享有著作权。 未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受本法保护。第四节 著作权的内容一、著作人身权（一）概念 又称著作精神权利，是指作者对其作品所享有的各种与人身联系或密不可分而又没有直接财产内容的权利。实质是人身关系在著作权上的具体反映，作者行使人身权利不会直接带来经济利益。 （二）权能1.发表权 发表权兼有身份权和财产权的性质。2.署名权 即表明作者身份，在作品上署名的权利，包括署名和不署名两个方面的权利。3.修改权 修改或者授权他人修改作品的权利。4.保护作品完整权 保护作品不受歪曲、篡改的权利。二、著作财产权（一）概念 又称著作经济权利，指作者及传播者通过某种形式使用作品从而依法获得经济报酬的权利。（二）内容 1.复制权 以各种方式将作品制成一份或多份的权利。 2.发行权 以出售或赠与方式向公众提供作品的原件或复制件的权利。 （1）发行权的一次用尽理论。 （2）发行与出版的区别3. 出租权 租用标的物限于电影、以类似摄制电影方法创作的作品和计算机软件。4. 展览权将作品原件或复制件公开陈列的权利。美术作品原件的展览权由原件所有人享有。著作权法第18条：美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。5. 表演权公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的权利。表演权不像复制权的涉及面那么广，它并不是一切作品都可能享有的，而主要是戏剧作品和音乐作品享有的权利。6. 放映权许可或禁止他人以放映机、幻灯机来放映自己作品的权利。这是2001年著作权法增加的权利内容。电影的放映权由制片人享有。7.广播权作者享有的授权或禁止他人以各种方式广播自己作品的权利。方式包括无线广播、有线广播和使用扩音器的广播。8.信息网络传播权以有线或者无线的方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。向公众传播作品原则上是著作权人的权利。各国著作权法以及国际著作权公约大都赋予作者以公开表演、以有线和无线方式向公众传播其作品的权利。这些权利的一个共同特点是强调作品对公众的传播，即是同时面向不特定的广大公众的。9.摄制权将作品摄制成电影（类似电影作品）的权利，通常表现为制片许可权。10.演绎权作者许可他人在自己作品的基础上创作作品的权利。包括改编权、翻译权和汇编权。 11. 著作权人享有的其他权利 包括追续权、进口权与平行进口权、形象的商品化权等等。 我国现行立法没有明确规定这些权利内容。 第五节 邻接权一、邻接权的概念 也称作品传播者权，指作品的传播者在传播作品的过程中对其创造性劳动成果依法享有的专有权利。我国立法采用的是广义邻接权概念。 要注意邻接权与著作权的关系。 二、邻接权的产生1877年，爱迪生在美国发明了“留声机”。音乐表演者的表演实况从此可以被复制了，这种技术传到欧洲之后，对欧洲大陆的著作权法产生了很重要的影响。1910年德国首先把音乐作品以及音乐戏剧作品的表演者，视为原作的“改编创作者”加以保护，也就是将表演者的现场表演视为一种将文字以及乐谱作品变为舞台演出活动的“改编作品”。随后，其他国家和国际上也对表演者在表演中所享有的权利进行规定。最终将表演者所享有的权利界定为一种邻接权，但这种权利本身具有改编的性质，正如翻译家努力用另一种语言来忠实地描写原有的一部作品一样，舞蹈演员也用他们那富于个性的体态语言来再现已有的作品。在保护力度上也具有一种不断加强的趋势，在1996年诞生的世界知识产权组织的表演与录音制品公约中，表演者就获得了许多类似于作者的权利。相对于录音技术来说，无线电广播技术的广泛应用，就迟了许多。20世纪40年代，许多广播组织发现，有些“海盗广播台”产生了，它们自己不花任何组织稿件、编排广播的力气，专门转播其他广播组织现成的节目。而且不少旅馆、饭店等也录下广播组织播放的节目，在自己的经营场所通过有线广播重播，借此招揽顾客。因此这些广播组织提出他们对自己播放的节目，至少应享有重播及展播的专有权。最终在1961年，经过欧洲广播联盟、录制者代表等组织的推动下，达成了保护表演者、音像制品制作者和广播组织罗马公约。三、邻接权的内容（一）出版者权 1.专有出版权 2.版式设计权（二）表演者权 （1）表明表演者身份（2）保护表演形象不受歪曲（3）许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬。（4）许可他人录音录像，并获得报酬。（5）许可他人复制、发行录有表演者表演的录音录像制品，并获得报酬。（6）许可他人通过信息网络向公众传播其表演并获得报酬。（三）录音录像制作者权 权利、义务（四）广播组织权是指电台、电视台等广播组织对其编制的广播电视节目依法享有的权利。电台电视台有权禁止未经许可的下列行为：将其播放的广播、电视转播；将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。保护期限为50年，截止于该广播、电视首次播放后第50年的12月31日。第六节 著作权的限制一、合理使用（一）含义 合理使用是指在特定的条件下，法律允许他人自由使用享有著作权的作品而不必征得著作权人的同意，也不必向著作权人支付报酬的制度。（二）特点 1. 必须基于法律的明确规定2. 通常只能使用已经发表的作品 3. 不得损害著作权人其他合法权利（三）判断合理使用的标准 1.美国版权法四要素说的借鉴意义 2.相关学理探讨 使用作品的目的 被使用作品的性质 使用作品的程度 对被使用作品的影响（四）合理使用的具体情形 1、为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；2、为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用已经发表的作品；3、为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；4、报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；5、报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；6、为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行； 7、国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；8、图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；9、免费表演已经发表的作品，该表演未向观众收取费用，也未向表演者支付报酬；10、对设置或者陈列在室外社会公众活动处所的雕塑、绘画、书法等艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像，临摹、绘画、摄影、录像人，可以对其成果以合理的方式和范围再行使用，不构成侵权。11、将中国公民、法人或者已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；12、将已经发表的作品改成盲文出版。二、法定许可（一）含义 是指依照著作权法的规定，使用者在利用他人已经发表的作品时可以不经著作权人的许可，但应向其支付报酬，并尊重著作权人其他权利的制度。（二）与合理使用的比较（三）法定许可的具体情形 1. 作品被报社、期刊社刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登； 2.广播电台、电视台播放已经出版的录音制品； 3.已在报刊上刊登或者网络上传播的作品，除著作权人声明或者上载该作品的网络服务提供者受著作权人的委托声明不得转载、摘编的以外，网站可以转载、摘编； 4.录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，著作权人声明不许使用的除外； 5.广播电台、电视台播放他人已经发表的作品； 6.为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品.三、强制许可使用（一）含义 是指在一定条件下，作品的使用者基于某种正当理由需要使用他人已经发表的作品时，经申请由著作权管理部门授权，即可使用该作品而无需征得著作权人同意，但应当向其支付报酬的制度。（二）与合理使用、法定许可的比较（三）相关规定四、著作权的期限（一）著作权的期限是指法律确认文学、艺术和科学作品的著作权并且依法予以保护的期（二）著作权期限的规定 1. 著作人身权中的署名权、修改权和保护作品完整权 2. 自然人的发表权和著作财产权 3. 法人和其他组织的作品 4. 匿名作品 5. 影视作品 6. 邻接权人的权利期限 第七节 著作权的保护一、著作权侵权行为的概念 是指未经作者或者其他著作权人的同意，又无法律上的根据，擅自对著作权作品进行利用或以其他非法手段行使著作权人专有权利的行为。 广义的著作权侵权还包括对邻接权的侵害。二、侵权行为的种类（一）著作权法第46条规定的11种侵权行为：1、侵犯著作权人精神权利2、侵犯著作权人经济权利3、侵犯邻接权4、其他侵权行为（二）著作权法第47条规定的8种侵权行为1.侵犯著作权的行为2.侵犯邻接权的行为3.与信息网络有关的侵权行为4.其他侵权行为三、侵犯著作权的法律责任（一）民事责任 1.责任形式 2.适用范围：著作权法第46条（二）行政责任 1.行政处罚的方式 2.适用范围：著作权法第47条（三）刑事责任第三章 专利权主要内容1、专利权及专利法概述2、可获专利的主题3、专利权的取得4、专利权的内容5、专利权的保护 第一节 概述一、专利的含义现代专利有多种含义，应当注意其使用的具体场合。 1.专利权 2.专利文献 3.具有专利性的发明创造二、专利权及其特征 专利权是指公民、法人或者其他组织对其发明创造在一定期限内依法享有的垄断权。 与著作权、商标权比较而言，专利权： 1.独占性更强 2.具有绝对的期限性 3.经审批获得三、专利法及其调整对象（一）概念 专利法是调整因发明创造的开发、实施、保护等发生的各种社会关系之法律规范的总和。（二）调整对象1.确认发明创造的归属而发生的各种社会关系2.因授予专利权而发生的各种社会关系3.因专利的实施、转让、许可实施、保护而发生的各种社会关系4.因专利权的保护而发生的各种社会关系 四、我国专利制度的历史演进（一）专利制度的初创时期（二）中华人民共和国专利法的诞生（三）1992年专利法第一次修订 1.拓展了保护范围 2.专利权效力得到增强 3.专利保护期加长 4.引入本国优先权制度（四）2000年专利法第二次修正第二节 专利权的客体一、发明（一）发明的定义 专利法所称的发明是指对产品、方法或其改进所提出的新的技术方案。（二）发明的种类 1.产品发明2.方法发明专利法上最为常见、也是最为基本的一种分类是将发明分作产品发明和方法发明。通常，专利法上的产品，可以是一个独立、完整的产品，也可以是一台设备或仪器中的零部件。其内容主要包括：制造品，如机器、设备以及各种用品；材料，如化学物质、组合物等；具有新用途的产品。而专利法上的方法可以是由一系列步骤构成的一个完整过程，有时也可以是一个步骤。它主要包括：制造方法，即制造特定产品的方法；以及其他方法，如测量方法、分析方法、通信方法等；产品的新用途等。二、实用新型（一）含义 实用新型是指对产品的形状、构造或者其组合所提出的适于实用的新的技术方案。（二）特点 1.针对产品，而不能是方法 2.必须具有立体形状和构造 3.必须能够在工业上应用三、外观设计（一）概念 是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适用于工业应用的新设计。（二）特点 1.负载外观设计的产品必须具有相对的独立性 2.必须是与独立的具体的产品合为一体的新设计 3.负载外观设计的产品必须能在工业上应用 4.必须能够使人产生美感四、不授予专利权的对象1、违背法律和社会公共秩序的发明创造不授予专利2、科学发现不能被授予专利3、智力活动的规则和方法不能被授予专利4、疾病诊断和治疗方法不能被授予专利5、动植物品种不能被授予专利6、用原子核变换方法获得的物质不能被授予专利 7、其他不授予专利的技术领域 第三节 授予专利的实质性条件一、发明、实用新型的可专利性（一）新颖性 1.含义 申请专利的主题不属于现有技术。专利法第22条第2款：“新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。” 现有技术及其判断2.不丧失新颖性的公开（宽限期）专利法第24条规定，申请专利的发明创造在申请日前6个月内，有下列情况之一的，不丧失新颖性： （1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的； （2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；（3）他人未经申请人的同意而泄漏其内容的。3.判断新颖性的单独对比原则审查人员只能将每一份对比文件作为一个整体单独与被审查对象进行比较而不能将几分对比文件组合起来作为判断标准。（二）创造性1.含义 同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。2.具体判定（1）发明有实质性特点 与现有技术相比，申请专利的发明具有明显不同的技术特征，发明所属技术领域的普通技术人员不能直接从现有技术中得出构成该发明必要的全部技术特征。准确理解“所属技术领域的普通技术人员”的含义，他们不是专家，但也不是非专业人士。（2）发明有显著的进步 申请专利的发明克服了现有技术中存在的缺陷和不足，或者表现在发明所代表的某种新技术趋势。3.审查原则4.审查的参考基准（三）实用性1.含义 该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。2.不具备实用性的几种情况（1）不具有再现性（2）仅提出任务，缺乏技术手段（3）违背自然规律（4）不能产生积极效果（5）利用独一无二的自然条件所完成的二、外观设计的可专利性（一）含义 专利法23条规定，授予专利权的外观设计应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。（二）外观设计可专利性的实质条件 1.新颖性不相同和不相近似 2.美观性能够产生美感 3.合法性不与在先权利冲突第四节 专利权的取得一、专利申请权（一）含义 专利申请权是指公民、法人或者其他组织依据法律规定或者合同的约定享有就发明创造向国务院专利行政管理部门提出专利申请的权利。（二）归属 1职务发明和非职务发明 2 合作发明和委托发明（三）专利申请权的行使和转让二、专利申请原则（一）书面原则专利申请的书面原则是指申请人为获得专利权所需履行的各种法定手续都必须依法以书面形式办理。（二）优先权原则 优先权原则是保护工业产权巴黎公约的基本原则之一，它为国际专利申请提供了便利。依照巴黎公约，申请人在任一巴黎公约成员国首次提出正式专利申请后的一定期限内，又在其他巴黎公约成员国就同一内容的发明创造提出专利申请的，可将其首次申请日作为其后续申请的申请日。这种将后续申请的申请日提前至首次申请的申请日的权利便是优先权；在要求优先权时，首次申请日被称作优先权日；享有优先权的一定期限被称作优先权期。（三）单一性原则单一性原则也是专利申请中的一项基本原则，其意义可有广狭两种理解。狭义的单一性原则是指一件专利申请的内容只能包含一项发明创造，不能将两项或两项以上的发明创造作为一件申请提出。而广义的单一性原则不仅包括上面所说的含意，而且还包括同样的发明创造只能被授予一次专利权，同样的发明创造不能同时存在两项或两项以上的专利权。三、专利申请日（一）专利申请日的确定 注意事项（二）优先权1. 含义专利申请人就其发明创造第一次提出专利申请后，在一个法定期限内又就相同主题的发明创造提出专利申请的，根据有关法律规定，其在后申请以第一次申请的日期作为申请日。申请人享有的该项权利即是优先权。 2. 国际优先权和本国优先权四、专利申请文件（一）发明与实用新型专利的申请文件1、请求书。是申请人向国家知识产权局表达请求授予专利的意愿。2、说明书。是一个技术性文件，要求对发明或实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准。3、权利要求书。是申请人请求专利保护的范围，记载专利保护的技术特征，是判断专利侵权的依据。独立权利要求和从属权利要求。4、摘要。是对说明书的简短说明，其意义在于便于查询专利文献。（二）外观设计专利的必备申请文件1、请求书。2、图片或照片。由于外观设计专利不是技术方案，而是一种造型或图案，因此难以像描述技术特征那样用文字表述。图片或照片是表述外观设计的最佳方式，它可清楚明晰地将外观设计的特点表露无遗。在外观设计专利申请中，图片或照片起着如发明或实用新型专利申请中权利要求书的作用。五、如何向国外申请专利 专利国际申请pct。六、专利申请的审批（一）发明专利 1.初步审查 2公布申请专利申请公布的法律后果3.实质审查（二）实用新型和外观设计1.对实用新型专利申请的初步审查2.对外观设计专利申请的初步审查（三）权利的丧失和恢复第五节 专利权的内容一、专利权的效力 1.除法律另有规定，专利权人有权阻止其他任何人实施其专利。2.许可他人实施其专利，以获得经济利益。二、专利权的内容（一）独占实施权 制造、使用、许诺销售、销售、进口的专有权利 1.产品专利受保护的行为（1）制造专利产品指权利要求书中所说明的专利产品在实践中被实现。大批量的生产就是生产。（2）使用专利产品是指专利产品按照其技术功能付诸应用。（3）许诺销售（offering for sale）专利产品即许诺将专利产品从一方转移给另一方，卖方则期望从买方得到价金。表现形式：以做广告、在商店货架或者展销会陈列等方式作出销售的意思表示。（4）销售专利产品专利权的用尽理论（5）进口专利产品进口专利产品是指从国外越过边界运至国内的行为。2、方法专利受保护的行为（1）不能制造产品的方法（2）可以用来制造、加工产品的方法（二）转让权1、转让对象2、转让手续3、转让内容 （三）实施许可权1.独占许可（exclusive license），一定条件下一定地区内，只有一家被许可人独占实施一项专利的实施权。2.排他许可（sole license），一定条件下一定地区内，只允许一家被许可人实施一项专利，不对其他人给予许可。3.普通许可4.交叉许可（cross license），两个专利权人互相许可对方实施自己的专利。放弃权 5.分许可（sublicense），被许可人根据从专利权人得到的许可，再许可第三人实施同一专利或其中的一部分。必须得到专利权人的同意并与之分享其许可使用费。（四）标记权（五）放弃权三、专利权的限制在某些特殊情况下，第三人可以不经专利权人许可实施其专利而不构成侵权。（一）强制许可1. 含义2. 三种形式（二）不视为侵犯专利权的行为1. 专利权的穷竭 2.先用权人的实施 3.临时过境 4.为科学或实验目的的使用第六节 专利权的保护一、专利权的保护范围（一）发明和实用新型 以其权利要求书内容为准 1. 产品发明：及于一切具有相同特征、相同结构和相同性能的产品 2. 方法发明：及于一切具有相同特征、相同参数和相同效果的方法，以及直接获得的产品。（二）外观设计 以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准二、专利侵权行为（一）专利侵权行为的判定原则 专利权有效原则； 以权利要求书的内容为准的原则； 技术特征完整对待原则； 全面覆盖原则； 等同原则； 禁止反悔原则.（二）侵犯专利权的行为 未经专利权人许可实施其专利，即侵犯其专利权。 构成要件： 1.有实施专利的行为（产品发明、实用新型、方法专利、外观设计） 2.是违法的实施行为 注意违法的除外，即专利权的效力限制（不视为侵犯专利权的行为、强制许可行为、国家计划许可）（三）违反专利法的其他行为 1.假冒他人专利 2.冒充专利三、间接侵权行为 行为人并不直接侵犯他人专利权，但却故意诱导、教唆、怂恿别人实施他人专利从而发生直接的侵权行为。 我国专利法没有关于间接侵犯专利权的规定。 四、对专利侵权行为的处理（一）行政处理（二）司法处理 1. 管辖（地域管辖和级别管辖） 2. 举证责任 3. 诉讼时效 4. 被告的抗辩理由第四章 商标权主要内容1、商标与商标权概述2、商标注册3、注册商标的使用4、商标权的保护5、驰名商标的特殊保护第一节 概述一、商标的概念 生产经营者在其商品或服务上使用的，由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合构成的，具有显著特征、便于识别商品或服务来源的标记。商标的特点：1、商标是商品或服务的标志，它依附于商品或服务而存在。2、商标应当具有显著的特征，即不与他人的商标相混同。3、商标的构成要素由法律确定。4、商标是区别商品或服务来源的标记。其作用还表现为监督商品质量、指导商品选购以及为商品和服务作广告 商标与相关标记的区别详见教材第240页。二、商标的分类 1.商品商标和服务商标 2.制造商标、销售商标 3.联合商标、防御商标 4.集体商标 5.证明商标三、商标制度的产生和发展商标的起源与发展在国内外都经历了从官方垄断经营或征税标记向商品标记过渡的历程。1982年8月23日五届人大常委会通过中华人民共和国商标法。该法自