我国夫妻生育权冲突问题及立法构想5858.doc

中央广播电视大学人才培养模式改革和开放教育试点法学专业本科毕业论文我国夫妻生育权冲突问题及立法构想学生姓名：张瑞明 学 号：1235001255662 专 业：法学本科 年 级：2012年秋指导老师：刘欢教师职称：我国夫妻生育权冲突问题及立法构想目录写作提纲内容摘要关键词6正文6一、 绪论二、本论：（一）、我国夫妻生育权概述1、我国夫妻生育权性质的争议62、我国夫妻双方生育权的特点分析6（二）、我国夫妻生育权的权利冲突分析51、权利冲突之概念52、关于夫妻双方生育权冲突的具体表现形式53、关于夫妻双方生育权冲突出现的原因分析6（三）、 婚姻法新司法解释下夫妻双生育权冲突的解决途径81、共同协商保护夫妻双方生育权利82、明确生育与婚姻分离83、通过司法救济的方式解决冲突84、纳入立法9（四）、 完善解决我国夫妻生育权冲突的立法建议101、建议完善生育权制度立法应遵循的原则102、建议完善立法重点内容及体系结构3、建议给弱者倾斜性保护，用形式上的不平等手段达到实质上平等4、建议增加统一规定，解决其他法律和婚姻法的衔接问题（五）、结论注释 参考文献我国夫妻生育权冲突问题及立法构想写作提纲一、 绪论在夫妻双方生育权发生冲突的情况下，该如何较为公平合理的解决这一问题，不仅是法学界，而且在司法实践中也存在不同的观点与处理意见。对此问题的研究具有现实意义。婚姻家庭和我们密切相关，每个人在步入婚姻殿堂后都会考虑到生育这一问题。但是，随着时代的发展，和人们思想的不断开放、女性权力的不断扩大，做为生育权主体的女性不再是生育工具，她们享有对是否生育的自由选择权。正因为如此，对于男性来说，自己的生育权也许就会因为这一现状而受到侵害。所以对此问题应该引起我们足够的重视。首先，夫妻生育权的冲突问题，是当前婚姻法司法解释三涉及到的热点问题之一，具有新颖性和典型性；其次，我国在夫妻双方的生育权冲突的定性及夫妻双方生育权的解决途径、立法完善等方面还存在着很多问题，而对于这些问题在法学理论界还是有很多争论的，涉及到不同的知识，对这一论题的研究具有理论性、实用性、争论性；再次，对这一问题的研究对于今后司法实践也有一定的帮助。二、 本论：（一）、我国夫妻生育权概述1、我国夫妻生育权性质的争议62、我国夫妻双方生育权的特点分析6（二）、我国夫妻生育权的权利冲突分析1、权利冲突之概念52、关于夫妻双方生育权冲突的具体表现形式53、关于夫妻双方生育权冲突出现的原因分析6（三）、 婚姻法新司法解释下夫妻双生育权冲突的解决途径1、共同协商保护夫妻双方生育权利82、明确生育与婚姻分离83、通过司法救济的方式解决冲突84、纳入立法9（四）、 完善解决我国夫妻生育权冲突的立法建议1、建议完善生育权制度立法应遵循的原则102、建议完善立法重点内容及体系结构3、建议给弱者倾斜性保护，用形式上的不平等手段达到实质上平等4、建议增加统一规定，解决其他法律和婚姻法的衔接问题（五）、结论婚姻是男性与女性的两性结合，正因为男女在两性中扮演的角色不同才导致了男女双方生育方面的冲突，在我国夫妻双方生育权的冲突问题随着经济的发展及婚姻关系的日趋自由化显得越来越突出，也更加的引起广大社会群体的热切关注。我国在这一问题的立法上还存在着诸多问题，亟待去完善，所以这一问题对于我们当代人来说具有很大的研究价值。我国现行法律在保护女性生育权的同时是否应加强对同样享有生育权的男性的保护呢？该如何在男女生育权方面找到一个制衡点，让夫妻双方在生育权上得到相对公平的对待与保护呢？种种问题都在质疑着我国对婚姻中夫妻双方的生育权保护的立法。因此，我国在今后的法制进程中都应重点考虑立法上对于夫妻双方生育权的保护，做好立法上的完善工作及秉持着宪法中规定的公平、平等的态度，维护好平等的公民之间的生育权，以及在今后解决夫妻双方生育权冲突的过程中处理好双方的平等权，以更加合理的方式解决冲突。本文仅仅是对我国夫妻双方生育权冲突问题及立法构想的简单议论，还存在着很多不足，相信我国在夫妻双方生育权冲突问题解决上能够做到维护男性与女性的相对平等。我国夫妻生育权冲突问题及立法构想内容摘要：生育权是每个自然人都平等享有的权利,夫妻双方作为两个独立的个体各自都享有生育权,都有生育与不生育的自由,而生育行为需要夫妻双方来共同完成,当夫妻双方在生育问题上不能达成一致,一方要求生育而另一方拒绝时,双方的生育权发生冲突。现实生活中,夫妻双方因生育权冲突而诉至法院,请求法院维护其生育权的情况屡见不鲜。夫妻生育权冲突的发生,是夫妻双方在各自行使生育权时经常要出现的现象。夫妻双方生育权的冲突事关婚姻关系的维持和家庭幸福和谐,加之我国现行法律对夫妻生育权的冲突的规定不完善,使得各级法院在处理生育权纠纷时各持己见,相同案件的处理结果相差甚远。另外,我国对生育权及夫妻生育权的研究起步较晚,学者们的观点也是见仁见智,未形成系统而完整的生育权理论,而在此基础上的夫妻生育权冲突的研究也比较混乱。因此,本文对夫妻生育权及其冲突与解决进行研究,有重要的理论和实践价值。 本文正文共分四个部分： 第一部分,通过社会实践中夫妻生育权冲突的经典案例来引出本文所要研究并解决的问题。 第二部分,夫妻生育权基本理论的论述。在对夫妻生育权冲突问题的解决进行探讨之前,需要先对夫妻生育权的基本理论进行分析,如夫妻生育权是什么,对其如何界定等都是这一部分要解决的问题。 第三部分,夫妻生育权冲突。该部分主要论述了夫妻生育权冲突的基本理论,对夫妻生育权冲突的实质、特征及表现形式分别进行论述。同时对夫妻生育权冲突与侵权进行了区分,明确夫妻生育权冲突的性质。 第四部分,夫妻生育权冲突的解决途径。在对夫妻生育权冲突的理论及实践进行分析探讨的基础上,首先提出夫妻生育权冲突的解决原则,其次,从立法与司法两个方面提出解决夫妻生育权冲突的途径。关键词：司法解释 生育权 权利冲突 解决办法 立法构想人类社会不断进步和发展，人口状况与一个社会的经济、资源、 环境等之间的关系日益密切，与人口相关的生育问题也受到普遍重视。伴随着人们生育观念的不断变化，以及不同国家生育文化和社会传统的差异，围绕生育权问题而产生的生育纠纷日益增多。正确认识并在法律上确认和保障生育权，对于促进社会的进步与发展，维护婚姻家庭的稳定，实现男女平等和对妇女权益的保护都具有重要的现实意义。（一）、我国夫妻生育权概述1974年联合国在布加勒斯特召开的世界人口会议通过的世界人口行动计划对生育权作了经典性的定义：“所有夫妇和个人享有自由负责地决定其子女数量和间隔以及为此目的而获得信息、教育与方法的基本权利；夫妇和个人在行使这种权利的责任时，应考虑他们现在子女和未来子女的需要以及他们对社会的责任。”联合国在1984年和1994年分别召开的国际人口与发展会议通过的墨西哥宣言和国际人口与发展会议行动纲要对上述概念又进行了重申，并将生育权作为最基本的人权。从而我们可以看出，生育权本身是一个不断发展，内涵不断充实的概念，生育权的主体从妇女扩大到父母再扩大到所有夫妇和个人，生育权的内容从自由发展到自由负责，再具体到对子女负责和对社会负责。我国1992年颁布的妇女权益保障法1第一次在立法中规定生育权，其第51条规定：“妇女有按照国家有关规定生育子女的权利，也有不生育的自由。”2002年实施的人口与计划生育法第17条规定：“公民有生育的权利，有依法实行计划生育的义务，夫妻双方在实行计划生育中负有共同的责任。”婚姻法第16条规定：“夫妻双方都有实行计划生育的义务。”我国学者基于对生育权主体认识的不同，在生育权概念上也是各抒己见，主要有以下几种观点：生育权是已婚妇女按国家有关规定生育子女和不生育子女的自由。夫妻生育权是指基于合法婚姻关系的夫妻在一定历史条件下所享有决定是否生育、何时生育以及如何生育子女的权利。生育权是已婚妇女和其他妇女决定是否生育子女和如何生育子女的人身权利。生育权是任何公民，不论男子还是女子，不论是已婚还是未婚，不论是成年人还是未成年人，都平等享有的一项人格权。生育权是指具有合法婚姻关系的男女依照法律规定享有决定是否生育、何时生育和生育子女数量的权利。1、我国夫妻双方生育权定性方面的问题由于人们对于生育权的研究较晚，学者们对生育权的概念众说不一。目前主要有以下几种观点：（1）生育权是基于合法婚姻关系的夫妻在一定条件下所享有决定是否生育、何时生育以及如何生育的权利；（2）生育权是已婚妇女和其他妇女决定是否生育和如何生育的人身权利；（3）生育权是公民平等享有的一项人格权。从上述几种定义中我们可以发现，学者们对生育权的以下几个问题还存在争议：第一，生育权的性质究竟是身份权还是人格权？第二，生育权的主体是哪些？第三，生育权的内容有哪些？还有一方面就是对于男性的生育权问题还存在较大的争议，法律没有对其进行一定的规定与保护。二、我国夫妻双方生育权的特点分析1、我国夫妻生育权概念什么生育权？我国在六、七十年代始提出的“生育权”，是作为人权一部分的一个政治概念。1对于生育权的定义，我国法学界人士存在着各种不同看法。随着时代的发展，如何正确界定生育权，是我们法学界所不能回避的问题。笔者认为，生育权首先是指公民享有生育子女及获得与此相关的信息和服务的权利，其次，是一种男女平等的权利，所有的公民都依法享有生育权。根据中华人民共和国人口和计划生育法第十七条规定：“公民有生育的权利，也有依法实行计划生育的义务，夫妻双方在实行计划生育中负有共同的责任”。 2、 我国夫妻生育权法律性质为了合理而有效的保护公民的生育权，必须明确生育权的法律属性。关于生育权的法律属性主要有两点：（1）生育权是人身权所谓人身权是指与民事主体的公民、法人等人身密切相关，且并无直接财产内容的民事权利。生育权具备与特定人身不可分，不具有直接财产内容的特点，在人格权的定义之内，具有人身权所具有的普遍性、平等性，始于出生，终于死亡的特性。2该观点认为，生育权的特征与人身权是吻合的，生育权是一种人身权。显然这是夫妻平等的权利。（2）夫妻双方平等的享有生育权 在现行的法律中，仅仅就妇女的生育权做了相关的规定，对于男性的生育权到现在仍然没有任何的法律对其进行保护。1992年颁布的中华人民共和国妇女权益保障法对生育权作出了这样的规定：“妇女有按照国家有关规定生育子女的权利，也有不生育的自由”。该规定强调的是妇女的生育权。有观点认为，男女要达到生育权的平等是不可能的。这种对夫妻生育权平等的否定观点是值得商榷的。权利的平等并不是所谓的对等，法律上的平等和事实上的平等有一定的差距。众所周知，由于生理特性的不同异，男女在生育中的作用和负担存在着很大的不同，因此要求夫妻在生育中有同等或对等地的权利，既不可能也无必要。我们承认夫妻的生育权在某一方面有所差别，权利内容不对等，但这不影响生育权在质上是平等的。3笔者认为，所谓生育是夫妻双方共同的事情，一方的决定需要另一方的同意，双方达成合意。如果否定其平等性，一个最直接的后果恰恰是，夫妻任何一方都可以将自己的生育意愿强加于对方，而法律却不得干涉，显然，这有失公允，与现实情况和法律规定不相符。2.2.3我国对生育权的具体立法我国现行宪法中并没有使用生育权的概念，但在第49条中作了这样的规定“夫妻双方有实行计划生育的义务”，其可以理解为：夫妻双方都享有生育权，且应按照国家的计划行使该权利。除此之外，我国的民法通则以及婚姻法对公民生育权未作明确规定。我国妇女权益保障法第四十七条也仅仅只保护了妇女的生育权，但并不能因此就说这是对男性生育权的否认，法律也从未否认男性的生育权。夫妻双方都有生育权，这就意味着夫妻都具有生育和不生育的自由。人口与计划生育法作出了这样的规定：“公民有生育的自由”，具体可以分为：依法生育的权利；实行计划生育男女平等的权利；获得计划生育、生殖健康信息和教育的权利；获得避孕节育技术和生殖保健服务的权利；获得知情选择安全、有效、适宜的避孕节育措施服务的权利；获得法律、法规和政府规章规定的奖励、优待、社会福利、社会保障、社会救助的权利和平等发展的权利；公民有依法获得法律救济的权利。其他的政府文件也表达了生育权的观念。如我国政府发表的中国人权事业的进展指出：“国家尊重妇女的生育权，保护妇女的生育健康”。中华人民共和国人口与发展报告则重申了我国对1994年国际人口与发展大会行动纲领的承诺：“个人和夫妇自由地、负责地决定其生育子女数、生育间隔以及适当的避孕方法的基本人权必须受到尊重”。以上所列都是对生育问题的不分性别地规定，由此可以看出，生育权在我国具有基本权利的地位，受到国家的重视和保护。3我国夫妻生育权的权利冲突分析3.1权利冲突之概念所谓的权利冲突是指两个或两个以上具有同样法律上之依据的权利之间， 因法律未对它们之间的关系作出明确的界定所导致的权利边界的不确定性、模糊性，而引起的它们之间的不和谐、矛盾状态。4 而夫妻生育权冲突主要表现在形式上，即所谓的夫妻双方对生育无法达成合意，具体可分为以下两种情况： 一是丈夫不想生育而妻子因为身体、年龄或为维系感情等各方面原要生育； 另一种情况是妻子拒绝生育而丈夫却坚持。5对第一种情况，现实生活中有不同结果。大部分丈夫在最后迫于压力或其他原因接受了生育。有些则始终不接受，最后通过离婚解决。而针对能证明丈夫去世拒绝生育，但妻子坚持这一问题，大多数学者及公众认为，应由其一人来承担养育责任。因为，就如前面所说的，生育应该是夫妻双方的合意，没有达成合意的不利后果当然由违背方自己承担。妻子的生育意愿不能对抗丈夫的生育自由权利。这看似是有道理，说得通的。然而，反过来妻子不生育的自由能否对抗丈夫要生育的权利时则在引起了激烈的争论。争论观点主要分为两类：一类是，生殖过程是精子与卵子的自然结合过程，需要男女合意与共同参与。如果配偶没有生理上的愿意或其他正当理由便不应拒绝对方生育的要求，夫妻双方均应如此。另一种则认为，生育权是个人基于人格而单独享有的权利， 当夫妻之间的生育权发生冲突时，法律不能强迫和要求任何一方生育或不生育。63.2关于夫妻双方生育权冲突的具体表现形式（1）夫妻一方要求生育，而另一方不同意正如毕业设计所选的案例，丈夫要求生育第二胎，而妻子却不同意，最终导致离婚。笔者认为生育权是夫妻双方所共有的权利，当其中一方行使生育权时，应该取得另一方的同意。但随着婚姻的不断自由，以及权利意识的不断加强，夫妻双方在生育权方面的冲突越来越激烈，都只为维护自己的权益却忽视了双方共同的权利实现。7（2）夫妻一方与第三方生育侵害另一方的生育权陈强、徐花原本是对恩爱的夫妻。丈夫在泉州德化县城关打工，妻子因患眼疾留在家中照料家务。由于妻子与房东苏伟日久生情，进而发生性关系，徐花发现自己怀孕。2005年11月，产前检查中发现徐花身染梅毒，但此时来不及打胎，后产下女儿徐艳。当陈强得知徐花染上梅毒，怀疑女儿不是他的，于是停止支付徐艳的抚养费用。徐花没办法，要求作为生父的苏伟支付徐艳?的生活费。苏伟拒付后，徐花起诉到法院，2007年2月9日，德化法院作出判决，经作亲子鉴定确认徐艳系徐花与苏伟?的非婚生女;徐艳由徐花抚养，苏伟平均每月支付给徐艳抚育费3百元。8这一案例阐释了在夫妻生育权冲突中，除了夫妻双方内部协商不一致导致，还有夫妻以外的第三人对夫妻生育权的侵害，这不仅危害到夫妻双方的生活，还会对社会造成一定的不稳定性。（3）妻子未经丈夫同意擅自堕胎如新婚夫妇赵军林和张琴琴 ，领取准生证后开始了孕育新生命的征程。然而 ，就在丈夫怀着期盼的心情等待孩子降临人间之时 ，妻子到医院偷偷实施了堕胎手术。曾经温馨的家庭骤起巨浪 ，愤怒的丈夫走上法庭 ，在起诉离婚的同时 ，向妻子索讨侵犯其生育权的精神损害抚慰金 10000 元。县法院对丈夫的生育权侵权诉讼请求未予认可 ，最后以调解了结此案。9这是夫妻双方对于夫妻共有的声音权的不正确行使导致的冲突，就如前面所述的，夫妻双方在行使共同权利时，应以告之另一方作为前提后协商一致的处理方式，不能就此伤害另一方的生育权。3.3关于夫妻双方生育权冲突出现的原因分析不容否认，以上关于夫妻生育权冲突的具体表现的不同观点和认识，都可以从现有的理论和制度上找到观点的理由和支撑。其中出现各种冲突的一个重要原因：（1）立法不明确。就在刚颁布的婚姻法司法解释(三)中也只是这样规定：“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的,人民法院不予支持；夫妻双方因生育问题发生纠纷,致使夫妻感情破裂,一方请求离婚经调解无效的,人民法院应准予离婚。”这反映出在日后法院判决离婚案件过程中涉及生育冲突问题时，参照司法解释，女性可以拿堕胎做为要挟,在女方不经男方同意的情况下私自堕胎,男方也不可以要求赔偿?这无疑让女人的生育权得到了进一步的保护，自然会得到她们的叫好。无论一名女性想不想生孩子,男性都不能进行阻止,因为他不能对女性进行人身强制,否则就将造成对女性的人身侵犯。在我国现阶段，无论是哪部法律，始终都存在着对男性生育权保护的缺漏，这无疑是造成我国生育权冲突问题显著的一个原因。（2）对生育权保护的倾向性对男性生育权的保护欠缺。到目前为止，男性的生育权都始终没有得到足够的重视，各个立法都倾向于保护女性的生育权，这就容易引起男性的不满及夫妻双方对于生育权的不同想法，最终导致夫妻生育权的冲突。（3）男女性别、生理机能和分工的差异也是其中一个原因。众所周知，生育必须得通过女性的怀孕与妊娠才能真正的完成，这就赋予了女性在再是否生育以及怀孕后是否继续生育的一定的决定权，同时根据婚姻法司法解释三的规定，妻子未经丈夫同意终止妊娠，虽然可能对夫妻感情造成危害，甚至危及婚姻关系的稳定，但丈夫并不能以本人享有的生育权对抗妻子享有的生育决定权，故妻子单方终止妊娠不构成对丈夫生育权的侵害。10这就相应的削弱了一部分的男性的生育权，也是造成夫妻生育权冲突的一个原因。（4）在以往的涉及到生育权冲突纠纷的案件中，并没有得到足够的重视，也没有统一的案件审理范例。这无疑给审判此类案件时增添了一定的难度，给法官足够的裁量权。解决得不够公平不够恰当，这都将在一定程度上造成夫妻生育权的冲突问题。人类社会不断进步和发展，人口状况与一个社会的经济、资源、 环境等之间的关系日益密切，与人口相关的生