浅析新形势下我国国际私法的健全和完善.docx

浅析新形势下我国国际私法的健全和完善摘要当今世界，经济全球化程度日益深入，科学技术也取得了日新月异的进步，在“地球村”的范围内新型的民事纠纷不断涌现，同时也凸显了完善调整国际民商关系法律的必要。世界诸国的国际私法都或多或少的受到其影响，中国的国际私法立法也概莫能外。本文探讨了新形势对国际私法的影响以及中国国际私法当前存在的一系列问题，在此基础上尝试提出自己的看法和建议，以期对相关实践有所裨益。 关键词经济全球化 民事纠纷 国际私法 作者简介：刘佳，河北经贸大学法学院2009级硕士研究生，研究方向：国际私法。 尽管当前世界经济呈现出一片萧条的景象，但是毋庸置疑，经济全球化的进程仍在不可逆转的推进，资本、人员和情报信息世界范围内的流动已经使得人类进入了全球化时代。全球化进程使得诸多的活动跨越国界，成为全球性活动，各种资源也在世界范围内进行流转，构成全球化生产必不可少的环节。这种全球化的整合与变革活动，对各国社会的各个阶层和社会生活每一个方面都产生了强烈的冲击。同时，科学技术的迅猛发展尤其是生命科学技术的进步引发了一系列新的伦理问题和法律问题，对当前的国际私法产生了影响。在这个新的背景下，分析新形势下我国国际私法所凸显出来的问题，在此基础上来探讨我国国际私法的健全与完善便成为题中之意。 一、国际私法概述 如何界定国际私法，亦或说怎样给国际私法下定义，基于时代背景的缘故，鉴于观察角度的差异，因为观察深度的不同，出于侧重理论研究与侧重实践需要的不同等等，不同的国际私法学者从不同的角度阐述了国际私法的概念。在本文中，综合各位学者的观点，国际私法是调整国际民商事关系的法律部门之一，是体现在一国国内立法、国际公约、国际惯例中的冲突规范及规定外国人民事法律地位的规范、国际民商事诉讼和仲裁程序规范的总称。所谓国际民商事关系，是指具有国际因素或跨国因素的民商事关系，在我国现行的经常使用涉外民商事关系代替国际民商事关系的说法。对于涉外民商事关系，在关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见试行第178条作出具体解释：凡民事关系的一方或双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民商事关系的标的物在外国领域的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民商事关系。 二、新形势对国际私法的影响 法属于生产关系的范畴，无论是国际法亦或是国内法，最终都是为社会生产力的发展而服务的。在当前全球化与信息技术发展不断深入的新形势下，有关法律法规只有顺应社会发展的需要，才能促进经济的稳健发展和和谐社会的建设。新形势下极易诱发新型的、复杂的法律冲突，作为协调法律冲突、调整跨国民商事关系法律部门的国际私法，不可避免的受到不同程度的影响，国际私法在新形势下的变化具体表现为： （一）国际私法的调整范围不断扩大 在新形势下，国际民商事的交往次数更加频繁，关系更为复杂，与传统之国际民商事关系，国际私法调节范围有了明显的变化，具体表现如下：调整的范围由仅限于婚姻、物权、合同侵权等，扩展到国际信托、国际证券、国际产品责任等新型民商事关系；民商事关系种类增加了国际民事诉讼和过节商事仲裁；在立法方面，出现统一的实体法、程序法也越来越受到重视 （二）国际私法的一体化明显 当今世界，和平和发展是国际关系的主旋律。在全球化和科学技术快速进步的形势下，尽管各国之间仍然存在矛盾和对立，但是各国之间的相互依赖程度大大加强，国际社会的和而不同处于支配性地位，这样的国际环境为国际私法的一体化提供了基础条件。具体而言，一方面，市场经济体制在全球范围内的确立客观上要求与之相适宜的共同国际私法加以规范。另一方面，国际组织内部的合作以及法律文化的交流与研究的进步，也促进了国际私法的趋同。 在新形势下，国际私法的一体化主要表现在：从国际私法规范的角度看，既反映在冲突法的趋同，又体现在实体私法的一致化；从国际私法一体化的主要实现形式上看，在国际私法层面上，强调对国际条约的缔结或国际惯例的援引以实现相关国家间在调整同样或类似国际民商事关系中实现法律的统一。它更为显著和直接的要求国际冲突法与实体法的统一、程序法的国际统一、国际组织区域内统一，以及英美法系与大陆法系在国际民商事关系规范中呈现出的协调。在国内法层面上，各国在拟制本国调整国际民商事关系的相关法律时，将借鉴国际统一法的成果，借助把国际有益实践应用到国内立法，实现国内有关法律的改造与优化，使国内实践与国际惯例相协调、相适宜乃至于一致。 （三）国际私法功能的换位 国际私法的基本功能有法律调协功能和法律选择功能，为了辅助两项基本功能的发挥作用，还兼具有司法协助等功能。在新形势下，国际私法的功能和结构发生了相适宜的变化，谓之功能换位。具体表现为，一方面，法律调协功能可以在多种利益目标之间达成妥协，消除了法律选择功能只能选择一方利益而不能兼顾其他的不足，顺应了新形势对国际私法的客观要求，使得国际私法的法律选择功能的核心地位为法律协调功能所取代。另一方面，新形势下产生了许多复杂的国际民商事纠纷，若要对其进行解决往往需要国际间的紧密合作。为此，各国开始关注通过司法协助来开展合作，这势必要求提升司法协助等辅助功能的地位。 （四）国际私法价值的变换 与其他法律的目相一致，国际私法也是为了实现正义，这也是国际私法最基本的价值。换言之，国际私法的发展方向是指向正义的。在新形势下，国际私法向正义的发展愈来愈快，效果显著。然而，正义是一个极为复杂的存在，它至少可以被划分为形式正义和实质正义。以往，国际私法追求法律适用的明确性、一致性与稳定性，其固有的僵化和呆板，仅仅实现了形式上的正义。在新形势下，更为关注的是法律适用的灵活性和适当性，追求的实质正义。具体表现为，首先有关学者放弃了追求形式正义的观念，寻求能够促进实质正义得以实现的新学说；其次，在法律选择方法上，注重“管辖权选择规则”和“内容选择方法”的结合，坚持追求实质正义的价值取向；最后，关注弱势当事人的权益保护。 思想汇报 三、我国国际私法存在的不足 目前，我国已经初步建立起来了中国特色的社会主义法律体系，其中国际私法无论是在理论研究亦或是法律实践中都取得了很大的进步。然而，与新形势提出的要求相比，我国国际私法上存在不合意之处。 （一）我国国际私法相关理论研究滞后 目前，我国国际私法的相关研究主要援引西方学者的理论或者完全套用这些学者的概念、模式、方法与工具，未能在深度上有所突破，也没有形成自身深厚的底蕴。同时，作为国际私法最早的渊源，它为立法实践提供支持，而我国的有关研究往往落于实践的后面。 （二）国际私法立法上，忽视法律体系的系统性 在我国的国际司法立法实践中，由于忽视了国际私法法律法规的系统性，首先机械的继承了计划经济时代制定的规范使得国际私法立法滞后，难以满足新形势下的客观要求。其次，立法缺乏整体规划。无视国际先进经验的引进，存在消极等待、观望的消极倾向。立法中往往采取治标不治本的方式，致使某些领域的国际私法相互矛盾、顾此失彼。最后，国际私法立法体系和结构存在缺陷，出现了法律法规缺乏协调的现象。 （三）国际私法立法的水平有限、技术粗糙 由于我国不存在国际私法立法的传统，且在国际私法建立之初国际贸易水平较低以及思想意识上的对立，使得立法思想保守、立法技术粗糙导致法律规范模糊乃至存在交叉或不协调，解决问题的措施规定不够全面。 （四）过多地依赖司法解释 在我国的立法实践中,最高人民法院经全国人民代表大会授权对如何适用法律规范所作的解释,以及在将法律规范适用于具体案件、事项时所作的解释,称为司法解释,只要这种司法解释不违反宪法和法律,对下级法院具有法律约束力。在我国国际私法的实践中,司法解释如同一把双刃剑,一方面,它能够有效地弥补我国现阶段成文法的严重不足。另一方面,过多地依赖司法解释将导致一系列的弊端。 四、新形势下健全和完善我国国际私法的对策建议 随着全球化进程和科学技术的迅猛发展，我国与世界其他国家和地区之间的联系愈来愈紧密，正逐步融入“地球村”这个大家庭中来。新形势下，健全和完善我国国际私法的理论研究和立法工作，已是大势所趋。藉此，笔者以为可以从以下几个方面进行改进： 思想汇报 （一）国际私法理论研究应“中学为体、西学为用”，注重与立法实践的联系 虽然国际私法是在西方得以创立的，但是并没有取消其与中国国情相结合的可能。中国的法学文化传统源远流长，且极具个性，特别是中国独特的社会经济发展水平和初成体系的社会主义法律体系，这些都为中国在国际私法的认识和理解中“师夷长技”进而创立中国特色的国际私法学说提供了坚实的基础。同时，实践是检验真理的唯一标准，只有紧密联系且符合实践要求的学说才是科学的，才能创制出具有中国特色的国际私法学说。 （二）参考国际先进立法实践，结合国情制订完善的规范 国际私法首先是国家的法，这是不言自明的。因此，我国国际私法的发展应以国内立法为基础。然而，基于我国现有国际私法缺乏体系，鉴于新形势下国际私法价值、功能的转换，鉴于国际私法一体化的趋势，我国国际私法在制定法律规范时应该注意： 1借鉴和吸收国外先进立法经验和成果 新形势下，国际私法一体化的趋势越来越明朗。鉴于我国在国际私法立法上起步较晚，在进行国际私法立法时吸取国外成熟、先进经验和成果大有裨益。当然，在借鉴经验和成果时，我们要有所选择和扬弃以及本土化的转化。 2结合国情制订和完善国际私法法典 新形势下，尤其是鉴于我国国际私法立法的分散造成矛盾和缺漏，我国有必要实现国际私法立法的法典化。首先，应制定一部专门的国际私法法典。该法典