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关于建立经理人信托责任的分析重庆工商大学 财政金融学院 2009级金融三班 宋强指导老师：唐晓玲【摘要】近年来上市公司管理人员侵占中小股民利益的行为频繁发生，导致企业资产流失。内幕交易和操纵股价严重伤害了中小股民的利益，扰乱了金融市场秩序。本文通过对职业经理人失信行为的研究，对比国外信托责任的起源和发展，以及成功经验，结合我国实际情况，提出建立信托责任的方法。提出建立信托责任的是维护中小股民利益的必要条件，对我国金融市场的发展具有积极的推动作用。【关键词】信托责任 职业经理人 利益侵占Abstract Management of listed companies in recent years the occupation of the interests of the small and medium investors behavior occurs frequently, resulting in the loss of corporate assets. Insider trading and price manipulation in serious injury to he interests of small investors, to disrupt the financial markets in order. In this paper, the study of the professional managers dishonesty, contrast the origin and development of the foreign trust responsibility, as well as successful experience, combined with the actual situation in China, proposed the establishment of fiduciary duty. Proposed the establishment of a fiduciary duty is necessary to safeguard the interests of the small and medium investors, has a positive role in promoting the development of Chinas financial markets.【Key words】Fiduciary responsibility Professional managers Seize the benefits 一、 引言股份有限公司是由众多投资者共同集资兴建的,各个投资者即公司股东按其在公司中所占的比率大小分享公司的表决权、利润分配以及剩余财产索取权等, 因而传统上公司的股东被看成是广泛分散、具有共同利益且并不参与公司经营的缺位所有者组成的同质集团。公司内设机构由董事会、监事会和总经理组成，分别履行公司战略决策职能、纪律监督职能和经营管理职能，在遵照职权相互制衡前提下，客观、公正、专业的开展公司治理，对股东（大）会负责，以维护和争取公司实现最佳的经营业绩。但是企业家首先是个社会人，然后才是商人，企业家过分的关注企业和个人的经济利益，在所有权与经营权分离之时，就有了所谓的逆向选择的问题，经营者在经营过程中自觉地尊重、保护产权所有者的利益，就是在承担一种信托责任。本文正是以此为背景展开, 集中分析上市公司经理人侵占中小股东利益的行为动机，并以此为基础提出相应的治理建议。二 、信托责任的含义和起源信托有着非常悠久的历史，其概念来源于罗马法中的“信托遗赠”制度。罗马法中规定：“在按遗嘱划分财产时，可以把遗产直接授予继承人，若继承人无力或无权接受时，可按信托遗赠制度规定，把财产委托和转移给第三者处理”。这一条文首次以法律形式阐明了较为完整的信托概念。15世纪，欧洲大陆兴起了发现新大陆的热潮，人们被各种传奇鼓舞着，希望找一条通往遥远东方神秘而富饶的中国的道路。然而，现代意义的信托业是以英国的use制度为原型逐步发展起来的。1533年，250个英国人每人各出250镑，弄了三艘船雇了200个水手，委托他们沿大西洋向北，找一条通往中国的海上通道。 这200个水手一路向北，来到了北极。途中在挪威附近遭遇了特大风暴，三艘船被风浪打沉了两艘，最后只剩下最大的一艘莫斯科威号，他们还是坚持着到了北极。上岸后他们滑雪橇在荒原上搜寻了2000公里，直到遇到了欧洲历史上有名的恐怖大王艾文，才知道此路根本去不了中国。他们用钢笔和墨水交换了艾文手里的貂皮等土特产，“双方都觉得这是一桩很划算的交易”，又千辛万苦回到了英国。 他们没有完成预定的任务，只是证明了北边的路到不了中国。于是他们用艾文的貂皮换了钱偿还了商人们的投资。 250个商人没有跟着他们一道前往，他们知道，既然委托了这200个水手，唯一正确的选择是信任他们。 水手们接受了委托，他们认为这是250个投资人对他们的信任，唯有恪尽职守方能报答这份信任。所以他们才不辞辛劳，哪怕遇到船被风浪打沉这样的事也坚持不辱使命。没有找到去中国的路算是没有完成任务，因此水手们要把钱还给投资者。这就是信托责任(trust)的产生。信托责任的观念排斥对自我的过分关注，包括滥用权力。几百年的时间里，信托责任的概念延伸到权力的合法性上，人们普遍认为，当拥有权力的人滥权或以权谋私，那么权力就不具备合法性。由此可知信托一词按其词义解释，“信”即信用，“托”即委托，合二为一，就是信用委托。信托作为一种经济行为，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。信托作为一种财产管理制度，是指以资财为核心，以信任为基础，以委托和受托为方式的财产管理体制。委托人是指具有完全民事行为能力的自然人、法人或者依法成立的其他组织；受托人，在我国一般指的是信托投资公司，它是主要经营各种财产的信托业务、发挥受托理财功能、以手续费、佣金为主要收入来源的金融机构。受益人是在信托中享有信托受益权的自然人、法人或者依法成立的其他组织。受益人和委托人可以是同一人，也可以不是同一人。信托责任是指受托人对委托人（受益人）负有的、严格按委托人的意愿（而不是受托人）进行财产管理的责任。一旦委托人和受托人之间的信托关系成立，受托人就负有信托责任。信托责任这个词语现在用得比较多的是在上市公司和国有企业中。以上市公司为例，股东，企业管理层和股东分别构成了信托关系的三方。在这里，信托责任是指企业管理层要全心全意为股东利益（而非管理层自身的利益，比如说办公条件，薪酬水平，通过安排损害企业的交易拿回扣等）而运作企业资产的责任。三、经济社会发展与信托责任的关系1990年12月，沪深两市相继开业。20年来，资本市场从无到有、从大到小，从蹒跚学步到翻云覆雨，从1990年末的23.8亿元增至2010年10月的27.8万亿元，总市值暴增一万多倍，位居全球第二。总市值占GDP比重高达70%。股民人数也呈现逐年猛增趋势，到现在沪深两市有效开户数已接近1.2亿。于此同时A股股票数量也从20年前的老八股增加到如今的近2000只。投资品种跟家健全，从成立之初仅有股票、国债等少数交易品种，发展成为包括股票、证券投资基金、权证、公司债、可转换公司债券、资产证券化产品、国债回购、商品期货等在内的投资产品体系。截止2009年七月，已有154家境内企业发行境外上市外资股并到境外上市，筹资额1137.7亿美元。以国家权威部门公布的数据为准，截止2009年年末，两市共为企业融资超过24000亿，政府印花税收入约为5500亿元（2006年印花税181亿，2007年为2005亿，2008年为979.2亿，2009年510.4亿）券商佣金5500亿。我国资本市场初步形成了主板、创业板、中小板、代办股份转让系统等在内的有机联系的多层次的有机市场。资本市场对经济社会发展的影响日益深入。政府通过资本市场合理引导资本流向，规范产业结构，优化资源配置。商业银行和企业可调节头寸，扩大融资来源，调节资本结构。个人和机构投资者可拓宽投资渠道，争取收益最大化。同时资本市场的快速发展，也为传播社会投资金额市场经济观念，推动了股权文化、公平正义、诚实信用等社会主义市场经济基本观念奠定基础。信托责任从单纯地对股东负责深化到对国家、对员工负责。实际上，信托责任并没有给人们提供一套成文的行为规范，它更是一种由文化、习俗和日常行为习惯构成的约束机制。在一个发达的市场环境中，人们在接受每一个信托责任时，并不了解受托人是否能遵守这些约定，但却能够根据经验和约定俗成的做法假定他能够完成委托，而且在大多数情况下不出乎意料。四、经理人侵占中小股民利益的行为随着经济社会的发展，经理人侵占股民利益的行为越来越多样，主要表现如下: 1、利用上市公司资源进行内幕交易经理人无偿占用上市公司的资金, 将上市公司作为“ 提款机” , 如挪用公司货币资金、拖欠往来应收款、直接借款和以上市公司资产作担保、抵押进行借款等利益输送行为。或者将公司资产或利润转移给控股股东的全资或持股比例更高的子公司,如控股股东以低价从上市公司购人产品、以高价向上市公司出售原材料和进行无充分理由的“ 资产置换” ,使得控股股东获得“ 资本利得” 收益。2、低比例分红派息市公司和利润分配无视中小股东意见, 中小投资者收益权无法体现。我国上市公司股利政策的特点就是分红派息低, 每10 股派0.1 元的比比皆是, 甚至有些公司实现税后利润不但不分配还要配股掏投资者腰包; 此外有些公司实行“ 超额” 利润分配。由于中小投资者的持股成本远大于控股股东, 所以即使大比例派现, 中小投资者的投资收益率也是便携式的, 而且这些公司往往跟着就要发行新股“ 圈钱” 。3、虚假出资, 欺骗中小股东有些控股股东在出资时不按公司章程规定及时足额向公司交付资金。控股股东的虚假出资行为误导了投资者的投资决策, 损害了公司的经营能力, 但此时控股股东却与中小股东拥有相同的权利, 即“ 同股同权” 。4、会计账簿造假提供虚假财务信息哄抬股价, 误导中小投资者。控股股东掌握着公司的一切重大权利, 上市公司的会计信息扭曲现象十分严重, 不能反映出公司的真实价值。相反, 虚假的会计信息却在多数情况下虚夸公司的价值, 误导投资者, 从而极大地损害中小投资者的利益。从总体上看, 控股股东是通过直接侵占公司利益的方式间接侵占中小股东的利益。 五、外典型案例和成功经验分析从1980年接任通用电气首席执行官到2000年退休的20年时间里，韦尔奇把通用电气的市值由300亿美金扩展到5000亿美金。但是他离开通用电气的时候，通用电气并不是他的，因为他很清楚地知道，这个平台是中小股民给他的，所以他做好是应该的。 上世纪80年代，克莱斯勒发生了经营危机，濒临破产，于是便请艾柯卡来重组，最后得以起死回生。大家可能以为他应该将公司据为己有，然而他只拿自己该拿的薪水，没有把克莱斯勒据为己有正如教皇约翰保罗二世在百年通谕里指出的那样，“当权力不能被正确地行使，甚而妨碍到他人利益时，它将失去其合理性。因为其出发点是为了获取个人利益，这种利益不是来自于事业的整体发展和社会财富的共同积累，相反，它来自于损害他人利益的非法盘剥和投机，来自于对他人之间团结和谐的践踏。这种权力完全是不正当的，在上帝和他的子民眼中，它是一种滥用。” 2009年的华尔街金融危机中，以雷曼兄弟为首的大企业的高管们就是这样只知牧养自己的牧人。那些身居高位，拿着巨额年薪和花红的人在金钱和利益面前几乎放弃了自己的职守，为了一己私利不惜牺牲投资人和股东的利益，最终导致了席卷全球的金融风暴。信托关系要求接受委托的人将他人的利益，尤其是委托人的利益放在第一位，如此一来，其行为才能反映出更宽广的诉求、利益和信托网价值。同时努力把他人利益视为自我利益的延展，从而保证他人利益在接受委托人的职务行为中得以实现。这种过程不是强制的和被迫的，更多的时候表现为被委托人的心甘情愿，不用监督，有时甚至是一种完全独立的行为。六、我国加强职业经理人信托责任和职业道德的建议在我国这样一种共有财产占主导地位的混合经济里，财产权利的界定较之于规定义务要容易的多，因为产权的个体没有内在激励去清楚地规定义务、监视义务，最后这些义务总能转嫁给政府。对于企业经营者来说，收益权和控制权是相互分离的，也就是说，他们并没有与其控制权相应的收益权，没有激励也没有动力去享有权利和履行责任。然而，金融交易让渡的是使用价值，也是货币使用价值法律上的控制权，所以金融交易的正常进行必然要求交易主体对交易物具有明确的产权。显然，我国机构投资者普遍存在的产权残缺问题，只能造成信用关系走向恶化，经济行为主体之间很容易便会产生“赖债”行为。 1、善法律制度加快法制建设，强化监督管理，真正做到有法可依，有法必依。这是资本市场稳定的坚强基石。我国股市起步较晚，发展历史较短，在党的“十五大”之后，股市在国民经济中的地位才得以明确。但由于前几年试点过程中，监管部门监管的指导思想不明确，经验不足，因而股市中不规范的规定需逐步加以清理、规范和解决。 2、德规范重建 金融市场作为一种制度创新，其有效性主要依赖于经济主体的道德自律。因此，如果法律准则得不到人们的普遍认同和遵守，又由于监督代理人的行为成本昂贵，许多对合作双方都有利可图的交易，在缺乏道德共识的社会环境里就会无法实现。市场经济体制下，经济道德就是计较经济成本的交易基础上的等价交换。显然，这与计划体制下不计经济成本的“合作性”经济规范存在着极大的差异。我国正处于一个计划经济向市场经济转变的过程中，经济的转换必然会给人们长期形成的道德伦理产生巨大的冲击。但此时市场经济所需的平等互惠的横向信用关系却还没有建立起来。另外近几年经济衰退以及各项改革的深化，也迫使人们难以形成稳定的预期，因此造成人们行为的短期化特征。 3、政府作用 发展独立于政府和市场交易之外的信用中介机构为了避免政府行政部门出现既当“裁判员”又当“运动员”的身份冲突，应大力发展独立于国家和市场交易之外的信用中介机构。我们应吸取发达国家的信用服务机构的创建经验与教训，结合我国的实际情况，发展我国的中介信用机构。中介公司可提供企业资信调查、市场分析、信用担保等信用服务，相信这是一个巨大的市场。4、建立损失赔偿制度在和经理的聘任合同中明确约定职权范围及损害赔偿内容，做到权责统一。 经理人薪水收入与公司盈利水平挂钩。在以资产保值增值率为考核指标对职业经理人进行考核的同时，还必须辅之以净资产收益率、应收帐款平均余额占销售收入总额的比率、固定资产折旧率等作为辅助考核指标。辅助考核指标作为职业经理人效益年薪收入的制约指标，如职业经理人未完成辅助考核指标的，则按每项一定的比例相应扣减职业