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文档简介
每天半小时,通关没问题!行政法11年10年行政法原则与行政组织92行政机关公务员13具体行政行为效力22行政许可43行政处罚33行政强制21政府信息公开31行政复议53行政诉讼910行政赔偿331、 行政法基本原则合法行政原则法保留强调“无法不为”,即没有法律、法规、规章的规定,不得作出“侵益行政决定”(即影响相对人合法权益或增加相对人义务的行政决定)法优先强调“有法必依”,即实施行政管理,应依照法律、法规、规章进行。合理行政原则实体公正行政机关应公道正派,维护正义和中立,不偏私实体公平行政机关应平等对待相对人,不歧视考虑相关因素行政机关应只考虑与法律、法规授予其特定职权之目的相关的各种因素,不得考虑与授权目的不相关的因素比例原则程序正当适当性,即手段须能达成目的或至少有助于目的达成;必要性,即在有多种同样可达成目的之手段可供选择时,应选择侵害相对人权益最小的手段;衡量性,即手段不能给相对人权益带来超过目的之价值的侵害。高效便民高效要求行政机关实施行政管理,应当遵守法定时限,积极履行法定职责,提高办事效率便民要求行政机关实施行政管理,应当提供优质服务,方便相对人。诚实守信原则诚信公开要求行政机关公布的政府信息应全面、准确、真实信赖保护要求非因法定事由并经法定程序,行政机关不得更改已生效的行政决定;因法定事由需更改的,应依法定权限和程序进行,并弥补相对人的损失。权责统一行政效能要求行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责,要由法律、法规赋予其相应的执法手段,实现职责与职权的统一行政责任要求行政机关违法或者不当行使职权,应当依法承担法律责任,实现权力和责任的统一。二、具体行政行为的认定特征内涵区别对象行政性行使行政职权的行为民事行为、国家行为刑事司法行为、仲裁行为法效性对相对人的权益产生实际影响不具效果的行政行为表意性法律效果依据行政机关一方的意思表示确定行政事实行为个别性针对特定人,或针对一次发生的事项抽象行政行为外部性影响个人或单位作为社会一般成员所享有的权益,而非影响其作为“国家权力行使者”身份而享有的权益内部行政行为单方性行政机关一方的意思表示足以使之成立行政合同3、 具体行政行为的成立与效力内容成立要件主体行政机关实施,且具体实施人员有行为能力内容作出具有效果的意思表示程序已送达相对人效力内容拘束力具体行政行为一经生效,相对人和作出该行政行为的行政机关均须遵守(即均应根据该行为内容行使权利或权力,并履行相应的义务或职责,不得随意更改),其他机关和其他社会成员均须尊重的效力(即均应尊重该行政行为的效果,其他机关不得以同一事实和理由再处理该案件)。确定力指具体行政行为不再争议、不得再更改的效力。一般而言,具体行政行为作出后都会存在可更改期(主要指申请行政复议和提起行政诉讼的期限)。当可更改期届满而相对人未请求更改时,该具体行政行为即取得确定力执行力采取国家强制力迫使相对人履行或以其他方式实现具体行政行为所确定义务的效力。当相对人不主动履行义务,具体行政行为的执行力就可以发挥作用,即有权机关可根据法律、法规依职权或依申请采取强制执行措施4、 具体行政行为的无效、撤销与废止具体行政行为无效没有法定依据的行政处罚(行政处罚法第3条第2款);不遵守法定程序的行政处罚(行政处罚法第3条第2款);无权批地但非法批准用地,越权非法批准用地,不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地,或违反法定程序批准占用、征收土地(土管法第78条第1款);违反法律、行政法规规定,擅自作出减/免税决定(税收征管法第33条第2款)具体行政行为可被撤销违法,但尚未构成重大明显违法超越职权;主要事实不清、证据不足;适用依据错误;违反法定程序;滥用职权(即严重不合理地行使自由裁量权);其他违法情形。具体行政行为违法的,原则上可撤销,例外的无效或不成立。明显不当,即内容明显不合理废止(撤回)所依据的法律、法规、规章修改或废止的;所依据的客观情况发生重大变化的;其他导致其没有必要或者不能够继续保持效力的情形要点提示: 具体行政行为若具有重大明显违法因素,即该违法因素达到一个有正常理智的普通人的常识性理解都可明显看出的程度,则该具体行政行为无效。在理论上,具体行政行为有下列情形之一的,构成“重大明显违法”:要求或者允许从事构成犯罪的违法行为;明显缺乏事实根据的;明显缺乏法律依据的;其他重大明显违法情形。6、 具体行政行为的类型行政处罚种行政强制措施行政裁决行政许可行政机关对违反行政管理秩序的相对人实施的行政制裁行政机关在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形,依法对自然人人身自由实施暂时性限制,或者对个人、单位的财产实施暂时性控制行为。行政机关根据法律授权就特定民事争议作出的具有法律约束力的处理决定。行政机关获得对特定民事争议的处理权,须有明确的法律依据行政机关根据相对人的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批,是内部行政行为,不属于行政许可。警告、罚款、没收违法所得、非法财物、责令停产停业、暂扣、吊销许可证、执照以及行政拘留等。行政处罚的新种类,只能由法律、行政法规创造。目的之非惩罚性;手段之直接强制性,即直接针对人身自由或财产采取,并以物理性动作实现;存续之暂时性,即目的达到即应解除。土地管理法第16条第1款 土地所有权和使用权争议,由当事人协商解决;协商不成的,由人民政府处理。森林法第17条第1、2款单位之间发生的林木、林地所有权和使用权争议,由县级以上人民政府依法处理。个人之间、个人与单位之间发生的林木所有权和林地使用权争议,由当地县级或者乡级人民政府依法处理。专利法第57条 取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费,或者依照中华人民共和国参加的有关国际条约的规定处理使用费问题。付给使用费的,其数额由双方协商;双方不能达成协议的,由国务院专利行政部门裁决。劳动合同法第85条 用人单位有下列情形之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的,应当支付其差额部分;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金:(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的;(二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;(三)安排加班不支付加班费的;(四)解除或者终止劳动合同,未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。土地管理法第62条第3款 农村村民住宅用地,经乡(镇)人民政府审核,由县级人民政府批准;城乡规划法第36条第1款按照国家规定需要有关部门批准或者核准的建设项目,以划拨方式提供国有土地使用权的,建设单位在报送有关部门批准或者核准前,应当向城乡规划主管部门申请核发选址意见书。商标法第4条第1款 自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品,需要取得商标专用权的,应当向商标局申请商品商标注册。7、 行政处罚的设定与具体规定行政处罚的设定法律可以设定各种行政处罚;行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚;地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚;规章可以设定警告、一定数量罚款的行政处罚(部门规章设定罚款的限额由国务院规定;地方政府规章设定罚款的限额由省级人大常委会规定)。行政处罚的具体规定法规、规章可在上位法规定的给予处罚的行为、种类和幅度的范围内作具体规定,不得增加或减少处罚种类,也不得上调或下调处罚幅度。8、 行政处罚的实施及其适用行政处罚的实施机关行政机关;法律、法规授权的组织;受行政机关委托的事业单位一事不再罚一个行为,仅违反一个行政法规范的,则只能根据该规范作出一次处罚(可依法并处多种处罚种类);若违反数个行政法规范的,不得给予数次同种类的处罚,比如不得两次以上的罚款,但可分别给予不同种类的处罚。行政违法行为构成犯罪的处理违反行政管理秩序的行为构成犯罪的,行政处罚责任和刑事责任均应依法追究(因此行政机关除依法给予行政处罚外,须将案件移送司法机关追究刑事责任),但法律规定仅追究刑事责任的除外(比如违反治安管理的行为构成犯罪的,只追究刑事责任,不需要给予治安管理处罚)。同一违法行为,法院判处管制、拘役或有期徒刑时,行政机关已经给予行政拘留的,应折抵相应刑期;法院判处罚金时,行政机关已经给予罚款的,应折抵相应罚金。行政处罚追究期限(时效)违法行为在2年内未被发现的,不再给予行政处罚(若追究期限内发现,决定给予行政处罚可在追究期限届满后);但是,治安管理处罚法第22条规定的治安管理处罚追究期限是6月;税收征收管理法第86条规定的税收处罚追究期限是5年。9、 行政处罚决定程序简易程序依照简易程序决定处罚,即当场决定处罚。适用简易程序的前提是违法事实确凿并有法定依据。简易程序的“简易”之处包括:执法人员可为1人;处罚决定书无须由行政机关加盖印章,仅须由执法人员签名或盖章;处罚决定书当场交付当事人。可当场作出的处罚限于警告、罚款。当场作出的罚款有数额限制:一般地,对个人限于50元以下、对单位限于1000元以下,但对违反治安管理行为人、道路交通违法行为人当场决定给予罚款的,限于200元以下一般程序一般需调查、检查(若检查个人住所应出示县级以上公安机关开具的检查证明文件),且执法人员须为2人以上;处罚决定书须盖有行政机关的印章;处罚决定书应在宣告后当场交付;被处罚人不在场的,应当在7日内送达(若为治安管理处罚决定书,应在2日内送达)。听证程序行政机关作出责令停产停业、吊销许可证/执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人在行政机关告知后3日内要求听证的,行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。行政机关应当在听证的七日前,通知当事人举行听证的时间、地点;除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,听证公开举行;听证由行政机关指定的非本案调查人员主持;当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避;当事人可以亲自参加听证,也可以委托1至2人代理;举行听证时,调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议;当事人进行申辩和质证;听证应当制作笔录;笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章。10、 罚款的收缴罚收分离规则及其例外当场作出20元以下罚款决定的;在边远、水上、交通不便地区,罚款决定作出后,被处罚人向指定银行缴款确有困难,经被处罚人提出的;当场作出罚款决定后,不当场收缴事后难以执行的罚款的强制执行每日按罚款数额的3%加处罚款;根据法律规定,将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款;申请法院强制执行。11、 行政拘留的执行行政拘留的不执行已满14周岁不满16周岁的;已满16周岁不满18周岁,初次违反行政管理秩序的(若非“初次违反”,仍应执行);70周岁以上的;怀孕或者哺乳自己不满1周岁婴儿的。行政拘留的暂缓执行情形被处罚人不服行政拘留决定,申请行政复议或提起行政诉讼;被处罚人向公安机关提出暂缓执行申请;公安机关认为暂缓执行不致发生社会危险;被处罚人或其近亲属,提出符合条件的担保人或按每日行政拘留200元的标准交纳保证金。担保人与本案无牵连(即不是本案的共同违法行为人,也非本案的被侵害人);享有政治权利(即是年满18周岁的、未被剥夺政治权利的中国公民);人身自由未受到任何限制;当地人,即在当地有常住户口和固定住所;有能力履行担保义务。12、 行政许可的实施机关行政许可的实施机关行政机关;法律、法规授权的组织;受行政机关委托的其他行政机关。经国务院批准,省级政府可以决定一个行政机关集中行使有关行政机关的行政许可权。即行政许可权的相对集中行使,先由省级政府提出意见,报国务院批准后施行。(一个窗口对外)行政许可需要行政机关内设的多个机构办理的,该行政机关应当(不是“可以”)确定一个机构统一受理行政许可申请,统一送达行政许可决定。行政许可依法由地方政府数部门分别实施的,本级政府可以(不是“应当”)确定一个部门受理许可申请并转告有关部门分别提出意见后统一办理,或者组织有关部门联合办理、集中办理。行政许可的实施程序申请与受理相对人从事特定活动,依法需要取得行政许可的,应当以书面方式(包括信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等)向行政机关提出申请。申请人可以委托代理人提出行政许可申请;但是,依法应当由申请人到行政机关办公场所提出申请的除外。申请书需要采用格式文本的,行政机关应当向申请人提供格式文本(该文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容)。行政机关提供格式文本,绝对不得收费。审查与决定申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式,行政机关能够当场作出决定的,应当当场决定;不能够当场作出决定的,应当在法定期限内按照规定程序作出决定。无论作出准予许可决定还是不予许可决定,均应当以书面形式作出,并同时告知申请人或利害关系人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利;若作出不予许可决定的,还应当说明理由。作出准予许可决定,需要颁发许可证件的,应当自作出决定之日起10日内向申请人颁发加盖本行政机关印章的许可证件;若不需要颁发的,不予颁发。申请人取得的行政许可在全国范围内有效,必须符合下列条件:该行政许可是法律、行政法规或国务院决定设定的;该行政许可的适用范围没有地域限制。若有地域限制,只能在特定地域范围内有效。实施期限除可当场作出许可决定外,行政机关应当自受理许可申请之日起20工作日内作出许可决定。20工作日内不能作出决定的,经本行政机关负责人批准,可以延长10工作日,并应当将延长期限的理由告知申请人。但法律、法规另有规定的除外。行政许可采取统一办理、联合办理、集中办理的,办理的时间不得超过45工作日;45工作日内不能办结的,经本级政府负责人批准,可以延长15工作日,并应当将延长期限的理由告知申请人。行政许可听证法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项,或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项,行政机关应当向社会公告,并举行听证。行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利;申请人、利害关系人依法提出听证申请的,行政机关应当组织听证。延续、有数量限制许可、许可收费被许可人需要延续许可有效期的,应当在该许可有效期届满30日前向许可决定机关提出申请;但法律、法规、规章另有规定的,依照其规定。行政机关应当根据被许可人的申请,在该许可有效期届满前决定是否准予延续;逾期未作决定的,视为准予延续。有数量限制的行政许可,数个申请人的申请均符合法定条件、标准的,行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序作出准予行政许可的决定(即采“受理在先”原则);但法律、行政法规另有规定的,依照其规定(即若采“申请在先”规则,必须由法律、行政法规明确规定)。行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查,不得收取任何费用(即采“不收费”原则);但法律、行政法规另有规定的,依照其规定(即若收费,必须由法律、行政法规规定)。要点提示:行政许可听证与行政处罚听证的区别:听证范围:许可听证既有依职权(涉及重大公益的许可),也有依申请(涉及重大私益关系的许可);处罚的听证仅有依申请;申请听证期限:行政许可的申请人、利害关系人应在被告知听证权利之日起5日内提出;行政处罚决定程序中,相对人要求听证的,应在被告知后3日内提出;组织时间:相对人申请听证的,行政许可实施机关应在20日内组织听证;行政处罚法无类似规定;笔录效果:行政机关应根据听证笔录作出行政许可决定;行政处罚法无类似规定。13、 许可撤销、撤回与注销1、行政许可的撤销有权撤销行政许可的机关包括:原许可决定机关;原机关的上级行政机关;审理行政许可案件的法院。原机关及其上级行政机关撤销行政许可,可以根据利害关系人的请求,也可以依据职权。行政机关及其工作人员违法作出准予许可决定的,可以撤销该许可(因此撤销许可,被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当给予行政赔偿),但:若不予撤销则不能保护相对人合法权益的,应当撤销;若撤销则会对公共利益造成重大损害的,不予撤销。2、撤回行政许可及其补偿法律、法规、规章或者规范性文件对撤回行政许可的补偿标准未作规定的,一般在实际损失范围内确定补偿数额,但被撤回的行政许可属于下列情形之一的,一般按照实际投入的损失确定补偿数额:有限自然资源开发利用许可、公共资源配置许可、直接关系公共利益的特定行业的市场准入许可。因撤回行政许可受损的人,可以在申请行政复议和提起行政诉讼时一并提出行政补偿请求。也可以单独提出行政补偿请求,但必须先向行政补偿义务机关提出;行政补偿义务机关在法定期限或者合理期限内不予答复,或者对其作出的补偿决定不服的,可以申请行政复议或者提起行政诉讼。在行政复议或行政诉讼过程中,行政补偿纠纷可以按照自愿、合法的原则进行调解。3、行政许可的注销行政许可的效力丧失(如:许可有效期届满未延续;赋予自然人特定资格的许可,该自然人死亡或丧失行为能力的;组织依法终止的;许可被撤销、撤回,或许可证件被吊销;因不可抗力导致许可事项无法实施)的,行政机关应当办理有关行政许可的注销手续。要点提示1、行政机关及其工作人员有下列情形之一的,构成“违法作出准予许可决定”:滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的;超越法定职权作出准予行政许可决定的;违反法定程序作出准予行政许可决定的;对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的。2、被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的,应当予以撤销(但撤销许可会对公共利益造成重大损害的,不予撤销),且被许可人基于许可取得的利益不受保护;若取得的许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,申请人在3年内不得再次申请该许可。3、许可申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请许可的,行政机关不予受理或者不予行政许可,并给予警告;行政许可申请属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,申请人在1年内不得再次申请该行政许可。十四、行政强制执行体制1、法律、法规没有赋予行政机关强制执行权的,行政机关应当申请法院强制执行;法律、法规规定既可由行政机关强制执行,也可申请法院强制执行的,行政机关可自行强制执行,也可申请法院强制执行;法律、法规规定只能由行政机关强制执行的,行政机关只能自行强制执行。2、法律、法规没有赋予行政机关强制执行权,行政机关申请法院强制执行的,法院应当依法受理;法律、法规规定既可由行政机关强制执行,也可申请法院强制执行,行政机关申请法院强制执行的,法院可以依法受理,也可以不受理;法律、法规规定只能由行政机关强制执行的,行政机关申请法院强制执行的,法院应当不受理。要点提示税务机关、海关等机关依法享有一定的强制执行权。限制人身自由的以及其执行涉及专业技能的具体行政行为,由相应的行政机关负责执行,不可由法院执行。土地管理法第83条 建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的,可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内,向人民法院起诉;期满不起诉又不自行拆除的,由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行,费用由违法者承担。税收征收管理法第40条第1款 从事生产、经营的纳税人、扣缴义务人未按照规定的期限缴纳或者解缴税款,纳税担保人未按照规定的期限缴纳所担保的税款,由税务机关责令限期缴纳,逾期仍未缴纳的,经县以上税务局(分局)局长批准,税务机关可以采取下列强制执行措施:(一)书面通知其开户银行或者其他金融机构从其存款中扣缴税款;(二)扣押、查封、依法拍卖或者变卖其价值相当于应纳税款的商品、货物或者其他财产,以拍卖或者变卖所得抵缴税款。海关法第93条 当事人逾期不履行海关的处罚决定又不申请复议或者向人民法院提起诉讼的,作出处罚决定的海关可以将其保证金抵缴或者将其被扣留的货物、物品、运输工具依法变价抵缴,也可以申请人民法院强制执行。城乡规划法第68条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后,当事人不停止建设或者逾期不拆除的,建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。禁毒法第41条第1款 对被决定予以强制隔离戒毒的人员,由作出决定的公安机关送强制隔离戒毒场所执行。商业银行法第64条第1款 商业银行已经或者可能发生信用危机,严重影响存款人的利益时,国务院银行业监督管理机构可以对该银行实行接管。 第65条第1款 接管由国务院银行业监督管理机构决定,并组织实施。十五、申请法院强制执行具体行政行为1、申请被申请法院强制执行的具体行政行为,须符合下列条件:依法可由法院执行;须已生效;须具有可执行内容,即为相对人设定了金钱/财物给付、作为不作为等具体义务。申请人须是作出该具体行政行为的行政机关;但是,若被申请法院强制执行的具体行政行为是行政裁决的,还可是该行政裁决确定的权利人或其继承人、权利承受人。被申请人须是具体行政行为所确定的义务人,且他在该具体行政行为确定的期限内或行政机关另行指定的期限内未履行义务。行政机关申请法院强制执行其具体行政行为,应当自被申请人的法定起诉期限届满之日起180日内提出;权利人申请法院强制执行行政裁决的,应当自作出行政裁决的行政机关申请法院强制执行的期限届满之日起90日内提出。行政机关申请法院强制执行其具体行政行为,由申请人(即该行政机关)所在地的基层法院受理;执行对象为不动产的,由不动产所在地的基层法院受理。基层法院认为执行确有困难的,可报请上级法院执行;上级法院可决定由其执行,也可决定由下级法院执行。行政机关申请法院强制执行其具体行政行为,应当提交申请执行书、据以执行的行政法律文书、证明该具体行政行为合法的材料和被执行人财产状况以及其它必须提交的材料;权利人申请法院强制执行行政裁决的,法院应当向作出行政裁决的行政机关调取有关材料。2、处理法院受理申请强制执行具体行政行为的案件后,应在30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查;该具体行政行为明显违法并损害被申请人合法权益的,法院应裁定不准予执行,否则裁定准予执行;需要采取强制执行措施的,由法院负责强制执行的机构执行。申请法院强制执行具体行政行为前,有充分理由认为被申请人可能逃避执行的,可以申请法院采取财产保全措施;若行政裁决确定的权利人申请法院采取财产保全措施的,应当提供相应的财产担保。要点提示1、申请法院强制执行具体行政行为的,该行政行为必须具有确定力,以尽量避免在强制执行后发生“执行回转”。为此,行政机关申请法院强制执行具体行政行为的,须等待被申请人对该行政行为的法定起诉期限届满。2、若具体行政行为被起诉的,该行政行为也不具有确定力,故在诉讼过程中,申请法院强制执行该行政行为的,法院不予执行,但存在例外,即不及时执行可能给国家利益、公共利益或他人合法权益造成不可弥补的损失的,法院可先予执行(行诉解释第94条)。16、 行政复议当事人1、行政复议申请人行政复议申请人,是指与具体行政行为有利害关系(即该行政行为会实际影响其权益),并提出复议申请的个人或单位。但在具体案件中,行使行政职权的个人或单位不能充当复议申请人。有权申请行政复议的自然人死亡的,其近亲属可以申请行政复议;有权申请行政复议的单位终止的,承受其权利的单位可以申请行政复议。“近亲属”,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属。2、行政复议第三人以第三人身份参加行政复议,须同申请复议的行政行为有利害关系。 行政复议机构(即行政复议机关负责法制工作的机构)可以通知第三人参加行政复议;第三人也可以向行政复议机构申请参加行政复议。但是,第三人不参加行政复议,不影响行政复议案件的审理。第三人享有与申请人类似的地位:(1)可委托1至2名代理人代为参加复议;(2)在复议过程中可向行政复议机构提出意见;(3)可查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料(除非涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私);(4)逾期不起诉又不履行复议决定的,可依法对其强制执行;(5)可提起行政诉讼。3、行政复议被申请人具体行政行为由行政机关作出的,该行政机关为被申请人;具体行政行为由受委托的组织或个人作出的,委托的行政机关为被申请人。数个行政机关以共同名义作出具体行政行为的,该数个行政机关为共同被申请人;行政机关与不具有行政主体资格的组织以共同名义作出具体行政行为的,该行政机关为被申请人。 作出具体行政行为的行政机关在申请复议时已被撤销的,继续行使其职权的行政机关为被申请人;没有继续行使职权的行政机关的,决定撤销的行政机关为被申请人。行政机关设立的内设、派出、议事协调等机构作出具体行政行为的,由该行政机关为被申请人,但符合下列条件的,该机构为被申请人:获得法律、法规授权;对外以机构名义作出具体行政行为;该行政行为未超出授权种类。下级行政机关依照法律、法规、规章规定,经上级行政机关批准作出具体行政行为的,批准机关为被申请人。17、 行政复议管辖以实行双重领导的地方政府部门为被申请人的案件,复议机关是该部门的本级政府或者上一级主管部门;以国税等实行中央垂直领导的部门作为被申请人的案件,复议机关是上一级主管部门;地方国家安全机关为被申请人的案件,复议机关是上一级国家安全机关;以地税等实行省以下垂直领导的部门为被申请人的案件,复议机关是该部门的本级政府或上一级主管部门,但省、自治区、直辖市另有规定的除外。一般地,以地级以下政府为被申请人的案件,复议机关是上一级地方政府;但以地区行政公署所领导的县级政府为被申请人的案件,复议机关是该行政公署。以国务院部门、省级政府为被申请人的案件,复议机关是原机关;国务院的数个部门作为共同被申请人的案件,申请人可向其中任一部门提出复议申请,但复议机关仍为原机关(即该数个部门)。对原机关的复议决定不服的,可向法院起诉;也可向国务院申请裁决(该裁决是最终的,不可诉)。以派出机关为被申请人的案件,复议机关是设立该派出机关的政府。以地方政府部门设立的派出机构为被申请人的案件,复议机关是设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方政府。以法律、法规授权的组织为被申请人的案件,复议机关是直接管理该组织的行政机关。以地方政府部门设立的派出机构为被申请人的案件,复议机关是设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方政府以法律、法规授权的组织为被申请人的案件,复议机关是直接管理该组织的行政机关。以数个行政机关为共同被申请人的案件,复议机关是其共同上一级行政机关,但国务院的数个部门为共同被申请人的案件除外。要点提示:向国务院申请最终裁决,须符合下列条件:原具体行政行为由国务院部门或省级政府作出;经原级复议,即经过原机关的复议。十八、行政复议中的附带审查1、依申请附带审查申请人在申请复议时一并提出附带审查申请,须符合下列条件:申请附带审查的是抽象行政行为(不包括行政立法和国务院的决定、命令);该抽象行政行为是被复议具体行政行为的依据;申请人认为该抽象行政行为不合法。申请人的附带审查申请,可以在申请复议时提出,也可以在复议审理过程中提出(行政复议法实施条例第26条)。对附带审查申请,复议机关有权处理(即对被附带审查的抽象行政行为有权处理)的,应在30日内依法处理;无权处理的,应在7日内转送有权处理的行政机关在60日内依法处理。2、依职权附带审查行政复议机关在对被申请人作出的具体行政行为进行审查时,认为其依据的规范性文件不合法,本机关有权处理(即对该规范性文件有权处理)的,应当在30日内依法处理;无权处理的,应当在7日内转送有权处理的国家机关依法处理。要点提示1、抽象行政行为若是乡级政府作出的,有权处理机关是该政府、本级人大及上级政府;若是县级以上地方政府作出的,有权处理机关是该政府、本级人大常委会和上级政府;若是政府以外的行政机关作出的,有关处理机关是该行政机关及其上级行政机关。 2、一般地,规范性文件若是人大发布的,有权处理机关是该人大及其上一级人大常委会;若是人大常委会制定的,有权处理机关是该人大常委会、本级人大和上一级人大常委会。 3、依申请附带审查与依职权附带审查的区别:依申请附带审查依职权附带审查审查对象抽象行政行为(不包括行政立法和国务院的决定、命令)规范性文件,包括各级人大及其常委会、各行政机关制定、发布的规范性文件无权处理的,转送对象有权处理的行政机关有权处理的国家机关接受转送的机关的处理期限60日内行政复议法未规定十九、行政复议申请与受理(一)申请复议申请期限(或称“复议申请时效”)为60日,但法律规定超过60日的除外(即若法律规定的复议申请期限少于60日的,仍为60日)。因不可抗力或其他正当理由耽误的时间不计算在内。 复议申请期限自知道具体行政行为之日起算(申请人知道,由被申请人提交证据材料证明),但申请人认为行政机关不履行职责而申请复议的,自该行政机关履责期限届满之日起算(但在紧急情况下请求履行保护职责,行政机关不履行的,可立即申请复议)。治安管理处罚法第99条第1款 公安机关办理治安案件的期限,自受理之日起不得超过三十日;案情重大、复杂的,经上一级公安机关批准,可以延长三十日。2、受理收到复议申请后,复议机构应在5工作日内进行审查,申请材料不齐全或表述不清楚的,可书面通知申请人补正;不符合受理条件的,决定不受理,并书面告知申请人,其中对不属于本机关受理的申请,还应告知申请人复议机关是谁(若符合复议申请转送条件的,应在7日内直接转送给复议机关)。除此之外,复议申请自收到之日起即为受理。相对人依法提出复议申请,复议机关无正当理由不予受理的,该相对人可以对该不受理决定提起行政诉讼,也可以请求上级行政机关处理;上级行政机关可以先行督促复议机关受理;经督促仍不受理的,应当责令其限期受理,必要时也可以直接受理。要点提示复议申请转送条件包括:属于对派出机关、地方政府部门的派出机构、法律法规授权的组织、数个行政机关以及被撤销的行政机关在撤销前所作出的具体行政行为不服的案件;申请人向具体行政行为发生地的县级政府提出复议申请;该县级政府不能作为本案的复议机关。行政复议法第15条第2款 有前款所列情形之一的,申请人也可以向具体行政行为发生地的县级地方人民政府提出行政复议申请,由接受申请的县级地方人民政府依照本法第十八条的规定办理。第18条 依照本法第十五条第二款的规定接受行政复议申请的县级地方人民政府,对依照本法第十五条第一款的规定属于其他行政复议机关受理的行政复议申请,应当自接到该行政复议申请之日起七日内,转送有关行政复议机关,并告知申请人。二十、行政复议审理 1、审理一般规则 复议机构审理行政复议案件,应当由2名以上行政复议人员参加原则上采取书面审查办法(即当事人以书面提出意见、提交和运用证据,复议机关也根据书面材料查清事实并作出决定),但是申请人提出要求或复议机构认为有必要时,可调查取证(包括实地调查核实证据),听取当事人意见(重大、复杂案件,可采取听证方式审理)。 复议机构对具体行政行为进行审查,提出意见,经行政复议机关负责人同意或集体讨论通过后,作出复议决定。 复议审理期限,是指自受理复议申请之日起至复议决定作出之日;补正申请材料、鉴定、现场勘验、协商确定或指定复议机关以及复议中止的时间不计算在内。复议审理期限为60日,但是法律规定少于60日的除外;情况复杂案件,经复议机关负责人批准,可适当延长(延长期限最多不超30日),并告知申请人和被申请人。2、 行政复议案件审理中的特殊制度行政复议申请撤回,须符合下列条件:行政复议决定作出前撤回;申请人自愿要求;经行政复议机构同意。复议申请一旦依法撤回,会导致下列后果:复议终止;不得再以同一事实和理由提出复议申请,但申请人能够证明撤回复议申请违背其真实意思表示的除外。复议期间,被申请人改变原具体行政行为的,不影响行政复议案件的审理,但有下列情形之一的,行政复议终止:申请人依法撤回行政复议申请的;申请人申请复议后,因申请人同一违法行为涉嫌犯罪,被复议具体行政行为改为刑事拘留或刑事扣押的。复议申请人与被申请人达成和解以终止复议审理,须符合下列条件:(1)实体条件:和解出于申请人与被申请人的自愿;和解内容不损害公共利益和他人权益;就裁量行政行为的适当性、行政赔偿、行政补偿纠纷进行和解。程序条件:和解在复议决定作出之前达成;以书面达成;经行政复议机构准许。复议机关居中调解申请人与被申请人之间的争议以终止复议审理,须符合下列条件:(1)实体条件:自愿;合法;就裁量行政行为的适当性、行政赔偿、行政补偿纠纷进行调解。(2)程序条件:调解协议在复议决定作出之前达成;复议机关根据调解协议制作复议调解书(应载明复议请求、事实、理由和调解结果,并加盖复议机关印章);复议调解书经申请人和被申请人签字。二十一、行政复议决定与执行1、行政复议决定复议机关的变更决定只针对下列情形的具体行政行为:明显不当(包括滥用职权导致的明显不当)的;适用依据错误的;认定事实不清,证据不足,但是经复议机关审理查明事实清楚,证据确凿的(行政复议法实施条例第47条)。 行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内,不得作出对申请人更为不利的行政复议决定(行政复议法实施条例第51条)。2、复议决定的执行被申请人不履行或无正当理由拖延履行复议决定的,复议机关或有关上级行政机关应责令其限期履行,并应对直接责任人员给予处分。但不得对被申请人采取强制执行措施。申请人、第三人逾期不起诉又不履行复议决定,或不履行最终裁决的复议决定的,若复议维持原具体行政行为,由原行为机关负责执行;若复议变更原具体行政行为,由复议机关负责执行。二十二、行政复议与行政诉讼的程序衔接关系1、对复议选择案件,当事人既提起诉讼又申请复议的,由先受理的机关管辖(先受先管);同时受理的,由当事人选择。2、对复议选择案件,复议机关已经受理的,在法定复议审理期限内不得提起行政诉讼;法院已经受理的,不得申请行政复议。3、复议前置(即经复议后才可起诉)属于例外,须由法律、法规规定。要点提示1、 构成行政复议法第30条第2款规定的复议终局,复议决定须符合下列条件:由省级政府作出;内容为确认自然资源权属;根据国务院或省级政府对行政区划的勘定、调整或者征收土地的决定作出。2、税收征收管理法第88条第1、2款 纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时,必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保,然后可以依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的,可以依法申请行政复议,也可以依法向人民法院起诉。3、海关法第64条 纳税义务人同海关发生纳税争议时,应当缴纳税款,并可以依法申请行政复议;对复议决定仍不服的,可以依法向人民法院提起诉讼。二十三、行政诉讼当事人原告1、(联合企业案件)若具体行政行为影响联合企业股东权益的,受影响的股东可起诉(利害关系人起诉);若具体行政行为影响联合企业权益的,除联合企业可起诉外(利害关系人起诉),各股东也可起诉。2、(处分集体土地案件)行政机关处分农村集体土地的行为,被认定为行政行为;不服起诉的,应当是行政诉讼。对该行为,土地所有权人和使用权人均有权起诉(利害关系人起诉)。3、(企业存废案件)行政机关对非国有企业采取的注销等行为,被认定为行政行为;不服起诉的,应当是行政诉讼。对该行为,该企业可起诉(利害关系人起诉),其法定代表人也有权以自己名义起诉。4、(股份制企业案件)股份制企业权益受损,除法定代表人有权以企业名义起诉外,其股东会、董事会也有权以企业名义起诉。5、(特定债权人起诉房屋转移登记案件)房屋登记部门为债务人办理房屋转移登记,债权人无权起诉,除非债权人同时是预告登记权利人、抵押权人、执行权利人或被恶意侵害人。6、(原利害关系人起诉房屋连续转移登记案件)同一房屋多次转移登记,房屋原利害关系人(含原权利人)对首次转移登记行为有权起诉;对后续转移登记是否有权起诉,取决于首次转移登记的受让人曾获得的房屋权益是否被法院支持:若被支持,原利害关系人则无权起诉;若被否认,原利害关系人则有权起诉。要点提示1、经复议案件,复议申请人、第三人以及未参加复议,但与复议决定有法律上利害关系的人,均可起诉。2、加害人的违法行为侵害了他人权益,受害人可以依法要求主管行政机关追究加害人行政法律责任。受害人对下列情形可以起诉:主管行政机关未对加害人追究行政法律责任;主管行政行政施加给加害人的责任种类和幅度较轻。3、企业权益受具体行政行为影响的,股东无直接起诉权,但联合企业除外。被告 行政许可案件规定第5条行政机关依据行政许可法第二十六条第二款规定统一办理行政许可的,当事人对行政许可行为不服提起诉讼,以对当事人作出具有实质影响的不利行为的机关为被告。行政诉讼法解释第19条当事人不服经上级行政机关批准的具体行政行为,向人民法院提起诉讼的,应当以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告。行政许可案件规定第4条当事人不服行政许可决定提起诉讼的,以作出行政许可决定的机关为被告;行政许可依法须经上级行政机关批准,当事人对批准或者不批准行为不服一并提起诉讼的,以上级行政机关为共同被告;行政许可依法须经下级行政机关或者管理公共事务的组织初步审查并上报,当事人对不予初步审查或者不予上报不服提起诉讼的,以下级行政机关或者管理公共事务的组织为被告。 要点提示 1、经复议案件,若复议机关不改变原具体行政行为的,以原机关为被告;若复议机关改变原具体行政行为的,以复议机关为被告;若复议机关在法定期限内不作复议决定的,可以原机关为被告,也可以复议机关为被告。该规则适用于复议选择及复议前置案件。2、起诉经上级行政机关批准的具体行政行为的,应以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告;但“下级决定,上级批准“的许可(即下级机关根据上级机关的批准或不批准行为,作出准予或不予许可决定)案件,可只以下级机关为被告起诉,也可以上、下级机关为共同被告起诉。3、“下级初审,上级决定”的许可案件中,下级机关报送材料后,不管上级机关是否作出决定,也不管上级机关作出何种决定,都应以上级机关为被告起诉;若下级机关不予初步审查或不予上报的,应以下级机关为被告起诉其不作为。4、统一办理的许可案件,不采名义标准,即不以对外署名的统一办理机关为被告,而采取实质标准,即以对起诉人作出实质不利行为的机关为被告。第三人 行政诉讼法解释第24条第1款 行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人,其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼,人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。 房屋登记案件规定第6条 人民法院受理房屋登记行政案件后,应当通知没有起诉的下列利害关系人作为第三人参加行政诉讼:(一)房屋登记簿上载明的权利人;(二)被诉异议登记、更正登记、预告登记的权利人;(三)人民法院能够确认的其他利害关系人。 行政诉讼法解释第23条第2款 应当追加被告而原告不同意追加的,人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。 1、原告型第三人,与原告类似,均具有起诉权,但未起诉;法院对原告型第三人负有通知义务。2、被告型第三人,与被告类似,均无起诉权。下列任一情形,属于被告型第三人:数行政机关共同作出具体行政行为的,未被起诉的行政机关应当为第三人;行政机关与不具有行政主体资格的组织共同作出具体行政行为的,该不具有行政主体资格的组织可以为第三人;数行政机关作出相互矛盾的具体行政行为的,其中一个被诉,另一个可以为第三人。3、第三人可以自己申请参加行政诉讼,也可以由法院通知参加;法院应当通知而未通知的,构成遗漏当事人,但第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,不影响案件的审理。4、行政诉讼第三人具有完全当事人地位,有权提出与本案有关的诉讼主张,并享有管辖异议权和上诉权。二十四、行政诉讼管辖级别管辖地域管辖中级法院管辖原告就被告国务院部门为被告案件;省级、地级政府为被告案件;县级政府为被告案件,但以县级政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外。经复议的案件,复议机关不改变原具体行政行为的,由原机关所在地法院管辖(原就被);复议机关改变原具体行政行为的,可由复议机关所在地法院管辖(原就被),也可由原机关所在地法院管辖。海关为被告的案件;专利复审委员会、专利管理部门为被告的专利行政案件;商标评审委员会为被告的商标评审案件;以证券交易所为被告或第三人的与证券交易所监管职能相关的证券行政案件。对限制人身自由的行政行为不服起诉,由被告
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