民事诉讼部分知识点.doc

北京律政司法培训学校 民事诉讼法编民事诉讼法知识点整理（根据4月5日史飚老师提示所做）一 、特殊案件：(一) 离婚案件1、管辖（民诉23，意见11-16）（1） 非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖。离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖。（2） 夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；被告没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。（3） 对不在中华人民共和国领域内居住的人、下落不明或者宣告失踪的人提起的离婚诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖。（4） 在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。（5） 在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。（6） 中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。（7） 中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。2、离婚案件的诉讼代理人（民诉62）离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。3、离婚、收养案件的受理（1） 判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内九天考资又起诉的，不予受理。（民诉111条）（2） 原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，6个月内又起诉的，可比照民事诉讼法第一百一十一条第(七)项的规定不予受理。（意见144）（3） 判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件的被告向人民法院起诉的，不受民事诉讼法第一百一十一条第(七 )项规定的条件的限制。（意见150）（4） 夫妻一方下落不明，另一方诉至人民法院，只要求离婚，不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件，人民法院应当受理，对下落不明人用公告送达诉讼文书。（意见151） 4、离婚案件的审理：（1） 当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。（民诉120）（2） 无民事行为能力人的离婚诉讼，当事人的法定代理人应当到庭；法定代理人不能到庭的，人民法院应当在查清事实的基础上，依法作出判决。（意见157）5、判决：宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。（民诉134）6、诉讼终结：离婚案件一方当事人死亡的。（民诉137）7、离婚案件的调解（民诉90，意见92-94）（1）离婚案件中，法院应当进行调解。人民法院审理离婚案件，应当进行调解，但不应久调不决。（2）离婚案件当事人确因特殊情况无法出庭参加调解的，除本人不能表达意志的以外，应当出具书面意见。（3）无民事行为能力人的离婚案件，由其法定代理人进行诉讼。法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的，可根据协议内容制作判决书（4）调解和好的离婚案件可不制作调解书。8、离婚的二审一审判决不准离婚的案件，上拆后，第九天考资二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解 ,调解不成的，发回重审。（意见185）9、离婚案件的再审当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应依照民事诉讼法第一百七十九条的规定进行审查，符合再审条件的，应立案审理；如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。（意见209）10、诉讼费用：离婚诉讼案件诉讼费用的负担由双方当事人协商解决；协商不成的，由人民法院决定。（诉讼费用交纳办法33）(二) “三费”案件（赡养费、抚养费、抚育费）1. 管辖：a) 被告住所地、被告经常居住地人民法院管辖（民诉22）b) 追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。（意见9）2. 受理：赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理（意见152）3. 审理：人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传。（民诉100）民事诉讼法第一百条规定的必须到庭的被告，是指负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭就无法查清案情的被告。4. 先予执行：人民法院对追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行。（民诉97）5. 诉讼终结：追索赡养费、扶养费九天考资、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。（民诉137）6. 执行：发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书、民事制裁决定书，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书，由审判庭移送执行机构执行。（执行规定19）7. 执行终结：追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的。（民诉233）(三) 被告住所地无管辖权的案件1. 只能由原告住所地人民法院管辖的案件2. 因海难救助费用、共同海损提起的诉讼（民诉32，33）3. 不服指定监护或变更监护关系的案件，由被监护人住所地人民法院管辖（意见10）(四) 产品类案件1. 管辖：因产品质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖权（意见29）2. 举证责任：因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任。（证据规定4）3. 第三人的确定：人民法院在审理产品质量纠纷案件中，对原被告之间法律关系以外的人，证据已证明其已经提供了合同约定或者符合法律规定的产品的，或者案件中的当事人未在规定的质量异议期内提出异议的，或者作为收货方已经认可该产品质量的，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。（最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行中华人民共和国民事诉讼法的若干规定）(五) 名誉侵权案件（如管辖、原被告的确定、执行方式等）1. 管辖：（1） 由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖，侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。（最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答 第四）（2） 受侵权的公民、法人和其他组织的住所地，可以认定为侵权结果发生地（最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释 第一）2. 死者名誉受损的原告确定：死者九天考资名誉受到损害的，其近亲属有权向人民法院起诉。近亲属包括：配偶，父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。3. 被告的确定：因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷，应根据原告的起诉确定被告。（1） 只诉作者的，列作者为被告；只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告；（2） 对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告，但作者与新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答第六4. 受理：参见最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释 第二三四五最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答 第二三5. 如何认定侵权：参见最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释第六七八九 最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答七八九6. 赔偿的范围和数额的确定：因名誉权受到侵害使生产、经营、销售遭受损失予以赔偿的范围和数额，可以按照确因侵权而造成客户退货、解除合同等损失程度来适当确定。最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释第十7. 审理：名誉权纠纷与其他民事纠纷交织在一起的，人民法院应当按当事人自己选择的请求予以审理。发生适用数种请求的，人民法院应当根据中华人民共和国民事诉讼法的有关规定和案件的实际情况，可以合并审理的合并审理；不能合并审理的，可以告知当事人另行起诉。最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释第十一8. 侵权责任承担形式：最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答第十9. 对侵权人拒不执行生效判决的处理：侵权人拒不执行生效判决，不为对方恢复名誉，消除影响的，人民法院可以采取估告、登报等方式，将判决的主要内容及有关情况公布于众，费用由被执行人负担，并可依照民事诉讼法第一百零二条第六项的规定处理。最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答第十一二、关联性、对比性知识点整理（非穷尽）：（一）民事诉讼的结案方式：审判、调解九天考资、和解、撤诉、诉讼终结（二）法院可依职权处理的事项和当事人依申请的事项总结1）公开审判：、（法院依职权）一律不公开：国家秘密、个人隐私、（当事人申请）可以不公开：离婚、商业秘密的 2）法院调查收集证据：、依职权（证据规定15）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。、依申请（证据规定17）当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据： A申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料； B涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料； C当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。3)证据交换：原则上是当事人申请，但是对于证据较多或者复杂疑难的案件人民法院依职权（应当）组织证据交换。（证据规定37）经当事人申请，人民法院可以组织当事人在开庭审理前交换证据。 人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。 4）财产保全：A. 诉前依申请；B. 诉中既可以依职权也可九天考资以依申请；C. 涉外的只能依申请；D. 仲裁财产保全只能依申请。5）先予执行：依申请。（民诉97条）6）执行的开始：申请执行是原则，移送执行是例外。执行规定19生效法律文书的执行，一般应当由当事人依法提出申请。发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书、民事制裁决定书，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书，由审判庭移送执行机构执行。7）执行和解达成和解协议以后，和解协议确定的履行期间内当事人不履行，要恢复执行依申请民诉207：一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。 民诉意见266：一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。8）代位申请执行：依申请执行规定61被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）。履行通知必须直接送达第三人。9）执行回转：法院文书依职权；其他文书依申请民诉210执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当做出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。意见275法律规定由人民法院执行的其他法律文书执行完毕后，该法律文书被有关机关依法撤销的，经当事人申请，适用（原）民事诉讼法第二百一十四条的规定。（三）可复议、上诉、再审的裁定、决定：1）可以复议：决定：A. 回避申请的决定：民诉48人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。B. 妨害民事诉讼中的罚款、拘留决定：民诉105.罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。意见121被罚款、拘留的人不服罚款、拘留决定申请复议的，上级人民法院应在收到复议申请后5日内作出决定，并将复议结果通知下级人民法院和当事人。意见122上级人民法院复议时认为强制措施不当，应当制作决定书，撤销或变更下级人民法院的拘留、罚款决定。情况紧急的，可以在口头通知后 3日内发出决定书。 裁定：A. 财产保全、先予执行的裁定：民诉99当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行意见110对当事人不服财产保全、先予执行裁定提出的复议申请，人民法院应及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请；裁定不当的，作出新的裁定变更或者撤销原裁定。B. 执行行为违法异议裁定：民诉202当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。2）可以上诉：不予受理、对管辖权有异议的、驳回起诉、驳回破产申请的裁定。民诉112人民法院收到起诉状或者口头起诉，经审查，认为符合起诉条件的，应当在七日内立案，并通知当事人；认为不符合起诉条件的，应当在七日内裁定不予受理；原告对裁定不服的，可以提起上诉。 意见252.破产还债案件,一律用裁定;当事人除对驳回破产申请的裁定可以上诉外，对其他裁定不准上诉。 民诉140裁定适用于下列范围：（一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； 对前款第（一）、（二）、（三）项裁定，可以上诉。 3）可以再审：意见208对不予受理、驳回起诉的裁定，当事人可以申请再审。另注意：对不予受理、驳回起诉和管辖权异议裁定的上诉，可以经行裁定。不交纳案件受理费。意见188.第二审人民法院对下列上诉案件，可以依照民事诉讼法第一百五十二条的规定径行判决、裁定： （1）一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件； 诉讼费用交纳办法第八条（四）必要共同诉讼和普通共同诉讼比较项必要共同诉讼普通共同诉讼诉讼标的同一个，只有一个同一种类，有多个法院是否合并审理必须合并可以合并合并审理是否需要当事人同意无需必须人数确定的代表诉讼当事人推选不出代表人的可以自己参加诉讼另行起诉（五）有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人比较项有独立请求权的第三人无独立请求权的第三人参诉依据对当事人所争议的诉讼标的有全部或部分的独立请求权案件的处理结果同其有法律上的利害关系诉讼地位属于完全意义上的当事人非完全意义上的当事人诉讼权利具有作为原告应该具有的诉讼权利只能享有部分诉讼权利。无权放弃、变更诉讼请求、申请撤诉、提起反诉、提起管辖权异议等参诉方式起诉的方式参诉申请参诉或法院通知参诉是否可以上诉可以上诉判决承担民事责任的有权上诉本诉原告被准许撤诉后有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼另行进行。（六）诉讼代表人和诉讼代理人比较项诉讼代表人诉讼代理人是否当事人是不是与诉讼标的是否有利害关系有无诉讼行为的法律后果由代表人和被代表人一起承担由被代理人承担（七）法定代理人和委托代理人比较项法定代理人委托代理人代理权取得依据法定委托代理对象无行为能力人或限制行为能力人当事人、法定代理人、第三人、法定代表人、诉讼代表人等诉讼地位类似当事人不是诉讼主体可以担任的人员本人的监护人。法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民代理范围代理行使当事人的一切诉讼权利，承担诉讼义务；代为处分实体权利只能在委托授权范围内代理本人进行诉讼。实体处分需特别授权。概括写“全权代理”的，诉讼代理人无权进行实体处分。（八）特别程序和简易程序比较项特别程序简易程序受案范围1、选民资格案件2、宣告失踪、宣告死亡案件3、认定公民无行为能力或限制行为能力案件4、认定财产无主案件事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件。不宜适用简易程序审理的案件：（一）起诉时被告下落不明的；（二）发回重审的；（三）共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的；（四）法律规定应当适用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的；（五）人民法院认为不宜适用简易程序进行审理的。审理法院基层人民法院基层人民法院和它派出的法庭审理特点1、不解决民事权利义务争议，只是对某种法律事实进行确认2、没有原被告3、实行一审终审4、审判组织特别（一般由审判员独任审判，选民资格案件、重大疑难的非讼案件除外）5、不适用审判监督程序。1、起诉方式简便：口头起诉当事人可以口头起诉 2、传唤方式简便：法院可以简便方式传唤、通知当事人。3、审判组织简便：独任审判审判员一人独任审理4、受理程序简便：当即受理5、庭审程序简便：当时开庭、直接调解、（原则上）一次开庭、（原则上）当庭宣判案件受理费用交纳不交纳减半交纳案件受理费审限立案之日起三十日内或者公告期满后三十日内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。但